公司并購(gòu)重組原理、實(shí)務(wù)及疑難問(wèn)題詮釋

公司并購(gòu)重組原理、實(shí)務(wù)及疑難問(wèn)題詮釋注：因內(nèi)容過(guò)長(zhǎng)上傳受限制，本文檔只顯示部分內(nèi)容，完整版文檔請(qǐng)下載此文檔后留言謝謝。目錄\h第一篇公司對(duì)外投資\h第一章公司對(duì)外投資的概念、原理和交易架構(gòu)剖析\h第一節(jié)公司新設(shè)投資的概念、原理及交易架構(gòu)\h第二節(jié)公司增資的概念、實(shí)質(zhì)及交易架構(gòu)\h第二章公司對(duì)外投資的實(shí)務(wù)要點(diǎn)\h第一節(jié)公司法奉行法定資本制度\h第二節(jié)公司對(duì)外投資的出資方式\h第三節(jié)公司注冊(cè)資本認(rèn)繳及實(shí)繳的一般性規(guī)定\h第三章外商投資企業(yè)設(shè)立出資和增資的特別規(guī)定\h第一節(jié)外商投資企業(yè)設(shè)立出資的特別規(guī)定\h第二節(jié)外商投資企業(yè)增資的特別規(guī)定\h第四章股份有限公司設(shè)立出資和增資的特別規(guī)定\h第一節(jié)股份有限公司設(shè)立和出資的規(guī)定\h第二節(jié)上市公司發(fā)行股份增資的特別規(guī)定\h第五章公司新設(shè)投資和增資的疑難問(wèn)題詮釋\h第一節(jié)新公司法修正案的一般性問(wèn)題剖析\h第二節(jié)公司新設(shè)投資和增資的疑難問(wèn)題剖析\h第六章公司并購(gòu)重組中的對(duì)外投資問(wèn)題分析\h第一節(jié)公司并購(gòu)重組中的新設(shè)投資問(wèn)題剖析\h第二節(jié)公司并購(gòu)重組中的增資問(wèn)題剖析\h第二篇公司減資和解散、清算\h第一章公司減資\h第一節(jié)公司減資的概念、分類、原理及實(shí)質(zhì)\h第二節(jié)公司減資的法律規(guī)定及程序\h第三節(jié)外商投資企業(yè)減資的特別規(guī)定\h第四節(jié)公司減資的疑難問(wèn)題詮釋\h第五節(jié)公司并購(gòu)重組中的減資問(wèn)題分析\h第二章公司解散和清算\h第一節(jié)公司解散和清算的概念及分類\h第二節(jié)公司解散和清算的法定程序\h第三節(jié)外商投資企業(yè)解散和清算的特別規(guī)定\h第四節(jié)公司并購(gòu)重組中的解散和清算問(wèn)題\h第三篇公司股權(quán)并購(gòu)\h第一章公司股權(quán)并購(gòu)的概念及交易架構(gòu)剖析\h第二章公司股權(quán)并購(gòu)的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題\h第一節(jié)目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓作價(jià)及調(diào)整機(jī)制\h第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日\(chéng)h第三節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓交割日及股東身份的取得\h第四節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期及監(jiān)管事項(xiàng)\h第五節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東同意權(quán)和優(yōu)先權(quán)的處理\h第六節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付的安排\h第七節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)、債務(wù)及或然負(fù)債的處理\h第八節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的員工問(wèn)題的處理\h第三章外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別審批程序\h第二節(jié)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問(wèn)題\h第三節(jié)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定\h第四章上市公司收購(gòu)的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)公司法有關(guān)股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定\h第二節(jié)上市公司收購(gòu)的收購(gòu)人及收購(gòu)方式\h第三節(jié)上市公司收購(gòu)的流程\h第四節(jié)上市公司收購(gòu)的權(quán)益披露義務(wù)\h第五節(jié)上市公司收購(gòu)的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題剖析\h第四篇公司資產(chǎn)并購(gòu)\h第一章公司資產(chǎn)并購(gòu)的概念及交易架構(gòu)剖析\h第二章公司資產(chǎn)并購(gòu)的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題\h第一節(jié)目標(biāo)資產(chǎn)范圍的確定\h第二節(jié)目標(biāo)資產(chǎn)的計(jì)價(jià)\h第三節(jié)債權(quán)、債務(wù)及合同轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的處理\h第四節(jié)資產(chǎn)抵押以及質(zhì)押金的處理\h第五節(jié)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付的安排\h第六節(jié)目標(biāo)資產(chǎn)的盤(pán)點(diǎn)交付\h第七節(jié)資產(chǎn)并購(gòu)交易的其他實(shí)務(wù)關(guān)注要點(diǎn)\h第三章外商投資企業(yè)資產(chǎn)并購(gòu)的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第四章上市公司重大資產(chǎn)重組的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)重大資產(chǎn)重組的法規(guī)體系\h第二節(jié)重大資產(chǎn)重組的定義、原則和標(biāo)準(zhǔn)\h第三節(jié)重大資產(chǎn)重組的程序\h第四節(jié)發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的特別規(guī)定\h第五節(jié)重大資產(chǎn)重組后發(fā)行新股或公司債券的規(guī)定\h第五篇公司合并\h第一章公司合并的概念及交易架構(gòu)剖析\h第二章公司合并的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題\h第一節(jié)公司合并中各方股權(quán)比例的確定\h第二節(jié)公司合并后注冊(cè)資本的確定\h第三節(jié)公司合并基準(zhǔn)日/購(gòu)買日的確定及其過(guò)渡期損益的歸屬\h第四節(jié)關(guān)于公司合并中的或然負(fù)債問(wèn)題\h第五節(jié)關(guān)于合并中異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的問(wèn)題\h第三章外商投資企業(yè)合并的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第四章上市公司合并的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)上市公司合并重組的類型\h第二節(jié)上市公司合并的股份價(jià)格和換股比例\h第三節(jié)上市公司合并的現(xiàn)金選擇權(quán)\h第四節(jié)上市公司合并滾存利潤(rùn)和過(guò)渡期損益的歸屬和處理\h第六篇公司分立\h第一章公司分立的概念及交易架構(gòu)剖析\h第二章公司分立的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題\h第一節(jié)公司分立中各方股權(quán)比例的確定\h第二節(jié)公司分立中注冊(cè)資本的確定\h第三節(jié)公司分立基準(zhǔn)日的確定及其過(guò)渡期損益的歸屬\h第四節(jié)關(guān)于公司分立中負(fù)債的問(wèn)題\h第三章外商投資企業(yè)分立的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第四章上市公司分立的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)“東北高速”解散分立后上市案剖析\h第二節(jié)上市公司分立上市的主要法律問(wèn)題\h第七篇公司債務(wù)重組\h第一章公司債務(wù)重組的概念、實(shí)質(zhì)及類型\h第二章公司債務(wù)重組的實(shí)務(wù)要點(diǎn)及疑難問(wèn)題\h第一節(jié)債務(wù)重組日的意義及確定\h第二節(jié)公司債務(wù)重組的類別、方式和模式\h第三節(jié)公司債務(wù)重組的會(huì)計(jì)和稅務(wù)處理\h第三章外商投資企業(yè)債務(wù)重組的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第四章上市公司債務(wù)重組的特別規(guī)定和疑難問(wèn)題\h第一節(jié)上市公司間接債務(wù)重組模式剖析\h第二節(jié)上市公司債務(wù)重組的“貨幣時(shí)間價(jià)值”計(jì)量模式剖析\h第三節(jié)上市公司債務(wù)重組的“利益輸送”問(wèn)題研究\h第四節(jié)上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票進(jìn)行“債轉(zhuǎn)股”剖析\h第八篇公司跨境并購(gòu)重組\h第一章公司跨境并購(gòu)重組概述\h第二章中國(guó)公司境外投資\h第一節(jié)公司境外投資的法規(guī)體系概述\h第二節(jié)公司境外投資的海外架構(gòu)的搭建\h第三章外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)\h第一節(jié)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的基本規(guī)定\h第二節(jié)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的審批與登記\h第三節(jié)外國(guó)投資者換股并購(gòu)的有關(guān)規(guī)定\h第四節(jié)特殊目的公司的換股并購(gòu)\h第五節(jié)外資并購(gòu)的經(jīng)營(yíng)者集中審查\h第四章海外紅籌架構(gòu)的搭建和拆除\h第一節(jié)紅籌上市模式\h第二節(jié)紅籌模式的上市路徑詳解\h第三節(jié)紅籌模式上市實(shí)例剖析\h第四節(jié)紅籌模式的回歸和架構(gòu)拆除\h第九篇公司并購(gòu)重組的專題研究\h第一章上市公司的特殊并購(gòu)重組類型——“借殼/買殼”上市\(zhòng)h第一節(jié)借殼/買殼上市的概念\h第二節(jié)借殼/買殼上市的模式\h第三節(jié)借殼/買殼上市的相關(guān)問(wèn)題\h第二章公司并購(gòu)重組中的盈利預(yù)測(cè)及補(bǔ)償\h第一節(jié)披露盈利預(yù)測(cè)的情形\h第二節(jié)盈利預(yù)測(cè)承諾及補(bǔ)償\h第三章公司并購(gòu)重組中的模擬會(huì)計(jì)報(bào)表和備考會(huì)計(jì)報(bào)表\h第一節(jié)模擬會(huì)計(jì)報(bào)表和備考會(huì)計(jì)報(bào)表的概念、區(qū)別和聯(lián)系\h第二節(jié)現(xiàn)行證券法規(guī)對(duì)模擬會(huì)計(jì)報(bào)表和備考會(huì)計(jì)報(bào)表的規(guī)定\h第三節(jié)模擬會(huì)計(jì)報(bào)表和備考會(huì)計(jì)報(bào)表的應(yīng)用和編制\h第四章公司投資并購(gòu)重組的稅務(wù)問(wèn)題\h附錄\h附錄1：本書(shū)示例、案例及疑難問(wèn)題目錄\h附錄2：公司投資并購(gòu)重組業(yè)務(wù)相關(guān)法律文件指引第一篇公司對(duì)外投資本篇綜述本篇主要包括四個(gè)方面的內(nèi)容：一是，介紹公司對(duì)外投資的概念、原理和交易架構(gòu)。二是，介紹公司對(duì)外投資的實(shí)務(wù)要點(diǎn)以及外商投資企業(yè)法律、法規(guī)、股份有限公司（上市公司）對(duì)外投資的特別規(guī)定。包括，2013年修訂后《中華人民共和國(guó)公司法》的資本制度，對(duì)外投資的方式，公司注冊(cè)資本認(rèn)繳及實(shí)繳的一般性規(guī)定，股權(quán)出資、債轉(zhuǎn)股以及公司法修訂要點(diǎn)等。三是，介紹公司新設(shè)投資和增資的疑難問(wèn)題。譬如，有關(guān)注冊(cè)資本的實(shí)繳、信息披露的義務(wù)和責(zé)任、驗(yàn)資、非貨幣性財(cái)產(chǎn)首次出資、盈利和虧損在未實(shí)繳到位時(shí)的享有和負(fù)擔(dān)等。四是，介紹公司并購(gòu)重組中涉及對(duì)外投資的問(wèn)題。譬如企業(yè)合并、分立中的新設(shè)投資和增資等。本篇共包括以下六章：第一章公司對(duì)外投資的概念、原理和交易架構(gòu)剖析第二章公司對(duì)外投資的實(shí)務(wù)要點(diǎn)第三章外商投資企業(yè)設(shè)立出資和增資的特別規(guī)定第四章股份有限公司設(shè)立出資和增資的特別規(guī)定第五章公司新設(shè)投資和增資的疑難問(wèn)題詮釋第六章公司并購(gòu)重組中的對(duì)外投資問(wèn)題分析第一章公司對(duì)外投資的概念、原理和交易架構(gòu)剖析公司作為一個(gè)民事主體開(kāi)始于初始設(shè)立，經(jīng)歷于公司的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作，終止于公司清算解散。一般地，公司的并購(gòu)重組業(yè)務(wù)處于公司的中間環(huán)節(jié)——經(jīng)營(yíng)運(yùn)作階段，但是并購(gòu)重組往往也會(huì)涉及公司的對(duì)外投資行為（包括公司的初始設(shè)立以及公司增資等）。因此，了解和分析公司對(duì)外投資的公司法原理及交易模型就顯得很有必要。本章將關(guān)注公司對(duì)外投資的概念、原理和交易模型。第一節(jié)公司新設(shè)投資的概念、原理及交易架構(gòu)本節(jié)將主要討論公司新設(shè)投資（公司設(shè)立）的概念、原理及其交易實(shí)質(zhì)。通過(guò)對(duì)此的了解有助于我們理解某些公司并購(gòu)重組的實(shí)質(zhì)和涵義。一、公司新設(shè)投資的概念我國(guó)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）\h[1]及其相關(guān)的法規(guī)并沒(méi)有對(duì)公司對(duì)外出資進(jìn)行明確的定義，但按照一般法律理解，公司對(duì)外出資是指公司放棄直接占有或控制的資源，換取對(duì)外長(zhǎng)期權(quán)益性投資資產(chǎn)的行為。其中，公司新設(shè)投資是在放棄資源的同時(shí)，新設(shè)成立新的公司主體的投資行為。在公司法上即屬于“公司設(shè)立”的范疇。從公司法的一般原理上看，公司設(shè)立是指按照法律規(guī)定的條件和程序，發(fā)起人為組建公司使其取得法律人格，必須采取和完成的一系列行為之總稱。二、公司設(shè)立的公司法原理公司作為一種以營(yíng)利為目的組織，其性質(zhì)是什么，各國(guó)學(xué)者有不同的學(xué)說(shuō)。下面介紹兩種主流的學(xué)說(shuō)。（一）公司法人的擬制學(xué)說(shuō)公司法人的擬制學(xué)說(shuō)（fictiontheory）是關(guān)于公司法人本質(zhì)的學(xué)說(shuō)之一。此種學(xué)說(shuō)認(rèn)為，民事權(quán)利義務(wù)之主體，應(yīng)以自然人為限。非自然人成為權(quán)利義務(wù)之主體，則系法律擬制其為自然人，故所謂法人，實(shí)際上就是法律所擬制的自然人。公司法人作為法律的擬制人和擬制體，以法律的認(rèn)可而獲民事主體資格，是法律抽象的產(chǎn)物。因此，它并非現(xiàn)實(shí)社會(huì)存在的產(chǎn)物，完全是由于法律的認(rèn)可才獲得民事主體的資格。在中國(guó)，《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）和《公司法》一般并不承認(rèn)公司的契約性質(zhì)，雖然中國(guó)民法和公司法都要求公司應(yīng)當(dāng)制定公司章程，但是，中國(guó)法律通常并不將公司章程看作是一種契約。中國(guó)主流的學(xué)說(shuō)大多采取公司擬制學(xué)說(shuō)而否認(rèn)公司契約理論，但從《公司法》的某些規(guī)定來(lái)看，似乎又屬于有限度地接受了公司契約學(xué)說(shuō)。（二）公司法人的契約學(xué)說(shuō)公司法人的契約學(xué)說(shuō)（conceptioncontractuelle）認(rèn)為公司并非像公司擬制說(shuō)所宣稱的那樣是一種法人，而僅僅是公司股東之間的一種契約，是股東之間通過(guò)協(xié)商所達(dá)成的一種協(xié)議，此種契約同一般民法或普通法所規(guī)定的契約并沒(méi)有什么區(qū)別，一般民法或普通法所規(guī)定的契約理論完全適用于公司這種契約。然而，公司又不僅僅是一種契約，公司在履行法律所規(guī)定的程序之后即成為一種法人，有自己的權(quán)利能力和行為能力，是獨(dú)立的商事主體。這樣，公司契約雖然具有一般契約的法律效力，但是，公司契約也有自己的特殊效力。一般說(shuō)來(lái)，公司契約效力的特殊性表現(xiàn)在兩方面：第一，在一般契約中，契約僅僅對(duì)那些在契約上簽名或蓋章的契約當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，對(duì)于沒(méi)有在該契約上簽名或蓋章的人不產(chǎn)生約束力，而在公司契約中，公司契約不僅僅對(duì)那些在公司契約上簽名或蓋章的股東產(chǎn)生約束力，而且還對(duì)那些沒(méi)有在公司契約上簽名或蓋章的人產(chǎn)生約束力，只要他們被認(rèn)為是公司契約的當(dāng)事人。在現(xiàn)代公司法中，三種人仍然被認(rèn)為是公司契約的當(dāng)事人，即便他們沒(méi)有在公司契約上簽名或蓋章，這就是公司本身、那些認(rèn)購(gòu)公司股份的非公司發(fā)起人的股東以及公司的董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員。對(duì)公司而言，雖然公司是股東締結(jié)的一種契約，但是，一旦公司股東將公司契約予以注冊(cè)登記，則公司即成為獨(dú)立于公司股東的法人組織，公司股東的投資即成為獨(dú)立于公司股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)的法人財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，即便公司本身沒(méi)有在公司契約上簽名或蓋章，當(dāng)公司獲得法人人格之后，公司契約自動(dòng)對(duì)公司本身產(chǎn)生約束力。對(duì)認(rèn)購(gòu)公司股份的非公司發(fā)起人的股東而言，他們雖然認(rèn)購(gòu)了公司股份并因此而成為公司股東，但是，由于他們并非公司的發(fā)起人，因此，他們并沒(méi)有在公司設(shè)立契約上簽名或蓋章。但是，公司契約并不因?yàn)樗麄儧](méi)有簽名或蓋章而不對(duì)他們產(chǎn)生約束力，他們一旦成為公司股東，公司契約自動(dòng)對(duì)他們產(chǎn)生效力，即便他們沒(méi)有在公司契約上簽名或蓋章。對(duì)于公司的董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員而言，他們屬于股東的授權(quán)代理人并代表公司行事，因此，作為代理人的行事規(guī)則，他們也需要遵循公司契約特別是公司章程的規(guī)則行事。第二，在一般契約中，契約一旦有效成立，即對(duì)所有契約當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，除非經(jīng)過(guò)所有契約當(dāng)事人的一致同意，否則，契約不得被變更。而在公司契約中，公司契約效力的發(fā)生以公司大股東的同意作為條件，即便公司小股東不同意公司契約的修改，只要公司大股東同意，公司契約即可被修改。換句話說(shuō)，在公司法中，公司股東之間的關(guān)系受公司法的基本規(guī)則即大股東規(guī)則的約束，公司大股東可以將自己的意圖強(qiáng)加給公司小股東?？傮w而言，在現(xiàn)代公司法中，公司契約的效力表現(xiàn)在兩個(gè)方面：公司契約對(duì)股東與其他股東之間的關(guān)系所產(chǎn)生的約束力，公司契約對(duì)公司與其股東之間的關(guān)系所產(chǎn)生的約束力。公司的契約學(xué)說(shuō)主要在英美公司法中為主流學(xué)說(shuō)。三、公司設(shè)立的交易架構(gòu)從公司的本質(zhì)學(xué)說(shuō)以及公司設(shè)立的交易架構(gòu)來(lái)分析，一個(gè)典型的公司新設(shè)成立的交易架構(gòu)圖如下圖1-1-1-1：圖1-1-1-1：“公司設(shè)立”交易架構(gòu)注：①A1和A2將擬投入的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到新設(shè)的公司P；②P發(fā)行P股份作為收到投入資產(chǎn)的對(duì)價(jià)支付給A1和A2。從上述交易架構(gòu)圖可以看出，公司新設(shè)投資成立公司屬于投資公司（股東）將投入的各種形式的資產(chǎn)投入到新設(shè)公司（被投資公司）中并換取了新設(shè)公司發(fā)行的股份的一個(gè)交易。其實(shí)質(zhì)僅是投入資產(chǎn)所有權(quán)形式的改變，屬于公司的發(fā)起股東投入資產(chǎn)的一個(gè)資產(chǎn)“形式上的改變”，由對(duì)投入資產(chǎn)的直接占有或控制轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^(guò)被投資公司的股權(quán)（投資性資產(chǎn)）而間接在投入資產(chǎn)上享有權(quán)益。對(duì)于投入的股東而言，其資產(chǎn)的總量并沒(méi)有改變，只是資產(chǎn)形式發(fā)生了變化。譬如，股東A1投入現(xiàn)金到被投資公司中，獲得的是等值的被投資公司的股份或股權(quán)。從公司擬制學(xué)說(shuō)的角度分析，新設(shè)公司P屬于一個(gè)法律上擬制的人，在中國(guó)法下，只有當(dāng)P經(jīng)過(guò)工商注冊(cè)登記才具有獨(dú)立法人人格，享有完整的民事權(quán)利能力。依據(jù)《公司法》第三條第一款規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”這即是公司獨(dú)立法人人格和擁有獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)的規(guī)定。因此，股東投入到公司的財(cái)產(chǎn)將屬于公司的法人財(cái)產(chǎn)，而股東擁有的財(cái)產(chǎn)是其持有的公司的股權(quán)或股份。從公司契約學(xué)說(shuō)的角度分析，公司的設(shè)立以及資本投入包含兩個(gè)契約，一個(gè)是股東之間設(shè)立公司或資本投入的契約，另一個(gè)是股東與公司\h[2]之間的有關(guān)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移之契約。對(duì)于前者，它實(shí)質(zhì)是股東之間締結(jié)的一個(gè)契約。比如，我國(guó)《公司法》第十一條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！钡诙藯l第二款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！睂?duì)于后者，它屬于一種特殊的財(cái)產(chǎn)交易行為，即股東向公司提供現(xiàn)金、設(shè)備、土地以及其他財(cái)產(chǎn)用以交換公司發(fā)行的代表股東在公司資本權(quán)益的股權(quán)或股份。比如我國(guó)《公司法》第二十八條第一款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！钡诙藯l第二款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！钡诙?jié)公司增資的概念、實(shí)質(zhì)及交易架構(gòu)本節(jié)將主要討論公司追加投資（公司增資）的概念、原理及其交易實(shí)質(zhì)。通過(guò)對(duì)此的了解有助于我們理解某些公司并購(gòu)重組的實(shí)質(zhì)和涵義。一、公司增資的概念我國(guó)《公司法》及其相關(guān)的法規(guī)沒(méi)有對(duì)公司增資做出明確的定義，《公司法》第一百七十八條只是規(guī)定：“有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”但通常講，公司增資是指在公司成立后，經(jīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)決議，依法定程序在原有注冊(cè)資本總額的基礎(chǔ)上予以擴(kuò)大，增加公司認(rèn)繳注冊(cè)資本總額的法律行為。二、公司增資的交易實(shí)質(zhì)及交易架構(gòu)從公司增資的交易架構(gòu)來(lái)分析，一個(gè)典型的公司增資的交易架構(gòu)圖如下圖1-1-2-1：圖1-1-2-1：公司增資交易架構(gòu)圖注：（a）公司P的現(xiàn)有股東A1向P追加投資，P增發(fā)股份作為收到投入資產(chǎn)的對(duì)價(jià)支付給A1；（b）第三人A2向P投入資產(chǎn)，P增發(fā)股份作為收到投入資產(chǎn)的對(duì)價(jià)支付給A2。從上述交易架構(gòu)圖可以看出，公司增資屬于公司原有股東或第三人對(duì)公司追加投資或新投資到公司并換取公司增發(fā)的自身股份的一個(gè)交易，即是說(shuō)原股東或第三人與被投資公司之間形成一個(gè)投資的契約關(guān)系，同時(shí)股東之間也形成一個(gè)共同出資的契約關(guān)系。按照對(duì)公司增加投資的對(duì)象的不同，公司增資可以分為公司原有股東的增資[上圖中的（a）]和原有股東之外的第三人的增資[上圖中的（b）]兩大類別。按照是否成比例進(jìn)行，公司原有股東的增資又可以分為成比例增資和不成比例增資兩類。毫無(wú)疑問(wèn)，成比例增資并不改變?cè)泄蓶|在公司的股權(quán)比例，而不成比例增資將導(dǎo)致部分股東的股權(quán)比例增加，部分股東的股權(quán)比例減少（或被稀釋）。對(duì)于原有股東之外的第三人單獨(dú)增資而言，則必然導(dǎo)致公司原有股東的股權(quán)比例將被稀釋。除前述類型之外，還存在原有股東及第三人同時(shí)向公司增資而導(dǎo)致股權(quán)比例變化的情形。\h\h\h\h[1]\h\h\h筆者注：若無(wú)特別說(shuō)明，本書(shū)所指稱的《公司法》系指2013年12月28日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議修訂并公布的《公司法》。\h\h\h\h[2]\h\h\h筆者注：在中國(guó)法下，按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（法釋[2014]2號(hào)）的第二條、第三條有關(guān)規(guī)定，目前司法也予以承認(rèn)擬設(shè)立的公司的過(guò)渡性、暫時(shí)性的團(tuán)體性質(zhì)。第二章公司對(duì)外投資的實(shí)務(wù)要點(diǎn)依據(jù)類型的不同，公司對(duì)外投資可以分為公司新設(shè)投資和增資兩大類型。另外，根據(jù)我國(guó)外商投資企業(yè)法以及證券法等特別法律法規(guī)的規(guī)定，外商投資企業(yè)和股份有限公司的對(duì)外投資又有其特別規(guī)定。在本章我們將先對(duì)公司對(duì)外投資的一般性規(guī)定進(jìn)行介紹。鑒于2013年新公司法修訂案對(duì)我國(guó)公司對(duì)外投資的影響頗大，我們將對(duì)此進(jìn)行詳細(xì)介紹。第一節(jié)公司法奉行法定資本制度2013年12月28日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)頒布了《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)海洋環(huán)境保護(hù)法〉等七部法律的決定》（中華人民共和國(guó)主席令第八號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“8號(hào)令”）。8號(hào)令第七條對(duì)現(xiàn)有公司法進(jìn)行了修訂，其立法目的和精神在于進(jìn)一步降低公司的設(shè)立門(mén)檻，減輕投資者負(fù)擔(dān)。其修訂的核心包括：取消“實(shí)收資本”登記管理事項(xiàng)，改設(shè)立“實(shí)繳登記制”為任意“認(rèn)繳制”；取消法定最低注冊(cè)資本限額（部分行業(yè)保留\h[1]）；取消注冊(cè)資本的“分次實(shí)繳”的期限限制（部分行業(yè)保留）；取消有關(guān)全體股東貨幣出資金額的30%比例的限制；取消公司注冊(cè)資本驗(yàn)資手續(xù)要求（募集設(shè)立的股份有限公司保留）等。那么如何理解和適用這些修訂呢?首先，我們不得不先討論公司法理論中的一個(gè)核心的問(wèn)題——那就是公司注冊(cè)資本制度的問(wèn)題。一、公司資本制度概述在公司資本制度的理論里面，通常有三大制度類型：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。（一）法定資本制度法定資本制（legalcapitalsystem）是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并且必須由各股東全部繳付完畢，否則公司不能成立。這個(gè)資本制度通常被稱為“嚴(yán)格的法定資本制”。該制度的目的在于防止“空殼公司”的設(shè)立，使公司在成立時(shí)就有承擔(dān)責(zé)任的最低財(cái)產(chǎn)。大陸法系國(guó)家的公司法一般都是奉行法定資本制。應(yīng)該說(shuō)嚴(yán)格的法定資本制本身存在一定的弊端，主要包括如下三點(diǎn)：1.資本確定原則（doctrineofcapitaldetermination，亦稱為資本法定原則）要求公司在設(shè)立時(shí)就一次繳足大量資本，這使公司設(shè)立變得困難。2.公司在設(shè)立之初，由于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)尚未完全開(kāi)展，可能導(dǎo)致資本的積壓閑置。3.由于公司資本在設(shè)立時(shí)一次發(fā)行繳付完畢，而在公司未來(lái)經(jīng)營(yíng)中如需增加資本時(shí)，又不可避免地會(huì)遇到繁瑣的增資法律程序。嚴(yán)格的法定資本制的核心是“資本確定原則”，其實(shí)質(zhì)是依公司章程全部發(fā)行資本并足額實(shí)繳而成立。正是該制度具有上述的一些缺點(diǎn)和弊端，所以奉行法定資本制度的國(guó)家在實(shí)踐中逐步借鑒了授權(quán)資本制度的一些優(yōu)點(diǎn)，對(duì)嚴(yán)格的法定資本制度進(jìn)行了改良或調(diào)整。譬如，幾乎所有大陸法系國(guó)家的公司法都引入了注冊(cè)資本的“分次繳付”制度等。（二）授權(quán)資本制度授權(quán)資本制（authorizedcapitalsystem）是指公司設(shè)立時(shí)，雖然需要在公司章程中確定資本總額，但發(fā)起人只需認(rèn)購(gòu)部分股份，公司即可正式成立，其余的股份授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況和證券市場(chǎng)行情等因素再隨時(shí)發(fā)行的公司資本制度。根據(jù)授權(quán)資本制的要求，首先，公司章程既要載明公司的注冊(cè)資本又要載明公司成立之時(shí)第一次發(fā)行的股份資本；其次，在授權(quán)資本制下，注冊(cè)資本、發(fā)行資本、實(shí)繳資本、授權(quán)資本同時(shí)存在，但各不相同；最后，發(fā)起人只需認(rèn)購(gòu)并足額繳付章程所規(guī)定的第一次應(yīng)發(fā)行的股份數(shù)，公司即可正式成立。事實(shí)上，前述的嚴(yán)格的法定資本制的三項(xiàng)缺點(diǎn)正好是授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)。但是，授權(quán)資本制并非十全十美，同法定資本制比較，也有其明顯的缺點(diǎn)。主要包括如下幾點(diǎn)：1.容易引起公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)等非法行為的滋生。授權(quán)資本制一般既未規(guī)定公司首次發(fā)行股份的最低限額，也未規(guī)定公司實(shí)收資本應(yīng)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)，這就容易產(chǎn)生公司設(shè)立中的投機(jī)和欺詐行為。實(shí)踐中，英美公司法一般要求公司設(shè)立時(shí)至少發(fā)行1股，這即是所謂的“1元”公司或“1股”公司的概念。但需要注意的是，這并不意味著該公司的注冊(cè)資本或授權(quán)資本的金額就是1元，其涵義在于僅僅要求第一次應(yīng)發(fā)行的最低股份數(shù)。2.不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。因?yàn)樵谑跈?quán)資本制下，公司章程中規(guī)定的公司資本僅僅是一種名義資本，公司的實(shí)收資本可能微乎其微，這對(duì)公司的債權(quán)人來(lái)說(shuō)，則具有較大的風(fēng)險(xiǎn)。3.不利于維護(hù)交易安全。公司成立之初所發(fā)行的資本十分有限，公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)缺乏穩(wěn)固性，這就削減了公司的信用擔(dān)保范圍，從而不利于維護(hù)交易的安全。英美法系國(guó)家，公司資本通常可以分為授權(quán)資本、發(fā)行資本、實(shí)繳資本、催繳資本等類型并且具有不同含義。限于篇幅，不做過(guò)多介紹，參見(jiàn)下例：【例1-2-1-1】授權(quán)資本制度下，相關(guān)資本的計(jì)算示例假設(shè)，X公司章程大綱中記載的授權(quán)資本總額為㊣20，000，劃分為面值為㊣1/股的股份20，000股。如果X公司已發(fā)行（配售）10，000股，其中，已發(fā)行（配售）股份面值總額的20%已繳付，10%被儲(chǔ)備保留，并且每股溢價(jià)0.5美元。則，有關(guān)股本計(jì)算如下：發(fā)行股本=㊣10，000（10，000×㊣1）股本溢價(jià)=㊣5，000（10，000×㊣0.50）實(shí)繳股本=㊣2，000（10，000×㊣1×20%）儲(chǔ)備股本=㊣1，000（10，000×㊣1×10%）未催繳股本=㊣7，000（10，000×㊣1×70%）如果將儲(chǔ)備股本也視為未催繳股本的話，則未催繳股本=㊣8，000。授權(quán)資本制的立法意圖主要在于刺激人們的投資熱情和簡(jiǎn)化公司的設(shè)立程序，更多地體現(xiàn)了“個(gè)人本位”的價(jià)值觀念。（三）折衷資本制度折衷資本制（eclecticcapitalsystem）是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種折衷資本制度。雖然各國(guó)的折衷做法不同，但仍可以給折衷資本制下一個(gè)簡(jiǎn)單的定義。所謂折衷資本制是指，公司成立時(shí)必須要在章程中載明公司的資本總額，但并不一定要認(rèn)購(gòu)繳足，而是規(guī)定一定的認(rèn)購(gòu)比例或在規(guī)定的期間內(nèi)全部認(rèn)足。折衷資本制既有法定資本制保障交易安全的優(yōu)點(diǎn)，也有授權(quán)資本制公司設(shè)立方便，運(yùn)作靈活的優(yōu)點(diǎn)，因而具有較強(qiáng)的生命力，代表著現(xiàn)代股份有限公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)。折衷資本制的內(nèi)涵可從三方面認(rèn)識(shí)：其一，折衷資本制度是法定資本制與授權(quán)資本制的規(guī)制理念的折衷，即“法定與授權(quán)”之間的一種妥協(xié)安排；其二，折衷資本制是董事會(huì)的商業(yè)判斷決策權(quán)與法律的事先安排、股東大會(huì)的權(quán)限安排的比重之間的折衷設(shè)計(jì)；其三，折衷資本制是資本籌集中的規(guī)制安排與資本維持原則的底線設(shè)計(jì)標(biāo)尺之間的折衷機(jī)制。折衷資本制的表現(xiàn)形式及具體內(nèi)容在不同國(guó)家公司法中略有差異，具體可分為“許可資本制”和“折衷授權(quán)資本制”兩種類型。1.許可資本制。亦稱認(rèn)可資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足。同時(shí)，公司章程可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)公司資本一定比例的范圍內(nèi)，發(fā)行新股、增加資本，而無(wú)需股東會(huì)的特別決議。大陸法系國(guó)家如德國(guó)、法國(guó)、奧地利等基本上都實(shí)行了認(rèn)可資本制。認(rèn)可資本制是在法定資本制的基礎(chǔ)上，通過(guò)對(duì)董事會(huì)發(fā)行新股的授權(quán)、簡(jiǎn)化公司增資程序而形成的。只不過(guò)，實(shí)行認(rèn)可資本制的多數(shù)國(guó)家對(duì)授權(quán)尚未發(fā)行的資本數(shù)額和授權(quán)的期限進(jìn)行限制。這種在公司設(shè)立時(shí)和成立后兩個(gè)階段分別采用法定資本制和授權(quán)資本制的做法，既可保證公司資本在公司成立時(shí)即得以確認(rèn)，又增強(qiáng)了公司增資的靈活性。2.折衷授權(quán)資本制。該種資本制度是指公司設(shè)立時(shí)，在章程中載明資本總額，只需發(fā)行和認(rèn)足部分資本或股份，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要發(fā)行，但是授權(quán)發(fā)行的部分不得超過(guò)公司資本的一定比例。如日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行的就是折衷授權(quán)資本制。折衷授權(quán)資本制是在授權(quán)資本制基礎(chǔ)上通過(guò)對(duì)授權(quán)董事會(huì)發(fā)行股份的比例和期限進(jìn)行限制而形成的，不僅堅(jiān)持了授權(quán)資本制的基本精神，又體現(xiàn)了法定資本制的要求。二、法定資本制度和授權(quán)資本制度的區(qū)別應(yīng)該說(shuō)，法定資本制度和授權(quán)資本制度是最初的、傳統(tǒng)的、基本的兩種資本制度，它們產(chǎn)生于不同的政治、司法環(huán)境下，具有明顯的區(qū)別。主要體現(xiàn)在如下四個(gè)方面：1.公司的信用基礎(chǔ)不同。法定資本制下公司信用基礎(chǔ)是公司靜態(tài)的資本；而授權(quán)資本制下公司信用基礎(chǔ)是公司動(dòng)態(tài)的資本。2.股份是否分次發(fā)行不同。法定資本制是資本或股份在公司設(shè)立時(shí)一次性發(fā)行完畢，并由發(fā)起人或股東一次發(fā)行或募足；授權(quán)資本制的資本發(fā)行和認(rèn)購(gòu)是分次進(jìn)行的，認(rèn)足并繳付資本總額的一部分，公司即可成立。這也是授權(quán)資本制和法定資本制的本質(zhì)區(qū)別。3.股款能否分期繳付不同。幾乎在實(shí)行法定資本制的所有大陸法系國(guó)家，都允許股款的分期繳付，只是要求首次繳付的部分不得低于資本總額的一定比例；而授權(quán)資本制雖然資本的發(fā)行和認(rèn)購(gòu)是分次進(jìn)行，對(duì)已發(fā)行和認(rèn)購(gòu)的資本反而一般要求一次性繳付，但也有例外，如美國(guó)就規(guī)定每次發(fā)行的股份可以分期付款。4.責(zé)任界限不同。法定資本制，股東必須認(rèn)足全部注冊(cè)資本，無(wú)論一次性繳清或分期繳付，就其認(rèn)購(gòu)的股款總額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；授權(quán)資本制下，章程上的資本總額僅代表公司可能達(dá)到的最大規(guī)模，不要求股東全部認(rèn)繳，股東只就發(fā)行資本中所認(rèn)購(gòu)的部分履行出資義務(wù)，并以此對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。三、我國(guó)公司法奉行的資本制度（一）我國(guó)2005年公司法奉行的資本制度談及這個(gè)問(wèn)題，我們有必要先回顧一下我國(guó)公司法的演變和發(fā)展。在2005年公司法施行之前，我國(guó)1993年公司法奉行的是嚴(yán)格的法定資本制度，主要體現(xiàn)在公司設(shè)立（外商投資企業(yè)除外）時(shí)必須一次性到位注冊(cè)資本并驗(yàn)資后才能進(jìn)行工商注冊(cè)登記。在2005年對(duì)原1993年公司法進(jìn)行修訂之后，2005年公司法又奉行的是何種資本制度呢?讓我們來(lái)進(jìn)行分析：【疑難問(wèn)題1】我國(guó)2005年公司法奉行的是何種資本制度?【評(píng)析】我國(guó)2005年公司法奉行的依然是法定資本制度。理由在于如下幾點(diǎn)：1.我國(guó)2005年公司法規(guī)定的注冊(cè)資本是一性次發(fā)行完畢的。需要注意區(qū)別的是，一次性發(fā)行完畢與分次繳付并不相同，不能混淆。譬如，我國(guó)2005年公司法第二十六條第一款規(guī)定：“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！痹撘?guī)定僅僅是關(guān)于一次性發(fā)行完畢后分次繳付的規(guī)定，盡管可以分次繳付，但是需要實(shí)繳的注冊(cè)資本已經(jīng)在公司成立之時(shí)就發(fā)行完畢了。2.我國(guó)2005年公司法對(duì)公司的注冊(cè)資本設(shè)立了法定的最低限額。譬如，我國(guó)2005年公司法第二十六條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”3.我國(guó)2005年公司法規(guī)定了首次出資占注冊(cè)資本的最低比例。譬如，我國(guó)2005年公司法第二十六條第一款規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十。4.我國(guó)2005年公司法規(guī)定了以認(rèn)繳出資額或認(rèn)購(gòu)股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。我國(guó)2005年公司法第三條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?.我國(guó)2005年公司法規(guī)定了公司增資時(shí)必須履行增資的法定程序。綜上，我國(guó)2005年公司法依然奉行的是法定資本制度，但并非嚴(yán)格的法定資本制度，系改進(jìn)后的法定資本制度（主要體現(xiàn)為認(rèn)繳出資額或認(rèn)購(gòu)股份可以分次繳付）。（二）我國(guó)公司法2013年修訂案之后奉行的資本制度如前所述，本次2013年公司法修訂，主要的變化是取消了“實(shí)收資本”登記管理的規(guī)定，取消了“最低法定注冊(cè)資本”的規(guī)定（但有所保留，主要體現(xiàn)在證券法對(duì)證券公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定、商業(yè)銀行法對(duì)設(shè)立商業(yè)銀行最低注冊(cè)資本的規(guī)定、保險(xiǎn)法對(duì)保險(xiǎn)公司最低注冊(cè)資本的要求、國(guó)際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定有關(guān)設(shè)立國(guó)際貨運(yùn)代理公司最低注冊(cè)資本的要求等等），取消了“分次繳付”期限的規(guī)定。那么，這是否意味著2013年公司法就奉行的授權(quán)資本制度或折衷資本制度呢?讓我們來(lái)做分析：【疑難問(wèn)題2】我國(guó)公司法2013年修訂案之后奉行的是何種資本制度?【評(píng)析】1.首先，2013年公司法第二十六條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”從該條規(guī)定可以看出，2013年公司法采用的是與原2005年公司法第二十六條同樣的“認(rèn)繳”的概念。那么什么是“認(rèn)繳”呢?顧名思義，就是“承認(rèn)繳付”，并非“實(shí)繳”之“實(shí)際繳付”，或者說(shuō)股東“承諾繳付”而已。我們需要注意的是，2005年公司法第三條第二款的規(guī)定并沒(méi)有被修訂，即：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！痹摽畹囊?guī)定表明我國(guó)2013年公司法奉行的還是注冊(cè)資本“一次性發(fā)行”的原則，只不過(guò)修訂了如下兩項(xiàng)規(guī)定：（1）取消了法定的實(shí)繳期限和法定的首次繳付的最低資本的限制——?jiǎng)h除了2005年公司法第二十六條第一款的規(guī)定：“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足”以及第五十九條第一款的規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！保?）取消了注冊(cè)資本的法定最低限額的規(guī)定——?jiǎng)h除了2005年公司法第二十六條第二款的規(guī)定：“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元”，以及刪除了第五十九條第一款的規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！睂⒌诎耸粭l的規(guī)定：“股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”修訂為“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！鄙鲜龅男抻?，其實(shí)質(zhì)是將注冊(cè)資本的實(shí)繳由法律規(guī)定的強(qiáng)制“分次繳付”改變?yōu)橥ㄟ^(guò)公司章程約定或授權(quán)董事會(huì)根據(jù)情況“催繳”的概念。2.股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任限額以“認(rèn)繳”的出資額為限——這顯然與授權(quán)資本制度中就發(fā)行部分的認(rèn)購(gòu)部分承擔(dān)責(zé)任不同。譬如，某公司章程規(guī)定的認(rèn)繳出資額（注冊(cè)資本）為1，000萬(wàn)，并同時(shí)約定發(fā)起人首次繳付的比例為20%，即200萬(wàn)元。股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任限額為1，000萬(wàn)元，如果公司以后破產(chǎn)清算的話，股東還需要就未繳付的差額800萬(wàn)元承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。3.那么，我國(guó)2013年公司法是否屬于折衷資本制呢?我們可以和前述的“許可資本制”和“折衷授權(quán)資本制”做對(duì)比，可以發(fā)現(xiàn)，我國(guó)的2013年公司法并不屬于這兩者。原因在于：（1）首先，并沒(méi)有明確授權(quán)董事會(huì)可以隨時(shí)發(fā)行新股，因?yàn)樽畛醯恼J(rèn)繳的股份已經(jīng)發(fā)行完畢，以后公司在超過(guò)該股份金額之外再發(fā)行新股時(shí)，需要公司各股東協(xié)商一致并修訂公司章程載明的注冊(cè)資本總額。顯然，這與授權(quán)資本制的本質(zhì)特征是完全不同的。（2）其次，2013年公司法并沒(méi)有明確首次至少必須繳付1元或1股，剩余認(rèn)繳資本或認(rèn)購(gòu)股份部分再在公司法規(guī)定的比例和期限范圍內(nèi)授權(quán)發(fā)行。顯然，這與折衷授權(quán)資本制也不同。綜上所述，筆者認(rèn)為，2013年公司法還是屬于法定資本制度的總體范圍，只不過(guò)對(duì)其做出了更進(jìn)一步的放寬。即，局部取消“最低法定注冊(cè)資本”的規(guī)定、局部取消了“分次繳付”期限的規(guī)定而已，將注冊(cè)資本何時(shí)實(shí)繳交由公司自己決定而不是由公司法強(qiáng)制規(guī)定?！袈蓭熕季S和視角對(duì)于公司法實(shí)務(wù)而言，理解2013年公司法修訂后我國(guó)公司法奉行何種資本制度并不是多余或沒(méi)有必要的事情。其意義在于，通過(guò)對(duì)公司法奉行何種資本制度的了解，可以對(duì)公司法具體的修訂有更深入的理解，也可以對(duì)原2005年公司法適用過(guò)程中存在的諸多實(shí)務(wù)難題的解決有更深入的理解。譬如，原2005年公司法第二十七第三款（該款被修正案刪除）規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。”該規(guī)定看似清晰，但在實(shí)務(wù)中卻引發(fā)了極大的爭(zhēng)議。例如，在注冊(cè)資本分次繳付中如何適用，在增資中如何適用以及在公司合并、分立增加注冊(cè)資本或新設(shè)公司中如何適用等等，都屬于實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議不休的問(wèn)題。現(xiàn)在，2013年新公司法通過(guò)刪除該款規(guī)定一并解決了這些問(wèn)題。同時(shí)，我們還注意到新公司法對(duì)公司的出資方式和出資安排的影響也是深遠(yuǎn)的。第二節(jié)公司對(duì)外投資的出資方式依據(jù)《公司法》第二十七條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資?！蓖瑫r(shí)，第八十二條規(guī)定股份公司“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定”。第一百七十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！币虼?，公司對(duì)外出資（不論是初始出資或是增資）可以分為以貨幣財(cái)產(chǎn)、非貨幣財(cái)產(chǎn)或兩者的組合三種方式進(jìn)行。但是，公司法及其他法規(guī)并沒(méi)有對(duì)什么是貨幣財(cái)產(chǎn)和非貨幣財(cái)產(chǎn)做出明確的定義。在實(shí)務(wù)中，一般將《公司法》第二十七條第一款的“貨幣”僅僅界定在會(huì)計(jì)法規(guī)上的“現(xiàn)金”和“銀行存款”，除此之外的財(cái)產(chǎn)即為非貨幣財(cái)產(chǎn)。這跟企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則定義的貨幣性資產(chǎn)——“企業(yè)持有的貨幣資金和將以固定或可確定的金額收取的資產(chǎn)，包括現(xiàn)金、銀行存款、應(yīng)收賬款和應(yīng)收票據(jù)以及準(zhǔn)備持有至到期的債券投資等”\h[2]，以及非貨幣性資產(chǎn)是指貨幣性資產(chǎn)之外的資產(chǎn)（通常包括存貨、固定資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)和長(zhǎng)期股權(quán)投資等）有所區(qū)別。譬如，在公司法下，我們通常將應(yīng)收賬款（債權(quán)）、應(yīng)收票據(jù)、債券投資等視為非貨幣財(cái)產(chǎn)而不是貨幣財(cái)產(chǎn)。下面我們按照公司法對(duì)出資財(cái)產(chǎn)的界定對(duì)公司出資方式總結(jié)如下圖1-2-1-1。圖1-2-1-1：公司對(duì)外出資方式◆2013年公司法的影響——貨幣出資不再受到30%比例限制2013年公司法修訂案并沒(méi)有對(duì)2005年公司法第二十七條第一款的內(nèi)容進(jìn)行任何修訂，僅僅是刪除了該條第三款“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十?！逼淠康氖菫榱伺c取消“實(shí)收資本”登記管理事項(xiàng)的規(guī)定以及取消強(qiáng)制“分次繳付”的規(guī)定相吻合，但它并沒(méi)有對(duì)股東可以用于出資的財(cái)產(chǎn)形式作出任何的修訂。即是說(shuō)，股東的出資方式依然包括貨幣財(cái)產(chǎn)和非貨幣財(cái)產(chǎn)兩大類別。一、貨幣財(cái)產(chǎn)出資股東以貨幣財(cái)產(chǎn)出資通常又被稱為以“現(xiàn)金出資”，是指股東直接以法定貨幣單位出資。在實(shí)務(wù)中，通常表現(xiàn)為以現(xiàn)金或銀行存款出資。股東以貨幣財(cái)產(chǎn)出資較為簡(jiǎn)便，有助于防止高估或低估非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資，但需要股東立即動(dòng)用其流動(dòng)資金。《公司法》已經(jīng)取消關(guān)于對(duì)全體股東貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十的限制性規(guī)定。所以，在2014年3月1日新公司法施行之后，所有股東出資可以采取任何形式、任何比例的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資。該規(guī)定解決了在原2005年公司法下實(shí)務(wù)中一直以來(lái)的幾個(gè)疑難問(wèn)題。譬如，原貨幣資金出資30%比例的規(guī)定導(dǎo)致的幾個(gè)問(wèn)題：一是，該30%比例的規(guī)定是否針對(duì)每個(gè)股東或發(fā)起人適用?二是，該30%的規(guī)定是否針對(duì)股東對(duì)公司的首次出資適用，或是每次出資適用，或是只要末次出資時(shí)累計(jì)貨幣出資比例達(dá)到30%比例即可?三是，變更注冊(cè)資本（含增資、減資）情況下，股東累計(jì)繳付貨幣金額是否也必須達(dá)到變更后注冊(cè)資本的30%?四是，資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)等轉(zhuǎn)增資本是否視同貨幣出資，是否也應(yīng)當(dāng)遵循30%的比例規(guī)定?讓我們來(lái)做一個(gè)比較分析：【疑難問(wèn)題3】2013年公司法解決了原2005年公司法下全體股東貨幣資金出資30%比例的限制性規(guī)定的適用難題【評(píng)析】1.原2005年公司法第二十七條第三款規(guī)定，全體股東貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30%。該規(guī)定在實(shí)務(wù)中如何適用導(dǎo)致了如下的諸多難題：（1）首先，是否針對(duì)每個(gè)股東或發(fā)起人適用?筆者認(rèn)為，該規(guī)定只是對(duì)全體股東的總體要求，并不針對(duì)每個(gè)股東或發(fā)起人都要求其貨幣出資金額占其出資額的30%。比如，某股東完全可以全部以實(shí)物財(cái)產(chǎn)作為出資，另一股東也可以以部分實(shí)物財(cái)產(chǎn)和部分貨幣財(cái)產(chǎn)出資，只要兩股東的貨幣資金出資額合計(jì)不低于注冊(cè)資本的30%即可。（2）其次，實(shí)務(wù)中以資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)等轉(zhuǎn)增資本是否視同貨幣出資，是否也應(yīng)當(dāng)遵循30%的比例規(guī)定?筆者以為，對(duì)于以盈余公積、未分配利潤(rùn)等轉(zhuǎn)增資本而言，公司在不斷的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程中，資產(chǎn)以不同的形式在流動(dòng)，貨幣到材料到商品最后收回貨幣等等不停地流轉(zhuǎn)。因此，初始設(shè)立出資中30%的貨幣出資到位后也會(huì)轉(zhuǎn)換為不同形式的資產(chǎn)，在公司經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，也可能出現(xiàn)貨幣資金小于注冊(cè)資本30%的情形，如果強(qiáng)制要求按照30%的比例要求進(jìn)行認(rèn)定，勢(shì)必影響公司正常的擴(kuò)大資本的需求，增加公司的負(fù)擔(dān)。同時(shí)，如果這樣認(rèn)定，未免也顯得有些牽強(qiáng)，因?yàn)槠髽I(yè)并沒(méi)有真實(shí)進(jìn)行分配，是視為全部將公司擁有的貨幣資金進(jìn)行分配，不足部分再視同為按照非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，還是按照其他比例或金額進(jìn)行分配，沒(méi)有一個(gè)合理認(rèn)定的方法，并且公司也沒(méi)有做出一個(gè)利潤(rùn)分配的具體決議對(duì)此進(jìn)行明確（實(shí)踐中僅僅是增資的決議）。需要注意的是，在公司法和財(cái)產(chǎn)法上并沒(méi)有“凈資產(chǎn)”的概念，凈資產(chǎn)僅僅是會(huì)計(jì)上的一個(gè)概念而已，它只是資產(chǎn)和負(fù)債相減后的一個(gè)余額。以盈余公積、未分配利潤(rùn)等轉(zhuǎn)增資本實(shí)質(zhì)是公司的凈資產(chǎn)內(nèi)部的轉(zhuǎn)換，并不增加公司的凈資產(chǎn)，也不減少公司的凈資產(chǎn)，并且公司的資產(chǎn)和負(fù)債的狀況也沒(méi)有任何的變化。類似地，基于以盈余公積、未分配利潤(rùn)等轉(zhuǎn)增資本同樣的理由，資本公積的資本/股本溢價(jià)部分到底有多少屬于股東以前投資時(shí)貨幣資金或非貨幣財(cái)產(chǎn)出資形成的呢?在實(shí)務(wù)中，無(wú)法準(zhǔn)確地進(jìn)行區(qū)分。因此，筆者認(rèn)為，對(duì)于以資本公積轉(zhuǎn)增資本的，仍然不適用公司法有關(guān)貨幣資金30%比例的限制規(guī)定。綜上所述，我們可以發(fā)現(xiàn)在原2005年公司法下，如何適用該規(guī)定存在很大的爭(zhēng)議，也導(dǎo)致實(shí)踐中各地工商登記機(jī)關(guān)要求不統(tǒng)一。2.2013年公司法刪除了原2005年公司法第二十七條第三款的規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十?！边@從根本上解決了公司設(shè)立出資、公司增資出資以及公司合并、分立等并購(gòu)重組中涉及公司注冊(cè)資本的適用難題。顯然，新公司法放寬了對(duì)公司成立或增資時(shí)貨幣資金配套的立法考慮，全部交由公司和各股東自由決定，也就是說(shuō)股東可以在任何時(shí)候以任何形式的財(cái)產(chǎn)出資了，并不需要配比30%比例的現(xiàn)金。對(duì)于以土地、設(shè)備、房屋、技術(shù)等非貨幣性財(cái)產(chǎn)出資但是礙于需要30%現(xiàn)金配套的投資人無(wú)疑是利好。二、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資（一）非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的一般法律要件所謂以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資就是以現(xiàn)金、銀行存款之外的財(cái)產(chǎn)出資，但是股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)滿足法律的有關(guān)要求：1.必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)依據(jù)《公司法》第二十七條第二款的規(guī)定：“對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?！币虼?，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，以防止投入財(cái)產(chǎn)被高估或低估。資產(chǎn)評(píng)估應(yīng)當(dāng)由有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行，并出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。各股東在資產(chǎn)評(píng)估的基礎(chǔ)上對(duì)投資資產(chǎn)作價(jià)進(jìn)行協(xié)商確定，但是協(xié)商作價(jià)一般不得高于評(píng)估價(jià)?！敦?cái)政部工商總局關(guān)于加強(qiáng)以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的評(píng)估管理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)企[2009]46號(hào)）第一條還特別強(qiáng)調(diào)，在驗(yàn)資或申請(qǐng)工商登記時(shí)，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)或投資人發(fā)現(xiàn)用作出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)與評(píng)估基準(zhǔn)日時(shí)的資產(chǎn)狀態(tài)、使用方式、市場(chǎng)環(huán)境等方面發(fā)生顯著變化，或者由于評(píng)估假設(shè)已發(fā)生重大變化，可能導(dǎo)致資產(chǎn)價(jià)值發(fā)生重大變化的，應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。同時(shí)，從司法實(shí)踐來(lái)看，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（法釋〔2011〕3號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋三》）\h[3]第九條規(guī)定：“出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)?！彼裕M管公司法取消了對(duì)出資人的出資需要進(jìn)行驗(yàn)資的規(guī)定，但是公司法并沒(méi)有取消對(duì)非貨幣性財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)的要求。2.必須可以依法轉(zhuǎn)讓依據(jù)《公司法》第二十七條第一款的規(guī)定，作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)必須是“可以依法轉(zhuǎn)讓”。如果國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定不允許轉(zhuǎn)讓該等非貨幣財(cái)產(chǎn)，則股東就不能用來(lái)對(duì)外投資，公司也不得接受該等財(cái)產(chǎn)；如果國(guó)家法律、法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓，股東就應(yīng)當(dāng)考慮是否需要使用該等財(cái)產(chǎn)出資。3.應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)依據(jù)《公司法》第二十八條第一款、第八十三條第一款分別對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司做出的規(guī)定：“以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”因此，在股東向公司以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)將出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移到新設(shè)成立的公司。在原2005年公司法下，在公司新設(shè)成立時(shí)，特別是股東分期出資的情形下，首次出資如何轉(zhuǎn)移那些需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)的非貨幣財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)到新公司中，成為了一個(gè)法律實(shí)現(xiàn)不能的情形（因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候新公司還未成立），這直接導(dǎo)致了首期出資無(wú)法以需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)的非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，實(shí)務(wù)中一般采取的方式是安排在后續(xù)出資中或采取公司增資的方式來(lái)進(jìn)行處理。但是，在2013年公司法下，這已經(jīng)不成為問(wèn)題了，因?yàn)楣就耆梢浴傲銓?shí)繳”成立（有關(guān)“零實(shí)繳”成立的問(wèn)題請(qǐng)讀者參閱本章第三節(jié)的相關(guān)內(nèi)容）之后隨后將該等非貨幣財(cái)產(chǎn)實(shí)繳并轉(zhuǎn)移到公司中。4.法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)根據(jù)《公司法》第二十七條第一款的規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！边@意味著某些特定的非貨幣財(cái)產(chǎn)將不得用于出資。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第648號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《公司登記管理?xiàng)l例》\h[4]）第十四條規(guī)定：“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！蓖瑫r(shí)，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（工商總局令第64號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《公司注冊(cè)資本規(guī)定》\h[5]）第五條第二款規(guī)定：“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！痹趯?shí)務(wù)中，可能還會(huì)涉及貸款、債權(quán)、股權(quán)等是否可以用作出資，我們將在后文詳細(xì)討論這些問(wèn)題?！?013年公司法的影響——股東可以完全自由地安排出資2013年公司法并沒(méi)有對(duì)原2005年公司法第二十七條第一款、第二款的內(nèi)容進(jìn)行任何修訂，這意味著有關(guān)非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)的要求并沒(méi)有改變。同時(shí)，對(duì)于非貨幣財(cái)產(chǎn)出資辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的要求也沒(méi)有改變。但是，新公司法的修訂解決了原非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資比例不得超過(guò)注冊(cè)資本的70%以及需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的非貨幣財(cái)產(chǎn)不得用于首次出資的問(wèn)題。即在理論上和實(shí)踐中，股東或發(fā)起人完全可以以100%的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，并且可以在公司成立之后的首次或后續(xù)實(shí)繳中以非貨幣財(cái)產(chǎn)履行出資義務(wù)。毫無(wú)疑問(wèn)，這對(duì)于投資者而言是利好的消息，也體現(xiàn)了新公司法鼓勵(lì)投資、降低公司設(shè)立門(mén)檻的精神。（二）有形財(cái)產(chǎn)出資繳付的特別要求非貨幣財(cái)產(chǎn)中的有形財(cái)產(chǎn)通常是指那些具有實(shí)物形態(tài)的資產(chǎn)，包括存貨、固定資產(chǎn)以及可單獨(dú)計(jì)價(jià)的土地使用權(quán)等。依據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《物權(quán)法》）的規(guī)定，有形財(cái)產(chǎn)又可分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，比如存貨、工具等就屬于動(dòng)產(chǎn)，固定資產(chǎn)中的房屋、附屬設(shè)施等屬于不動(dòng)產(chǎn)，單獨(dú)計(jì)價(jià)的土地使用權(quán)屬于不動(dòng)產(chǎn)。1.以動(dòng)產(chǎn)出資按照《物權(quán)法》第二十三條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！币虼耍蓶|在以動(dòng)產(chǎn)，比如存貨、機(jī)器設(shè)備、工具等非不動(dòng)產(chǎn)的固定資產(chǎn)出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照合資合同的約定向新設(shè)公司交付投入的動(dòng)產(chǎn)。同時(shí)《物權(quán)法》第二十四條規(guī)定：“船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人?！币虼?，股東以船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等動(dòng)產(chǎn)出資的，盡管按照《物權(quán)法》規(guī)定，未經(jīng)登記只是不得對(duì)抗善意第三人，但是按照公司法及其他專門(mén)法規(guī)的規(guī)定，這些動(dòng)產(chǎn)只是交付并不足以完成股東的出資繳付義務(wù)，還必須要完成這些動(dòng)產(chǎn)的登記變更手續(xù)，將它們登記到新公司名下。2.以不動(dòng)產(chǎn)出資按照《物權(quán)法》第九條第一款的規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！币虼耍绻蓶|以房屋建筑及附屬設(shè)施、土地等不動(dòng)產(chǎn)出資的，同樣必須將該等不動(dòng)產(chǎn)登記變更到新的公司名下。（三）無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資繳付的特別要求非貨幣財(cái)產(chǎn)中的無(wú)形財(cái)產(chǎn)通常是指不具有實(shí)物形態(tài)的非貨幣財(cái)產(chǎn)。主要可以分為三大類別：知識(shí)產(chǎn)權(quán)和債權(quán)、股權(quán)。1.以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資按照一般的法律理解，知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)、商號(hào)（字號(hào)）、商譽(yù)、商業(yè)秘密等。對(duì)于這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)而言，商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)可以“貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓”，因此，它們可以用于出資。但是對(duì)于商號(hào)（字號(hào)）、商譽(yù)、商業(yè)秘密等，則不能滿足前述條件，因此不得用于出資。2.以債權(quán)出資根據(jù)2005年公司法第二十七條的規(guī)定，債權(quán)屬于非貨幣財(cái)產(chǎn)，可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓，因此，從公司法層面來(lái)看，以債權(quán)作為出資并不存在基本法律層面的障礙。同時(shí)，原2005年《公司登記管理?xiàng)l例》、2005年《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》亦明確規(guī)定，股東或發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家工商行政總局會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)制定的有關(guān)規(guī)定。2011年11月，國(guó)家工商行政管理總局公布《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《債轉(zhuǎn)股辦法》\h[6]），該辦法明確規(guī)定了公司可以“債轉(zhuǎn)股”的方式增加注冊(cè)資本，對(duì)此前一直在理論和實(shí)務(wù)界中爭(zhēng)論的債權(quán)出資行為進(jìn)行了一定程度的明確[只是明確了以對(duì)被投資公司的債權(quán)出資（增資）的問(wèn)題，并不包括以對(duì)第三人的債權(quán)出資（包括初始出資和增資）的問(wèn)題]。在2013年公司法修訂案之后，國(guó)家工商總局于2014年2月20日頒布并于2014年3月1日施行的新的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第二十三條廢止了《債轉(zhuǎn)股辦法》。由于以前的《公司股權(quán)出資登記辦法》（總局令第39號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《股權(quán)出資辦法》）《債轉(zhuǎn)股辦法》提供了股權(quán)出資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資作為出資方式的法律依據(jù)，在實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度的情形下，出資方式不再作為登記事項(xiàng)，上述兩個(gè)規(guī)章的主要內(nèi)容已不適應(yīng)改革需要。因此，新的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第二十三條明確上述兩個(gè)規(guī)章同時(shí)廢止，并代之以新的第七條規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)?！睆姆稍砩戏治觯蓶|以債權(quán)對(duì)外出資可以分解為股東將自己的債權(quán)資產(chǎn)作價(jià)轉(zhuǎn)讓給接受投資的公司，并且以轉(zhuǎn)讓價(jià)格履行自己的出資義務(wù)。債權(quán)雖可以是貨幣請(qǐng)求權(quán)，但它終不是現(xiàn)實(shí)的貨幣，因此，從公司法角度出發(fā)，當(dāng)股東以債權(quán)履行自己的出資義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，應(yīng)當(dāng)履行評(píng)估作價(jià)程序。在股東以債權(quán)對(duì)外出資時(shí)，從法律關(guān)系上說(shuō)，是股東將自己的債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給接受投資的公司，因此應(yīng)當(dāng)履行合同法規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。債權(quán)出資對(duì)債權(quán)關(guān)系的法律效果是：股東退出債權(quán)關(guān)系，不再是債權(quán)人，接受投資的公司代位成為新的債權(quán)人，債務(wù)人仍然是債務(wù)人。債權(quán)出資對(duì)投資關(guān)系的法律效果是：股東用轉(zhuǎn)讓債權(quán)的價(jià)款履行了自己的出資義務(wù)，從而取得了接受投資的公司的股權(quán)。按照債務(wù)人是被投資公司之外的第三人還是被投資公司本身，債權(quán)出資可以分為“以對(duì)第三人的債權(quán)出資”和“以對(duì)公司的債權(quán)出資（債轉(zhuǎn)股）”。（1）以對(duì)第三人的債權(quán)出資盡管對(duì)于債權(quán)人以對(duì)第三人的債權(quán)對(duì)公司出資，已經(jīng)沒(méi)有基本法律層面的障礙，但是截至目前，國(guó)家工商行政總局與國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)仍然未出臺(tái)有關(guān)的具體規(guī)定，這給實(shí)務(wù)中以對(duì)第三人的債權(quán)對(duì)公司出資帶來(lái)了操作層面的障礙。債權(quán)人以對(duì)第三人的債權(quán)作為出資又可分為兩種情況：一是對(duì)第三人享有的債權(quán)作為對(duì)新設(shè)公司出資；二是以對(duì)第三人的債權(quán)作為對(duì)已存在公司增資。不論是前者還是后者，可能都會(huì)面臨無(wú)法操作的問(wèn)題。筆者認(rèn)為，目前之所以限制債權(quán)人以對(duì)第三人的債權(quán)作為出資，無(wú)非是考慮到債權(quán)人對(duì)第三人享有的債權(quán)不確定性更大，無(wú)法滿足公司法有關(guān)非貨幣財(cái)產(chǎn)可以用“貨幣估價(jià)”的要求，無(wú)法保證公司資本的充足性。（2）以對(duì)公司的債權(quán)出資（債轉(zhuǎn)股）如前所述，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第七條第一款規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)?！痹撘?guī)定所規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，其實(shí)質(zhì)是債權(quán)人以對(duì)公司享有的債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的增資。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，也叫“債轉(zhuǎn)股”，是指股東以獲得目標(biāo)公司的股權(quán)或股份為條件放棄對(duì)目標(biāo)公司的債權(quán)，也可以說(shuō)是股東用債權(quán)買股權(quán)或股份。債轉(zhuǎn)股與以對(duì)第三人的債權(quán)出資在法律關(guān)系上有很大區(qū)別。在債轉(zhuǎn)股的情況下，債權(quán)消滅，股權(quán)生成，原債權(quán)人轉(zhuǎn)換成股權(quán)人，原債務(wù)人轉(zhuǎn)換為債權(quán)人的被投資公司；而在以對(duì)第三人的債權(quán)出資的情況下，債權(quán)關(guān)系依然存在，只是債權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人發(fā)生了更替。還有一層區(qū)別就是，以對(duì)第三人的債權(quán)出資可以適用于股東對(duì)自己新設(shè)立的公司的出資，而債轉(zhuǎn)股僅適用于股東對(duì)目標(biāo)公司的增資。【例1-2-2-1】母子公司之間的“債轉(zhuǎn)股”——＊ST武鍋B（200770）“債轉(zhuǎn)股”武漢鍋爐股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“武鍋股份”）自2007年至2009年連續(xù)三年虧損，公司股票于2010年4月9日起暫停在深交所上市。在公司管理層的巨大努力以及2010年12月武漢市財(cái)政局給予的財(cái)政補(bǔ)貼支持（總額為人民幣1億元）下，武鍋股份在2010年獲得了少量盈利。2011年公司又陷入虧損，截至2011年12月31日，武鍋股份凈資產(chǎn)為人民幣-1，146，580，604.31元。鑒于此，公司擬實(shí)施債轉(zhuǎn)股，即將阿爾斯通（中國(guó)）投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“阿爾斯通中國(guó)”）對(duì)公司的部分貸款人民幣16億元轉(zhuǎn)換為公司股份。債轉(zhuǎn)股后，武鍋股份的負(fù)債率將大幅降低，其資本結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)質(zhì)量將顯著改善。公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力、融資能力和競(jìng)爭(zhēng)能力均將得到顯著改善。截止2012年6月30日，阿爾斯通中國(guó)直接持有本公司151，470，000股股份，占公司總股本的51%，為本公司的控股股東。2012年11月，武鍋股份公布了“債轉(zhuǎn)股”方案。其主要內(nèi)容如下：1.新發(fā)行股份的定價(jià)和發(fā)行數(shù)量目前尚無(wú)具體的法規(guī)或先例對(duì)B股公司涉及股本交易的定價(jià)做出規(guī)定。本次債轉(zhuǎn)股方案將考慮多方面因素并參考2007年阿爾斯通中國(guó)要約收購(gòu)武鍋股份時(shí)的價(jià)格，確定本次交易的股價(jià)為每股人民幣3.00元。以該價(jià)格發(fā)行的股份數(shù)量為不低于533，333，333股（1，600，000，000/3.00）。武鍋股份在發(fā)行后仍然滿足流通股比例大于10%的上市要求。2.本次債轉(zhuǎn)股方案的審批本次債轉(zhuǎn)股方案需獲得公司董事會(huì)及股東大會(huì)的通過(guò)，另需取得外商投資主管部門(mén)（商務(wù)部門(mén)）等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)?！驹u(píng)析】1.通過(guò)“債轉(zhuǎn)股”，特別是與控股股東或?qū)嶋H控制人之間的債轉(zhuǎn)股交易，通常是面臨暫?；蛲耸械纳鲜泄径唐趦?nèi)擺脫境遇采用的方式。2.在＊ST武鍋B（200770）債轉(zhuǎn)股中，比較特殊的是債權(quán)人阿爾斯通中國(guó)不但是公司的債權(quán)人還同時(shí)是公司的控股股東，但債轉(zhuǎn)股之前，債權(quán)人是否屬于債務(wù)人的股東并不構(gòu)成對(duì)債轉(zhuǎn)股實(shí)施的障礙，但顯然這構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。3.本案例中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于，武鍋股份發(fā)行新股作為收購(gòu)對(duì)價(jià)的定價(jià)是否侵害了小股東的權(quán)益。在2012年11月24日召開(kāi)的2012年第一次臨時(shí)股東大會(huì)中，由于大股東阿爾斯通必須回避投票，而中小股東則團(tuán)結(jié)一致，最后“債轉(zhuǎn)股”方案被否，盡管后來(lái)武鍋股份通過(guò)非債轉(zhuǎn)股的其他方式得以恢復(fù)上市。按照公司法的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股屬于對(duì)公司的增資行為，按照2005年公司法第一百零四條第二款的規(guī)定，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)，而在第一次臨時(shí)股東大會(huì)上，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)和網(wǎng)絡(luò)投票統(tǒng)計(jì)，同意“債轉(zhuǎn)股”的占所有股東表決權(quán)的44.71%，而反對(duì)的則占了55.24%。我們可以看出，在實(shí)施母子公司之間的關(guān)聯(lián)債轉(zhuǎn)股時(shí)，還需要特別關(guān)注關(guān)聯(lián)方不得參與投票表決的因素。2.以股權(quán)出資根據(jù)2013年《公司法》第二十七條的規(guī)定，以股權(quán)出資毫無(wú)疑問(wèn)從基本法律層面不再存在障礙，但追溯歷史，直到2009年3月1日，國(guó)家工商總局發(fā)布了原《股權(quán)出資登記管理辦法》后，股權(quán)出資才真正在實(shí)務(wù)操作層面具有了可行性。根據(jù)原《股權(quán)出資登記管理辦法》第二條的規(guī)定：“投資人以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱股權(quán)公司）的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱被投資公司）的登記管理，適用本辦法”。換言之，投資人可以不需要使用貨幣資金、房地產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)作為對(duì)公司的出資，而是將其在其他公司持有的股權(quán)作為出資投資于新設(shè)立的公司或?qū)τ诂F(xiàn)存公司的增資。如前所述，在2013年公司法修訂案之后，《股權(quán)出資登記管理辦法》被新的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》所廢止，而代之以《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司（以下稱股權(quán)所在公司）股權(quán)出資。以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。”從法理上講，股權(quán)是指股東對(duì)公司擁有的權(quán)益，股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓并可以用貨幣估價(jià)，符合《公司法》第二十七條關(guān)于出資方式的規(guī)定，可以用來(lái)對(duì)外出資。股權(quán)出資是指投資公司用自己對(duì)子公司的股權(quán)作為出資資產(chǎn)，履行其向新設(shè)公司出資，向子公司增資或者對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行增資并購(gòu)的出資義務(wù)。在投資公司以股權(quán)資產(chǎn)對(duì)外出資的情況下，投資公司成為接受投資的公司的母公司，原來(lái)投資公司的子公司成為接受投資公司的子公司，即成為投資公司的孫公司。在實(shí)務(wù)中，這種出資方式不僅要履行投資公司對(duì)接受投資的公司的出資手續(xù)，還要履行投資公司向接受投資的公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。股權(quán)出資不同于股權(quán)支付。股權(quán)支付一般表現(xiàn)為：投資公司向目標(biāo)公司股東購(gòu)買目標(biāo)公司的股權(quán)，以自己持有的子公司的股權(quán)作為受讓股權(quán)的支付手段（以股權(quán)換股權(quán)）。股權(quán)支付完成后，投資公司成為目標(biāo)公司的股東，目標(biāo)公司的股東成為原投資公司子公司的股東，交易雙方不再有投資關(guān)系。在實(shí)務(wù)中，以股權(quán)為支付手段受讓股權(quán)的，需要履行投資公司向目標(biāo)公司股東出讓股權(quán)，目標(biāo)公司股東向投資公司出讓股權(quán)的雙向轉(zhuǎn)股手續(xù)。股權(quán)出資既可以適用于投資公司對(duì)新設(shè)公司出資，也可以適用投資公司對(duì)子公司的增資，還可以適用投資公司對(duì)目標(biāo)公司的增資并購(gòu)。而股權(quán)支付僅適用于投資公司對(duì)目標(biāo)公司的受讓股權(quán)式并購(gòu)（購(gòu)買目標(biāo)公司股東持有的股權(quán)）。在實(shí)務(wù)中，還存在一種股權(quán)出資的形式，那就是收購(gòu)公司向目標(biāo)公司的股東增發(fā)股份作為受讓股權(quán)的對(duì)價(jià)。股權(quán)支付完成后，收購(gòu)公司成為目標(biāo)公司的股東，目標(biāo)公司的股東成為收購(gòu)公司的股東。此時(shí)，目標(biāo)公司的股東相當(dāng)于以其持有的目標(biāo)公司股權(quán)作為出資的投資公司，收購(gòu)公司相當(dāng)于被投資公司，這種方式也是一種以收購(gòu)公司自身股份為對(duì)價(jià)的股權(quán)收購(gòu)交易或股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，只不過(guò)前者是從目標(biāo)公司的股東角度看待交易，而后者是從收購(gòu)公司的角度看待交易?！纠?-2-2-2】某集團(tuán)公司股權(quán)（轉(zhuǎn)讓）增資案分析一、背景資料X公司具有兩個(gè)股東A公司和B公司，分別持有60%和40%的X公司股權(quán)。A公司還系B公司的100%直接控股的母公司。同時(shí)，C公司系A(chǔ)公司在國(guó)內(nèi)獨(dú)資設(shè)立的一個(gè)投資性公司，將作為以后實(shí)體產(chǎn)業(yè)的投資平臺(tái)。A除了控制實(shí)體公司X之外，還控制有其他同類型的諸多實(shí)體公司。有關(guān)的股權(quán)架構(gòu)圖如下：二、股權(quán)整合方案現(xiàn)在A公司計(jì)劃整合其在境內(nèi)的實(shí)體公司（包括X公司）到其投資性控股平臺(tái)C公司名下。因此，A計(jì)劃采取如下的整合方案：通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓來(lái)實(shí)現(xiàn)商業(yè)整合的目的。本次轉(zhuǎn)股分為兩個(gè)部分：其一，將B持有的X的40%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C；其二，將A持有的X的60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C。上述方案實(shí)施完畢后的股權(quán)架構(gòu)圖如下：三、轉(zhuǎn)股方案的實(shí)施1.A持有X公司的60%股權(quán)部分的實(shí)現(xiàn)。采用的方式是：A以持有的X公司的60%的股權(quán)對(duì)C增資。對(duì)于上述交易可以有兩種理解：一是，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。轉(zhuǎn)讓方為A，目標(biāo)公司為X，標(biāo)的資產(chǎn)為A持有的60%的股權(quán)，收購(gòu)方為C，C支付的對(duì)價(jià)是自身增發(fā)的股權(quán)或股份，簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；二是，視為股權(quán)增資行為。增資人為A，投入的財(cái)產(chǎn)為非貨幣財(cái)產(chǎn)，即A持有的60%的股權(quán)，被投資人為C，簽署《增資協(xié)議》。2.B持有X公司的40%股權(quán)部分的實(shí)現(xiàn)。采用的方式是：B將40%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C，C直接支付現(xiàn)金對(duì)價(jià)給B，B以利潤(rùn)分配的方式給A，A再投資于C增資?！驹u(píng)析】1.從A將持有的60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C這部分交易來(lái)看，屬于典型的“以股權(quán)增資”的投資行為。在交易完成后，A成為了C的股東，X成為了C的受控子公司。在整個(gè)交易過(guò)程中，并不存在任何現(xiàn)金流動(dòng)。C支付的對(duì)價(jià)屬于其自身增發(fā)的股權(quán)或股份。2.在股權(quán)增資中，需要辦理兩個(gè)股權(quán)變更登記。一個(gè)是目標(biāo)公司X的變更登記，另一個(gè)是被投資公司C的變更登記。前一登記一般視為投入資產(chǎn)對(duì)公司的繳付完畢，后一登記一般視為收購(gòu)對(duì)價(jià)的支付完畢。3.關(guān)于實(shí)務(wù)中如何認(rèn)定交易的完成日或交割日的問(wèn)題，一般需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或增資協(xié)議中予以明確，通常的處理方式是以最后的工商變更登記日確定?！袈蓭熕季S和視角在實(shí)踐生活中，鑒于經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金的需要以及盤(pán)活存量資產(chǎn)的緣故，越來(lái)越多的投資人計(jì)劃以非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資。站在從事公司法業(yè)務(wù)的律師視角，應(yīng)當(dāng)著重注意如下幾點(diǎn)：第一，用于出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)該滿足公司法規(guī)定的出資要件。譬如，是否可依法轉(zhuǎn)讓、是否存在抵押等擔(dān)保事項(xiàng)、是否屬于不得用于出資的情形等。第二，非貨幣財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)過(guò)合法評(píng)估，登記或繳付之前是否存在明顯的貶值或?qū)е略u(píng)估基礎(chǔ)發(fā)生重大變化的情形。第三，除了出資新設(shè)公司之外是否可以采取其他更優(yōu)的方式來(lái)達(dá)到同樣的商業(yè)目的。譬如，是否可以通過(guò)公司合并、分立等方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。第三節(jié)公司注冊(cè)資本認(rèn)繳及實(shí)繳的一般性規(guī)定按照2013年《公司法》的規(guī)定，公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩大類別，并分別規(guī)定了不同的注冊(cè)資本和出資認(rèn)繳的要求。一、公司法有關(guān)注冊(cè)資本及認(rèn)繳出資額的規(guī)定——“實(shí)繳登記制”改為“認(rèn)繳登記制”首先，2013年公司法修訂案對(duì)2005年《公司法》總則部分的第七條作出了修訂，即刪除了該條第二款規(guī)定的公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明的“實(shí)收資本”登記管理事項(xiàng)。1.對(duì)于有限責(zé)任公司而言，根據(jù)2013年《公司法》第二十六條的規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！蔽覀兛梢园l(fā)現(xiàn)，相對(duì)于原2005年《公司法》第二十六條的規(guī)定，刪除了有關(guān)分次出資以及首次出資最低比例的規(guī)定，但予以了局部的保留，即“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定”對(duì)“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！蓖瑫r(shí)，還刪除了有關(guān)有限責(zé)任公司法定最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定。對(duì)于一人有限責(zé)任公司，2013年《公司法》刪除了2005年《公司法》第五十九條第一款的規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。”2.對(duì)于股份有限公司而言，2013年《公司法》刪除了原2005年《公司法》第七十七條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額”并代之為“有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額”。對(duì)原2005年《公司法》第八十一條的規(guī)定刪除了有關(guān)分次出資以及股份有限公司注冊(cè)資本最低限額500萬(wàn)元的規(guī)定。類似地，2013年《公司法》對(duì)此進(jìn)行了局部的保留。同時(shí)，還刪除了第八十四條第一款的規(guī)定：“一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資”以及將第三款調(diào)整為“發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記?！本C上所述，我們可以看出，新公司法關(guān)于注冊(cè)資本的核心修訂在于取消了“實(shí)收資本”登記管理事項(xiàng)、部分取消了“分次繳付”的規(guī)定、部分取消了“最低法定資本”的規(guī)定。公司法修訂案刪除了原《公司法》第七條第二款中的“實(shí)收資本”，這意味著，以后公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的載明事項(xiàng)中將只有“注冊(cè)資本”（公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳出資額或認(rèn)購(gòu)股份）的概念，而沒(méi)有“實(shí)收資本”一項(xiàng)了，這跟取消“分次繳付”的強(qiáng)制規(guī)定也是相吻合的。根據(jù)2014年2月19日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》（國(guó)務(wù)院令第648號(hào)）的修訂，對(duì)于公司的登記事項(xiàng)而言，刪去原第九條第（五）項(xiàng)“實(shí)收資本”；并將第（九）項(xiàng)改為第（八）項(xiàng)，原“有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。”修改為：“有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。”同時(shí)，我們也注意到新《公司法》第二十六條第二款對(duì)此作出了保留，即“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”那么為什么要這樣規(guī)定呢?筆者以為，基于中國(guó)目前法律環(huán)境的現(xiàn)狀，以及對(duì)某些特定涉及國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全、支柱的以及涉及民生的某些行業(yè)，公司法還是予以了保留。按照2014年2月7日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊(cè)資本登記制度改革方案的通知》（國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)）以及附件“暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制的行業(yè)”的規(guī)定，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定明確規(guī)定實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、直銷企業(yè)、對(duì)外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔(dān)保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，勞務(wù)派遣企業(yè)、典當(dāng)行、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制問(wèn)題，另行研究決定。在法律、行政法規(guī)以