一級建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識筆記小抄一建必考知識點一建考前重點講義_第1頁
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文檔簡介

一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》核心精華密押必考點前言1.本科目考試內(nèi)容范圍·內(nèi)容多、知識面廣,包括三大部分:2.題型與題量題型題數(shù)分值合計題型說明單選70170四選一,只有1個最符合題意多選30260有2個或2個以上符合題意,至少有1個錯項。錯選,本題不得分;少選,所選的每個選項得0.5分合計100130■本科目考試時間為180分鐘(3小時)3.各章分值2011、2012、2013、2014年各章分值統(tǒng)計4.考試難度·相對不難,但有案例化的趨勢·個別年份出綱及偏題比例較大執(zhí)業(yè)資格考試,不僅僅是考絕對水平,也考相對水平,出綱的題、非常偏的題,你不會,大多數(shù)人也不會,對考試的結(jié)果影響不大。所以大家不用糾結(jié)于此,以一顆平常心去應考。5.綜合特點:內(nèi)容大多需要記憶,6.考試技巧:臨門一腳的功夫,有時會改變比賽的結(jié)果【應試技巧】●單項選題寧猜勿缺●多項選擇題寧缺勿多●單項選擇題看完所有備選項后再做選擇●控制時間,跳過不會做的題●運用排除法和猜測法1Z301000建設(shè)工程基本法律知識【本章特點】內(nèi)容廣泛、零散、繁雜,分值所占比例大部分內(nèi)容有理解的難度學習時一定要抓重點【考情分析】章節(jié)20112012201320141Z301000建設(shè)工程基本法律知識212217241Z302000施工許可法律制度11810101Z303000建設(shè)工程發(fā)承包法律制度151315131Z304000建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度191618151Z305000建設(shè)工程施工環(huán)境保護、節(jié)約能源和文物保護法律制度445111Z306000建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律制度211726181Z307000建設(shè)工程質(zhì)量法律制度252528181Z308000解決建設(shè)工程糾紛法律制度14251121合計130130130130第一節(jié)1010建設(shè)工程法律體系1.法律部門2.我國法律體系基本框架3.我國法的形式4.法的效力層級5.需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況6.備案和審查7.建設(shè)民商事法律關(guān)系的特點1.重要概念【典型例題】根據(jù)一定的標準、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱,稱之為()。A.法律體系B.法律類別C.部門法律D.法律部門『正確答案』D『答案解析』法律部門的概念。參見教材P1。2.我國法律體系基本框架(7大類)序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律1憲法及憲法相關(guān)法規(guī)定國家的政治制度、社會制度憲法、組織法、選舉法、自治法、國籍法2民法商法■三類主體間(平等主體)☆公民間☆法人間☆公民與法人間■兩類關(guān)系☆財產(chǎn)關(guān)系☆人身關(guān)系■民法通則■合同法■物權(quán)法■侵權(quán)責任法■公司法■招標投標法3行政法■行政主體與三類主體☆行政相對人☆行政法制監(jiān)督主體☆行政主體內(nèi)部■四種關(guān)系☆行政管理關(guān)系☆行政法制監(jiān)督關(guān)系☆行政救濟關(guān)系☆內(nèi)部行政關(guān)系■行政處罰法■行政復議法■行政許可法■環(huán)境影響評價法■城市房地產(chǎn)管理法■城鄉(xiāng)規(guī)劃法■建筑法4經(jīng)濟法調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系統(tǒng)計法■土地管理法■標準化法■稅收征收管理法■預算法■審計法■節(jié)約能源法■政府采購法■反壟斷法5社會法■勞動關(guān)系■社會保障關(guān)系■社會福利關(guān)系■殘疾人保障法■礦山安全法■勞動法■職業(yè)病防治法■安全生產(chǎn)法■勞動合同法6刑法犯罪和刑罰刑法7訴訟與非訴訟程序法法律流程■民事訴訟法■行政訴訟法■刑事訴訟法■仲裁法【易混點】民商法行政法經(jīng)濟法社會法■民法通則■合同法■物權(quán)法■侵權(quán)責任法■公司法■招標投標法■環(huán)境影響評價法■城市房地產(chǎn)管理法■城鄉(xiāng)規(guī)劃法■建筑法■統(tǒng)計法■土地管理法■標準化法■稅收征收管理法■預算法■審計法■節(jié)約能源法■政府采購法■反壟斷法■殘疾人保障法■礦山安全法■勞動法■職業(yè)病防治法■安全生產(chǎn)法■勞動合同法【2013年真題】下列已經(jīng)頒布的規(guī)范性法律文件中,不屬于憲法部門法范疇的是()。A.《全國人民代表大會組織法》B.《中華人民共和國國際法》C.《中華人民共和國反壟斷法》D.《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》『正確答案』C『答案解析』本題考查的是法律體系的基本框架。選項C,《中華人民共和國反壟斷法》屬于經(jīng)濟法。參見教材P1?!镜湫屠}】招標投標法屬于()。A.民商法B.行政法C.經(jīng)濟法D.社會法『正確答案』A『答案解析』本題考查的是法律體系的基本框架。特別注意區(qū)分民商法、行政法和經(jīng)濟法三大類。參見教材P2?!镜湫屠}】以下()屬于經(jīng)濟法。A.環(huán)境影響評價法B.城市房地產(chǎn)管理法C.土地管理法D.標準化法E.建筑法『正確答案』CD『答案解析』本題考查的是法律體系的基本框架。ABE均屬于行政法。參見教材P2。3.我國法的形式(共七類)法律形式名稱特征制訂單位公布形式憲法憲法全國人大法律XX法民法通則除外全國人大及其常委會國家主席簽署主席令行政法規(guī)XX條例國務院總理簽署國務院令部門規(guī)章XX規(guī)定、辦法、實施細則國務院各部委部門首長簽署命令地方法規(guī)XX地方XX條例地方人大及其常委會省級由人大主席團發(fā)布,其它由地方人大常委會發(fā)布公告地方政府規(guī)章XX地XX規(guī)定、辦法、實施細則省級和較大的市級人民政府省長、市長簽署命令國際條約XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約【2014年真題】簽署并公布由全國人大和全國人大常委會通過的法律的是()。A.人大主席團B.國務院總理C.最高人民法院院長D.國家主席『正確答案』D『答案解析』本題考查的是法的形式。全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。參見教材P3。【2014年真題】關(guān)于地方性法規(guī)、自治條例、單行條例制定的說法,正確的是()。A.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由其常務委員會發(fā)布公告予以公布B.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會制定的地方性法規(guī)由人大主席團批準后予以公告C.較大市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī)由其常務委員會直接公布D.自治條例和單行條例報經(jīng)批準后,分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人大常委會予以公布『正確答案』D『答案解析』本題考查的是法的形式。A由省級人民代表大會主席團發(fā)布公告予以公布。B省級人大常務委員會制定的地方法規(guī),由常務委員會發(fā)布公告予以公布。C需要經(jīng)報批后公布,不是直接。參見教材P4?!?013年真題】《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》所屬的法的形式是()。A.法律B.行政法規(guī)C.部門規(guī)章D.地方性法規(guī)『正確答案』C『答案解析』本題考查的是法的形式。部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項,其名稱可以是“規(guī)定”、“辦法”和“實施細則”等?!豆こ添椖空袠朔秶鸵?guī)模標準規(guī)定》屬于部門規(guī)章。參見教材P5?!镜湫屠}】行政法規(guī)是以()的形式發(fā)布。A.國家主席令B.國務院令C.部門首長令D.人大常委會公告『正確答案』B『答案解析』本題考查的是法的形式。行政法規(guī)是以國務院令的形式發(fā)布。參見教材P4。4.法的效力層級憲法至上上位法優(yōu)于下位法特別法優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法【重點難點】上位法優(yōu)于下位法憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)和部門規(guī)章同級別地方法規(guī)>同級別或下級地方政府規(guī)章(同級別人大制定的比政府制訂的效力大)上級地方規(guī)章>下級地方規(guī)章部門規(guī)章之間,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行【重點難點】特別法優(yōu)于一般法特別法更具有個性和針對性,優(yōu)先適用特別法新法優(yōu)于舊法新舊法對同一事項有不同規(guī)定時,新法的效力優(yōu)于舊法【重點難點】同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時由制定機關(guān)裁決【典型例題】以下關(guān)于法律法規(guī)效力的說法中,不正確的是()。A.法律的效力一定大于行政法規(guī)B.地方法規(guī)效力一定大于地方政府制定的規(guī)章C.一般情況下,同一事項的特別法,要優(yōu)先于一般法D.法律的效力,一定大于地方法規(guī)的效力『正確答案』B『答案解析』本題考查的是法的效力層級。B注意級別,在同級情況下,地方法規(guī)一定大于地方規(guī)章,但有可能出現(xiàn)地方法規(guī)的級別比地方政府規(guī)章的級別低的情況,如較大的市制定的地方法規(guī)和省級的政府規(guī)章。參見教材P6。5.地方性法規(guī)與部門規(guī)章不一致時的處理情況處理方式地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致(更重視人大、地方)·由國務院提出意見·國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當適用地方性法規(guī)·國務院認為應當適用部門規(guī)章的,應當提請全國人大常務委員會裁決部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時由國務院裁決【案例說明】如住建部制訂的法規(guī)(部門規(guī)章)與山西省人大制訂的法規(guī)(地方性法規(guī))就同一事項規(guī)定不一致時,應由國務院提出意見。如國務院認為應當適用山西省人大的法規(guī)的,就適用;如果國務院認為應當適用住建部的部門規(guī)章的,此時應由全國人大常委會裁決。如住建部(部門規(guī)章)與山西省人民政府的規(guī)定(地方政府規(guī)章)就同一事項規(guī)定不一致時,直接由國務院裁決?!镜湫屠}】以下關(guān)于法律法規(guī)效力的說法中,正確的是()。A.新的法律與舊的法律不一致時,一定采用新的法律B.部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致時,由全國人大常委會裁決C.部門規(guī)章與地方法規(guī)就同一事項規(guī)定不一致時,由國務院裁決D.部門規(guī)章與地方法規(guī)就同一事項規(guī)定不一致時,很有可能國務院的意見不是最終的裁決?!赫_答案』D『答案解析』本題考查的是法的效力層級。A注意法律如是新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,必須由國務院來裁決,不能直接采用新的。B應由國務院裁決。C非裁決,而是由國務院提出意見,因為還有一種可能性最終的裁決權(quán)在全國人大常委會。參見教材P6。6.備案和審查■行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,在公布后30日內(nèi)報有關(guān)機關(guān)備案■注意憲法和法律不需要備案7.建設(shè)民商事法律關(guān)系的特點■有關(guān)民商事的權(quán)利和義務關(guān)系■是平等主體之間的關(guān)系■主要是財產(chǎn)關(guān)系,人身關(guān)系較少■主要體現(xiàn)補償性和財產(chǎn)性,主要不是懲罰性和非財產(chǎn)性【案例分析】教材P8【主要問題】1.審計的性質(zhì)以及審計結(jié)論的效力2.審計結(jié)論對合同效力有無影響3.對審計不服行政相對人如何處理【問題一:審計的性質(zhì)】■審計機關(guān)的性質(zhì)是代表國家對各級政府及其工作部門的財政收支、國有金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務收支的真實、合法和效益依法進行審計監(jiān)督■審計決定的生效日及法律關(guān)系審計決定自送達之日起生效,但僅對被審計單位產(chǎn)生法律效力審計是一種行政法律關(guān)系【問題二:審計結(jié)論對合同效力有無影響】■審計結(jié)論與工程決算價款不一致時,不影響合同關(guān)系■審計結(jié)論一般情況下不能作為處理合同糾紛、合同結(jié)算的依據(jù)■只有雙方在合同中明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確,合同約定無效的情況下,才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)(兩類)【問題三:對審計不服,行政相對人如何處理】■必須先進行行政復議,再進行行政訴訟■非經(jīng)復議,不得提起行政訴訟【典型例題】下列關(guān)于工程建設(shè)審計結(jié)論的說法中,錯誤的是()。A.當事人可以約定以審計結(jié)論作為合同結(jié)算的依據(jù)B.審計結(jié)論與合同價款不一致并不必然影響合同效力C.審計結(jié)論任何時侯都不能作為合同案件的判決依據(jù)D.合同約定不明或約定無效時,審計結(jié)論可以作為判決依據(jù)『正確答案』C『答案解析』本題考查的是建設(shè)法律、行政法規(guī)和相關(guān)法律的關(guān)系。C有兩種情況下,審計結(jié)論可以作為合同案件判決的依據(jù),一是雙方在合同中明確約定以審計結(jié)論作為依據(jù),二是合同約定不明確,合同約定無效的情況下沒有其它結(jié)算的依據(jù)時。參見教材P9。第二節(jié)1020建設(shè)工程法人制度1.法人的概念2.法人的條件3.法人的分類4.法人資格的取得5.法人在建設(shè)工程中的地位和作用6.企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系1.法人的概念■概念·具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織·法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所■法人的法定代表人·是自然人,可代表法人行使職權(quán)2.法人的條件(四條件)■依法成立■有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費■有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所■能夠獨立承擔民事責任3.法人的分類4.法人資格的取得(兩種情況)【2013年真題】根據(jù)《公司法》,公司法人成立日期是()之日。A.公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)B.申請公司設(shè)立C.工商管理機關(guān)批準D.組織機構(gòu)代碼證簽發(fā)『正確答案』A『答案解析』本題考查的是法人應具備的條件。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。參見教材P10。【2014年真題】關(guān)于法人的說法,正確的是()。A.法人以其登記注冊地為住所B.企業(yè)法人自取得營業(yè)執(zhí)照時取得法人資格C.非企業(yè)法人是指行政法人和事業(yè)法人D.建設(shè)單位可以是沒有法人資格的其他組織『正確答案』D『答案解析』本題考查的是法人在建設(shè)工程中的地位和作用。選項A法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。選項B不嚴謹,企業(yè)法人經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記后取得法人資格。選項C非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人和社團法人三類。選項D建設(shè)單位一般也應當具有法人資格,但有時候,建設(shè)單位也可能是沒有法人資格的其他組織。參見教材P10~11。5.法人在建設(shè)工程中的地位和作用■建設(shè)工程中大多數(shù)活動主體都是法人,但也有沒有法人資格的其他組織(如分公司、項目部)6.企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系【重點難點】項目經(jīng)理部的法律關(guān)系■項目經(jīng)理與施工單位之間是委托代理關(guān)系■項目部不具有法人資格,所以無法獨立承擔民事責任■項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔【重點難點】有關(guān)項目經(jīng)理部的典型案例■項目經(jīng)理未按時完成施工任務,責任應由施工企業(yè)承擔,而不是項目經(jīng)理本人承擔,也不是由項目經(jīng)理部承擔■項目經(jīng)理簽字的材料款,如果不按時支付,材料供應商應當以施工企業(yè)作為被告,而不能直接告項目經(jīng)理個人,也不能告項目經(jīng)理部【易錯點辨析】不具備法人資格就不能簽訂合同只有法人才能簽合同【2014年真題】關(guān)于項目經(jīng)理的說法,正確的是()。A.項目經(jīng)理的權(quán)利來自于企業(yè)法人的授權(quán)B.施工項目可以設(shè)有項目經(jīng)理C.項目經(jīng)理具有相對獨立的法人資格D.由項目經(jīng)理簽字的材料款項未及時支付,材料供應商應以項目經(jīng)理為被告進行起訴『正確答案』A『答案解析』本題考查的是企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系。在每個施工項目上必須有一個經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)的項目經(jīng)理。參見教材P12。【典型例題】某施工企業(yè)在異地設(shè)有項目部,項目部與材料供應商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付,供應商應以()為被告人向人民法院起訴,要求支付材料款。A.施工企業(yè)B.項目部C.該項目的建設(shè)單位D.該項目的監(jiān)理單位『正確答案』A『答案解析』本題考查的是企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系。法人的分支機構(gòu)雖然可以作為合同的主體,但不具備法人資格,不能獨立的承擔義務,法律上的權(quán)利義務必須由其母公司承擔,所以該題中法律責任應由施工企業(yè)而非項目部來承擔。參見教材P11。第三節(jié)1030建設(shè)工程代理制度1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的種類4.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立5.代理行為的終止6.建設(shè)工程代理法律關(guān)系7.轉(zhuǎn)代理與復代理8.無權(quán)代理9.表見代理10.特殊情況代理的責任承擔1.代理的概念■概念指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi),以被代理人的名義與第三人實施法律行為,行為后果由被代理人承受的民事法律制度。■三方當事人被代理人代理人代理關(guān)系所涉及的第三人2.代理的法律特征【2013年真題】根據(jù)《民法通則》,關(guān)于代理的說法,正確的是()。A.代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為的法律后果由被代理人承擔B.代理人可以超越代理權(quán)實施代理行為C.被代理人對代理人的一切行為承擔民事責任D.代理指代理人以自己的名義實施民事法律行為『正確答案』A『答案解析』本題考查的是代理的法律特征和主要種類。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為,被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。參見教材P13。3.代理的種類(三種)【2012年真題】下列代理行為中,不屬于委托代理的是()。A.招標代理B.采購代理C.訴訟代理D.指定代理『正確答案』D『答案解析』本題考查的是代理的法律特征和主要種類。指定代理、法定代理,是和委托代理平行的代理方式。參見教材P13?!?012年真題】根據(jù)代理權(quán)獲得的方式不同,代理可分為()。A.指定代理B.隱名代理C.委托代理D.居間代理E.法定代理『正確答案』ACE『答案解析』本題考查的是代理的法律特征和主要種類。代理主要包括委托代理、法定代理和指定代理。參見教材P13?!镜湫屠}】建設(shè)工程項目實施過程中,下列行為屬于委托代理的有()。A.建設(shè)單位授權(quán)工程招標機構(gòu)為其辦理招標事宜B.施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標C.監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務D.項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負責具體工程項目的施工管理E.設(shè)計單位的設(shè)計負責人向施工單位和監(jiān)理單位進行設(shè)計交底『正確答案』ACDE『答案解析』本題考查的是代理的法律特征和主要種類。企業(yè)的法定代表人,依照法律或者法人組織的章程的規(guī)定,代表法人行使職權(quán),不是委托代理。參見教材P13。4.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立4.1不得委托代理的活動4.2可以被委托為訴訟代理人的人員(2014年新增內(nèi)容)4.3招標代理機構(gòu)的資質(zhì)條件4.4委托代理的責任4.5連帶責任的特點(補充)4.1不得委托代理的活動■依照法律規(guī)定或雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理■建設(shè)工程承包活動不得委托代理(不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包)4.2可以被委托為訴訟代理人的人員■律師、基層法律服務工作者■當事人的近親屬或者工作人員■當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民4.3招標代理機構(gòu)的資質(zhì)條件(三條件)■有營業(yè)場所和資金(有錢)■有專業(yè)技術(shù)力量(有技術(shù))■有可作為評標委員會成員的技術(shù)、經(jīng)濟方面的專家(有人才)4.4委托代理的責任民事委托代理,可以用書面形式,也可以口頭形式,但法律規(guī)定用書面形式的應當采用書面形式委托書授權(quán)不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任4.5【知識擴充】連帶責任(債務)的特點■連帶債務人每一方都有清償全部債務的義務■債權(quán)人可以向任一債務人要求任意比例的債務■連帶債務人在履行了全部債務后,其它債務人與債權(quán)人的債務關(guān)系結(jié)束■履行債務超過其應承擔份額的債務人,有權(quán)向其它債務人追償【典型例題】甲、乙、丙三人向丁借債,約定為連帶之債,借款后甲乙各使用了25%,丙使用了50%,則以下哪些說法正確()。A.丁可以要求甲一人償還所有的債務B.甲最多只應該償還25%的債務,其余部分與其無關(guān)C.丁有權(quán)要求丙償還80%的債務D.如果乙一人償還了所有的債務,則乙可以向其他人索要替對方支付的部分E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務『正確答案』ACD『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止。連帶之債的特點。5.代理行為的終止委托代理行為終止條件法定代理或指定代理終止條件■代理期滿或完成■取消代理關(guān)系■代理人死亡■代理人喪失民事行為能力■一方或兩方的機構(gòu)終止■被代理人恢復民事行為能力■被代理人或代理人死亡■代理人喪失民事行為能力■指定代理的單位取消指定■被代理人與代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅【難點辨析與案例】【2014年真題】根據(jù)《民法通則》法定代理或指定代理終止的情形有()。A.代理期間屆滿或者代理事務完成B.被代理人取得或者恢復行為能力C.被代理人或者代理人死亡D.代理人喪失民事行為能力E.指定代理的人民法院或者指定單位取消指定『正確答案』BCDE『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止。有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:(1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。選項A屬于委托代理終止。參見教材P15?!镜湫屠}】在代理關(guān)系中,委托代理關(guān)系終止的條件包括()。A.被代理人的法人終止B.被代理人取得民事行為能力C.被代理人取消委托D.代理事項完成E.代理期限屆滿『正確答案』ACDE『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止。B是法定或指定代理關(guān)系終止的條件。參見教材P15。6.建設(shè)工程法律關(guān)系(兩個法律關(guān)系)■代理人與被代理人之間的委托關(guān)系■被代理人與第三人的合同關(guān)系7.轉(zhuǎn)代理與復代理轉(zhuǎn)代理轉(zhuǎn)托他人代理應事先征得被代理人的同意,或在事后及時告知被代理人如被代理人不同意,由代理人對自己的轉(zhuǎn)托行為負民事責任,但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外復代理代理人為處理代理事務,為被代理人選任其他人進行代理稱為復代理8.無權(quán)代理【案例分析】2014年新增加的案例,P16甲施工企業(yè)在某條公路的施工過程中,需要購買一批水泥。甲施工企業(yè)的采購員張某持介紹信到乙建材公司要求購買一批B強度等級水泥。由于雙方有長期的業(yè)務關(guān)系,未簽訂書面的水泥買賣合同,乙建材公司很快就發(fā)貨了,但乙建材公司發(fā)貨后,甲施工企業(yè)拒絕支付貨款。甲施工企業(yè)提出的理由是,公司讓張某購買的水泥是A強度等級而非B強度等級,雙方由此發(fā)生糾紛。問題1.水泥買賣合同是否有效2.合同糾紛應當如何處理1.解答■判明水泥買賣合同是否有效,主要取決于甲施工企業(yè)的介紹信是如何寫的?!鋈缃榻B信上是委托張某購買水泥,則張某的行為是合法代理,則買賣合同有效,合同繼續(xù)執(zhí)行■如介紹信上是委托張某購買A強度的水泥,則張某的行為屬于越權(quán)代理,水泥買賣合同無效2.解答■如合同被確認為無效,法律后果是返還財產(chǎn),甲施工企業(yè)可以退貨、拒付貸款■乙建材公司的損失,由越權(quán)代理人承擔民事責任,即向張某主張9.表見代理【案例解析】教材P17【2014年考試題·單選題】甲公司業(yè)務員王某被開除后,為報復甲公司,用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司訂立一份購銷合同。乙公司并不知情,并按時將貨送至甲公司所在地。甲公司拒絕接收,引起糾紛。關(guān)于該案代理與合同效力的說法,正確的是()。A.王某的行為為無權(quán)代理,合同無效B.王某的行為為表見代理,合同無效C.王某的行為為表見代理,合同有效D.王某的行為為委托代理,合同有效『正確答案』C『答案解析』本題考查的是代理人和被代理人的權(quán)利、義務及法律責任。表見代理是指行為人雖無權(quán)代理,但由于行為人的某些行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。《合同法》規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。參見教材P17?!镜湫屠}】張某為甲公司的業(yè)務員,手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同,后來張某離開甲公司,并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同,而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務員。這份合同的效力應該認定為()。A.無效,屬于欺詐合同B.無效,責任應由張某承擔C.有效,責任應由張某承擔D.有效,責任應由甲公司承擔『正確答案』D『答案解析』屬于表見代理。表見代理,該代理行為有效,善意第三人與無權(quán)代理人進行的交易行為,其后果由被代理人承擔。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業(yè)務員,或張某與劉某有串通,則劉某不是善意相對人,則該代理行為無效。參見教材P17?!?011年考題·單選題】施工企業(yè)與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同,并足額繳付了保費,但張某表示需將保費交回公司后才能簽發(fā)保單,后施工企業(yè)發(fā)生保險事故要求賠償時,保險公司稱張某已離職,且其未將保險合同和保費交回公司。關(guān)于該案中責任承擔的說法,正確的是()。A.張某應當向施工企業(yè)賠償損失B.施工企業(yè)補繳保費后,保險公司方可賠償損失C.保險公司找到張某追回保費后,方可給予施工企業(yè)賠償D.保險公司應當支付保險金,并可向張某追償『正確答案』D『答案解析』這是典型的表見代理。張某有足夠的理由相對方相信。表見代理的后果由被代理人承擔,被代理人可以向無權(quán)代理人追償因表見代理而遭受的損失。參見教材P17。10.特殊情況代理的責任承擔11.特殊情況代理的責任承擔(續(xù))【歸納總結(jié)】代理中的責任承擔的記憶原則■可明確判斷過錯只在一方的,由此方承擔責任■如果雙方均有責任或過錯,

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