《商法學》課件4 自學考試

商法學

主講：趙宇企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)制度是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r下，在法院的主特下，將債務人的全部財產(chǎn)集中起來對債權人進行公平清償?shù)闹贫取Ｆ髽I(yè)破產(chǎn)制度的特征(1)破產(chǎn)以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡榛厩疤幔?2)破產(chǎn)是將債務人的全部財產(chǎn)集中起來對債權人；(3)破產(chǎn)是在法院的主持和監(jiān)督下依法定程序實施的債務清理程序。企業(yè)破產(chǎn)的條件(1)債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨?2)資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。企業(yè)破產(chǎn)申請與受理在我國，一般企業(yè)破產(chǎn)申請人可以是債務人自己、債權人、負有清算義務的人，金融機構的破產(chǎn)申請人可以是國務院金融監(jiān)督管理機構。破產(chǎn)案件依法應由債務人住所地人民法院管轄。對于債務人提出的破產(chǎn)申請，人民法院應當自收到申請之日起5日內通知債務人。清理破產(chǎn)申請的法律后果(1)管理人接管債務人，債權人開始向管理人申報債權；(2)債務人和有關人員承擔法定義務；(3)債務人對個別債權人的債務清償無效；(4)管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人；(5)有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止；(6)依法開始的破產(chǎn)程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。管理人與債權人會議管理人的確定國際上有兩種基本模式：一種是由法院指定，一種是債權人會議指定?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第24條規(guī)定，有下列情形之一的，依法不得擔任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰；(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；(3)與本案有利害關系；(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。管理人的法定職責主要包括(1)接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(2)調查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；(3)決定債務人的內部管理事務；(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；(6)管理和處分債務人的財產(chǎn)；(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權人會議；(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。債權申報債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。有權向管理人申報債權的債權人包括：(1)直接債權人；(2)連帶債權人；(3)債務人的保證人或者其他連帶債務人；(4)受托人；(5)票據(jù)的付款人。債權人會議債權人會議是指在人民法院受理破產(chǎn)案件后，為保障債權人的合法權益、表達債權人的意志和統(tǒng)一債權人的意見而由已申報債權的債權人組成的臨時性機構。債權人會議由依法申報債權的債權人組成。第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。債權人會議的決議，除法律另有規(guī)定的外，應由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。債權人委員會的職權(1)監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；(2)監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；(3)提議召開債權人會議；(4)債權人會議委托的其他職權。債務人的財產(chǎn)債務人的財產(chǎn)是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)。債務人財產(chǎn)的法律特征(1)是管理人可以支配的屬于債務人的全部財產(chǎn)；(2)是破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)。否認權是指對于債務人及其負責人實施的危害債權人利益的行力，管理人享有的請求人民法院撤銷該行為或確認該行為無效，從而追回所轉移財產(chǎn)的權利。《企業(yè)破產(chǎn)法》管理人可以行使否認權的三種情形(1)人民法院受理破產(chǎn)審請前一年內可以否認的行為。人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：①無償轉讓財產(chǎn)的；②以明顯不合理的價格進行交荔的；③對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；④對來到期的債務提前清償?shù)模虎莘艞墏鶛嗟摹?2)人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內可以否認的行為。人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權人進行清償?shù)?；管理人有權請求人民法髖予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。(3)可以否認的其他行為。涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：①為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的；②虛構債務或者承認不真實的債務的。別除權是指破產(chǎn)宣告前依法成立的對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的人享有的不依破產(chǎn)程序，就該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。行使別除權依法應當具備兩個條件(1)有財產(chǎn)擔保的權利應在破產(chǎn)宣告前依法成立并申報；(2)該權利的擔保應為物權擔保。一般取回權是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，對于債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人享有的向管理人取回該財產(chǎn)的權利。一般取回權行使的法定條件(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后取回權的標的物已被管理人接管；(2)取回權人是該標的物的合法權利人；(3)權利人在取回財產(chǎn)時，應當根據(jù)原合同的約定，向管理人履行相應的義務。出賣人取回權是指人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款時，出賣人享有的取回在運途中標的物的權利。抵消權是指債務人在破產(chǎn)申請受理后，在立案前與債務人互負債務的債權人享有的不依破產(chǎn)程序，而以其對該債務人的債權和所欠債務在對等數(shù)額內相互抵消的權利。抵消權的行使應具備三個條件(1)債權人的債權已經(jīng)依法申報并得到確認；(2)主張抵消的債權債務均發(fā)生在破產(chǎn)申請受理之前；(3)不屬于法律禁止的情形。破產(chǎn)費用的法定范圍包括(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用；(2)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。共益?zhèn)鶆盏姆秶?1)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務；(2)債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；(3)因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；(4)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；(5)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；(6)債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。無因管理無因管理，是指沒有法定或者約定義務，為避免造成損失（損失既包括自己也包括他人，或者僅為他人）,主動管理他人事務或為他人提供服務的法律事實。管理他人事務的人，為管理人；事務被管理的人，為本人。無因管理之債發(fā)生后，管理人享有請求本人償還因管理事務而支出的必要費用的債權，本人負有償還該項費用的債務。無因管理是一種法律事實，為債的發(fā)生根據(jù)之一。無因管理之債的產(chǎn)生是基于法律規(guī)定，而非當事人意思。重整是在企業(yè)無力償債但有復蘇希望的情況下，經(jīng)債權人同意，允許企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營，實現(xiàn)債務調整和企業(yè)重組，使企業(yè)擺脫困境、走向復興的一項制度。申請重整的條件1)債務人達到破產(chǎn)界限時，債務人或者債權人可以申請重整。2)債務人有明顯喪失清償能力可能時，債務人或者債權人可以申請重整。3)債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人可以申請重整。4)金融機構達到破產(chǎn)界限或有明顯喪失溥償能力可能時，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清償?shù)纳暾?。出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額度該組債權總額的2／3以上的，即為該組通過重整計劃草案。重整計劃重整計劃由債務人負責執(zhí)行，管理人監(jiān)督。破產(chǎn)和解破產(chǎn)和解是指人民法院受理和解申請“或破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人和債權人會議就債務人延期清償債務、減少債務數(shù)額等事項達成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院認定后，終止破產(chǎn)程序的一種制度。和解協(xié)議草案應提交到債權人會議進行表決，通過決議依法需要由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。和解協(xié)議終止的情形1)債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。2)和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。3)因債務人的欺詐或者其他違法行為面成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。4)債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法窿經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。破產(chǎn)宣告破產(chǎn)宣告是指人民法院對符合破產(chǎn)條件的債務人，依法作出裁定，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)實施清算的行為。除債權人會議另有決議外，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣進行。