論性別平等的憲法保護(hù)

論性別平等的憲法保護(hù)

論文關(guān)鍵詞：性別歧視

憲法

性別平等

論文摘要：隨著社會(huì)的進(jìn)步與發(fā)展，性別平等原則普遍進(jìn)入各國憲法，中國也位列其中。但顯性和隱性的性別歧視對(duì)實(shí)現(xiàn)真正意義上的男女平等提出了新的挑戰(zhàn)。從憲法中，發(fā)現(xiàn)存在的問題，找到解決的措施是我們實(shí)現(xiàn)性別平等的根據(jù)，也是構(gòu)建和諧社會(huì)的根本。

一性別平等的理論解析

馬克思、恩格斯指出：“平等是人在實(shí)踐領(lǐng)域中對(duì)自身的意識(shí)，也就是人意識(shí)到別人和自己是平等的人，人把別人當(dāng)做和自己平等的人來對(duì)待。平等是法國的用語，它表明人的本質(zhì)的統(tǒng)一，也就是說，它表明人對(duì)人的同等對(duì)待的社會(huì)關(guān)系或人的關(guān)系。”平等是現(xiàn)代法律基本原則和主要價(jià)值之一，它貫穿于立法、司法、執(zhí)法和守法的始終，是法律正義、司法公正的核心要素?！杜＝蚍纱筠o典》對(duì)平等是這樣規(guī)定的：“人或事物的地位完全處于同一標(biāo)準(zhǔn)與水平，都被同樣對(duì)待”在《法學(xué)大辭典》中有更為具體的解釋：“社會(huì)主體在社會(huì)關(guān)系、社會(huì)生活中處于同等的地位，具有相同的發(fā)展機(jī)會(huì)，享有同等的權(quán)利。”即人格平等，不分性別、民族、階級(jí)、職業(yè)、經(jīng)濟(jì)狀況等方面的差別，人人社會(huì)地位平等；機(jī)會(huì)平等，人人享有發(fā)揮自己潛能，創(chuàng)造物質(zhì)財(cái)富和精神財(cái)富的同等機(jī)會(huì)；權(quán)利平等，在法律面前平等地享有權(quán)利和履行義務(wù)。

什么是性別平等?1975年召開的聯(lián)合國第一次世界婦女大會(huì)通過的《墨西哥宣言》闡釋了性別平等：就是男女的人的尊嚴(yán)和價(jià)值的平等以及男女權(quán)利、機(jī)會(huì)和責(zé)任的平等。平等若僅限于男性，那么它就不是一個(gè)普遍性的原則。筆者認(rèn)為，所謂“男女平等”的核心應(yīng)該是男女在占有和運(yùn)用自然資源和社會(huì)資源方面的權(quán)利和機(jī)會(huì)均等。它并非單純要求女性在婚姻、家庭、勞動(dòng)就業(yè)和社會(huì)福利保障等方面享有與男性同樣的權(quán)利，它更要求在分配和界定上述權(quán)利的過程中，乃至在以法律為核心的整個(gè)現(xiàn)代法治結(jié)構(gòu)中加入女性的視角和女性的生存體驗(yàn)與思維方式，要求立法和司法中的社會(huì)性別意識(shí)。

自美國《獨(dú)立宣言》以來，性別平等就為現(xiàn)代各國法律所肯定。但是，性別平等只是一項(xiàng)原則，原則上的平等并不等于實(shí)際上的平等。

二性別歧視的現(xiàn)狀分析

“男女之間的社會(huì)差異，包括他們相關(guān)的權(quán)力、地位、資源并非其自然差異的社會(huì)表達(dá)，而是父權(quán)制秩序與現(xiàn)代性的普遍主義相沖突的(崩潰的)物質(zhì)和意識(shí)形態(tài)的遺產(chǎn)。”自從人類進(jìn)入父系社會(huì)，婦女便處于父權(quán)制的統(tǒng)治之下，公然實(shí)行男尊女卑、男權(quán)統(tǒng)治。到了資本主義時(shí)期，經(jīng)過數(shù)年艱苦抗?fàn)?，社?huì)中婦女的地位比古代有了顯著的改善，男女平等也被奉為一項(xiàng)法律原則。但是，爭(zhēng)取男女平等的道路仍十分艱辛。

美國雖然自稱是民主國家，但在立國之初，它并未給予婦女與男性同等的權(quán)利，《獨(dú)立宣言》中的“天賦人權(quán)”以及《憲法》中的公民權(quán)都沒有把黑人和婦女包括進(jìn)去。從1848年，美國第一屆女權(quán)大會(huì)在紐約召開，到1920年，給予婦女選舉權(quán)的《憲法》第19條修正案——“合眾國或任何一州不得因性別而否認(rèn)或剝奪合眾國公民的選舉權(quán)”終于獲得通過；從1923年規(guī)定男女權(quán)利平等的《平等權(quán)利修正案》的提出，到1982年最終因?yàn)榈貌坏较鄳?yīng)州的支持成為流案?？梢姡瑸榱藸?zhēng)取與男性白人公民平等的權(quán)利，美國婦女像黑人一樣進(jìn)行了長達(dá)一個(gè)半世紀(jì)的不懈斗爭(zhēng)，至今這個(gè)斗爭(zhēng)還在繼續(xù)。

而在我國，1949年《中國人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》第六條規(guī)定：“中華人民共和國廢除束縛婦女的封建制度。婦女在政治的，經(jīng)濟(jì)的，文化教育的，社會(huì)的生活各方面，均有與男子平等的權(quán)利，實(shí)行男女婚姻自由。”1954年《憲法》第九十六條規(guī)定：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的和家庭的生活各方面享有同男子平等的權(quán)利?；橐?、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)?！?982年我國現(xiàn)行《憲法》(以下簡(jiǎn)稱《憲法》)第四十八條規(guī)定：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實(shí)行男女同工同酬，培養(yǎng)和選拔婦女干部?！?/p>

但是，憲法條文與現(xiàn)實(shí)差異在我國現(xiàn)實(shí)生活中的方方面面都表現(xiàn)出來，當(dāng)前，男女在事實(shí)上的不平等也不例外。

1、中國的出生男女性別比自20世紀(jì)80年代以來持續(xù)上升，1995年為115．6：100，2000年為116．86：100，2004達(dá)到119．86：100。正常比例應(yīng)該是103：100至107：100之間。

2、2004年，6歲及以上人口平均受教育年限男性為8．5年，女性為7．5年；16歲及以上人口平均受教育年限，男性高達(dá)8．8年，女性則為7．6年。全國女性粗文盲率為12．2％，男性粗文盲率為4．6％；在l5～45歲青壯年文盲人口中，女性文盲人口所占比例達(dá)到70．76％。

3、2004年底，我國第二、三產(chǎn)業(yè)的就業(yè)人員共有21261．7萬人，其中女性為7842．5萬人，占比重36．9％。按此測(cè)算，在同期全國人口男女性別比為1：0．97的情況下，實(shí)際就業(yè)的男女性別比竟然達(dá)到1：0．58。

4、2004年省部級(jí)以上干部、地廳級(jí)干部、公務(wù)員的女性比例分別為8．1％、12．6％和22．8％。十一屆全國人大代表共2987名，其中婦女代表637名，占代表總數(shù)21．33％，男性代表占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。

梁?jiǎn)⒊壬凇度藱?quán)與女權(quán)》一文中，指出，“廣義的人權(quán)運(yùn)動(dòng)——女權(quán)運(yùn)動(dòng)”，“人權(quán)運(yùn)動(dòng)含有三種意味：一是教育上的平等權(quán)，二是職業(yè)上的平等權(quán)，三是政治上的平等權(quán)。他認(rèn)為，對(duì)于女性這三件事雖然是連貫在一起的，但里頭還是可以分出步驟來，教育權(quán)無疑是不可缺少的第一步，據(jù)此女性才能在平等就業(yè)和參政方面具備必要的條件”?？梢姡谖覈?，無論是過去還是現(xiàn)在，梁?jiǎn)⒊壬?jīng)提出的教育、經(jīng)濟(jì)、政治平等權(quán)三個(gè)方面，婦女都處于絕對(duì)劣勢(shì)。

我國是最早簽署聯(lián)合國《消除對(duì)婦女一切形式的歧視公約》的國家之一。1995年，第四次世界婦女大會(huì)通過了北京《行動(dòng)綱領(lǐng)》，明確提出了“把性別意識(shí)納入所有政策和方案的主流”，要求任何領(lǐng)域任何層面上的任何一個(gè)行動(dòng)計(jì)劃，包括立法、政策或項(xiàng)目計(jì)劃都要對(duì)性別影響進(jìn)行分析。我國是承諾社會(huì)性別主流化的國家之一，并將實(shí)現(xiàn)男女平等作為我國社會(huì)發(fā)展的基本國策。將體現(xiàn)兩性平等的社會(huì)性別意識(shí)納入立法，能夠從源頭上減少并制止女性僅僅因?yàn)樾詣e原因而受到法律不平等待遇的不合理現(xiàn)象。

如果，兩性在社會(huì)公共領(lǐng)域因性別不同，而導(dǎo)致所擁有的參與、決策、支配權(quán)利的不同，勢(shì)必造成男女發(fā)展的不同步，使女性對(duì)性別的公平產(chǎn)生困惑與失落，難以實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值的追求。公共領(lǐng)域的性別不平等又必然會(huì)輻射到私人生活領(lǐng)域，影響家庭中的性別地位，助長家庭暴力。這種忽視女性、歧視女性的結(jié)果，既遏制了女性群體的發(fā)展，也是對(duì)這部分重要人力資源的廢棄和浪費(fèi)，破壞了和諧社會(huì)的本質(zhì)特性，在社會(huì)復(fù)雜的內(nèi)部矛盾中又?jǐn)v進(jìn)性別矛盾，既擴(kuò)大了社會(huì)的消極層面，又消蝕了社會(huì)的創(chuàng)造活力。性別不平等直接造成了人際關(guān)系的危機(jī)，違背了和諧社會(huì)公平正義的內(nèi)蘊(yùn)。我國要實(shí)現(xiàn)真正性別平等任重而道遠(yuǎn)，而一切首先應(yīng)從國之根本大法——《憲法》人手。

三性別平等的憲法保護(hù)

女權(quán)主義者一般都承認(rèn)性別歧視是首要的、流傳最廣泛的或者說根基最深的人類壓迫形式?！胺松屏脊g(shù)”，針對(duì)我國《憲法》中存在的問題，我認(rèn)為可以采取以下措施解決憲法性別平等問題：

(一)完善憲法性別平等權(quán)的可操作性。法律的可操作性的重要內(nèi)容之一在于法律內(nèi)容的明確性，也就是說法律的內(nèi)容必須明確、具體，對(duì)它的調(diào)整對(duì)象和范圍，對(duì)各個(gè)社會(huì)主體的權(quán)利和義務(wù)，都要做出明確具體的規(guī)定，避免過于抽象和籠統(tǒng)。而《憲法》的“性別平等權(quán)”規(guī)定過于原則、抽象和籠統(tǒng)，實(shí)踐中難以操作。

首先，對(duì)“性別歧視”要進(jìn)行詳盡的文字界定。關(guān)于“性別歧視”的定義，應(yīng)起碼包含以下三個(gè)方面的內(nèi)容：第一，它是指消除基于生理性別的不同而產(chǎn)生的歧視性對(duì)待；第二，對(duì)不同性別完全同等地對(duì)待，但在事實(shí)上會(huì)導(dǎo)致兩性間明顯劣勢(shì)地位情形發(fā)生，也構(gòu)成法律上的“歧視”；第三，以促進(jìn)性別平等為目的，對(duì)不同性別不同對(duì)待的臨時(shí)特別措施，不構(gòu)成法律上的“歧視”。轉(zhuǎn)貼于其次，應(yīng)將“性別平等權(quán)”具體化。例如，全國人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)是我國的立法機(jī)構(gòu)，為了確保立法的科學(xué)性和廣泛的適用性，我國一直十分重視各級(jí)人大代表人員的組成結(jié)構(gòu)，其中就考慮了女性參與立法的問題。但是，男性立法者的壟斷現(xiàn)象仍然十分突出。據(jù)此，我們可以具體設(shè)定女性立法者的數(shù)量和比例，使其量化，使實(shí)際操作明確化。這種做法是有他國可借鑒的經(jīng)驗(yàn)的。挪威于1988年修訂《男女平等法》，將政府和市政委任委員會(huì)中的性別比例明確寫進(jìn)該法。德國《提高婦女地位法》和《平等權(quán)利法》規(guī)定：在婦女任職人數(shù)不足的領(lǐng)域要優(yōu)先考慮婦女；在具有同等資格、能力和業(yè)績的條件下，優(yōu)先考慮婦女的培訓(xùn)、征聘和提升，除非有理由證明另一申請(qǐng)人在這些方面處于優(yōu)勢(shì)。女性是有關(guān)婦女權(quán)益法律法規(guī)的直接利益相關(guān)者，由于女性的特殊經(jīng)歷和感受，他們能夠更好地意識(shí)到容易被男性忽視的性別問題，在立法者中增加女性立法者的數(shù)量和比例就是要避免女性群體利益的邊緣化，避免女性的真實(shí)意愿被歪曲、誤解。

當(dāng)然，除了政治權(quán)利，還有經(jīng)濟(jì)的、文化的和家庭生活各方面的權(quán)利，“享有同男子平等的權(quán)利”概括性太大，應(yīng)當(dāng)細(xì)化，充實(shí)《憲法》第四十八“平等權(quán)利”的原則性規(guī)定，對(duì)婦女權(quán)利進(jìn)行更為具體明確的規(guī)定。

(二)增加憲法性別平等權(quán)的可訴性。法律的可訴性要求當(dāng)法律規(guī)定的權(quán)利受到侵害時(shí)，權(quán)利主體可以通過司法途徑來維護(hù)自己的權(quán)利。法的可訴性是保障權(quán)利的最為重要的途徑之一。凹任何一部法律，都應(yīng)當(dāng)明確權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而且這種義務(wù)必須具有可訴性。不具有可訴性的法律，是沒有實(shí)際意義的。例如，《婦女權(quán)益保障法》就是一部不具可訴性的法律。在該法的“法律責(zé)任”一章中，規(guī)定了女性在就業(yè)、勞動(dòng)待遇等的權(quán)益受侵害時(shí)，“由所在單位或者上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，或者給予行政處分?！笨墒牵`反規(guī)定侵害女性這些權(quán)益的，往往就是其所在單位，甚至是其上級(jí)主管機(jī)關(guān)。因此，自該法生效以來，沒有聽說有人依據(jù)這部法律，在訴訟中成功地主張了自己的權(quán)利。名為“保障”，但達(dá)不到“保障”之實(shí)，這就難免淪為表面的法，而非真正的法。我國《憲法》也要求不得侵犯婦女的合法權(quán)益，但由于并沒有規(guī)定相應(yīng)的責(zé)任，沒有明確保護(hù)婦女權(quán)益的主體以及沒有規(guī)定具體可行的程序，從而導(dǎo)致實(shí)踐中即使婦女的權(quán)益受到不法侵犯，也無法得到司法的救濟(jì)。

我認(rèn)為，《憲法》中首先應(yīng)增加“禁止歧視”專項(xiàng)條款，此外，還可以結(jié)合中國的具體國情，直接在《憲法》中規(guī)定對(duì)婦女的特殊保護(hù)條款、救濟(jì)條款，由形式到實(shí)質(zhì)，《憲法》實(shí)施保障體制越完善，性別平等權(quán)越具有可訴性。

當(dāng)然，為了進(jìn)一步加強(qiáng)可訴性，我們還須完善《勞動(dòng)法》、《婦女權(quán)益保障法》等相關(guān)法律法規(guī)，對(duì)于違反“性別平等”原則的各種行為的內(nèi)涵與外延明確化，救濟(jì)途徑與方法規(guī)范化，或者直接學(xué)習(xí)其他國家的經(jīng)驗(yàn)——英國1970年頒布了《同工同酬法》，1975年制定了《性別歧視禁止法》；美國在1972年通過男女平等的憲法修正案后，還制定了《雇傭機(jī)會(huì)均等法》——頒布《反性別歧視法》，以專項(xiàng)法律的形式保障婦女與男子平權(quán)。

(三)強(qiáng)化憲法性別平等權(quán)的權(quán)威性。在我國立法中，對(duì)于婦女的歧視，無論是顯性的性別歧視還是隱性的性別歧視依然存在。顯性的性別歧視比方說，女性如遭到非家庭成員的人身傷害，《治安管理處罰條例》就會(huì)發(fā)揮作用；女性如遭受來自家庭內(nèi)部的暴力，對(duì)于施暴人，法律規(guī)定是不告不理的。法律對(duì)女性在社會(huì)上和在家庭中的人身權(quán)利保障采取了雙重標(biāo)準(zhǔn)，即將對(duì)女性人身權(quán)益的保護(hù)，分為“公共領(lǐng)域”和“私人領(lǐng)域”兩個(gè)不同領(lǐng)域。法律只保護(hù)女性在公共領(lǐng)域的人身權(quán)益，而不保護(hù)女性在私人領(lǐng)域的人身權(quán)益。這種二元分析方法將“彼”與“此”絕對(duì)對(duì)立，強(qiáng)調(diào)兩者的差異，忽視其存在的共性。于是，在這種意識(shí)形態(tài)的指導(dǎo)下，關(guān)于性別的公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域也就成了兩個(gè)相互隔膜的領(lǐng)域而演繹著絕對(duì)對(duì)立的倫理規(guī)則。如果這些差異被絕對(duì)化，那就非常危險(xiǎn)。

隱性的性別歧視，比方說在男女退休年齡的規(guī)定上。從立法者的本意上來看，或許是為了照顧女性，但實(shí)際上不僅使女性經(jīng)濟(jì)利益受損∞，也影響高層女領(lǐng)導(dǎo)干部的選拔，嚴(yán)重侵犯了我國女性的經(jīng)濟(jì)平等權(quán)利和政治平等權(quán)利。這些顯然是與《憲法》中“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利?！边@是與基本的平等權(quán)原則相違背的。而與國家根本大法的原則相違背的法條、法規(guī)應(yīng)不應(yīng)該修改呢?所以，我們?cè)诹⒎ㄟ^程中，應(yīng)該認(rèn)真考慮該法在實(shí)施過程中是否有可能給男女兩性帶來不同的法律后果，杜絕在立法過程中因缺乏社會(huì)性別意識(shí)而導(dǎo)致男女形式上平等、實(shí)質(zhì)上不平等?！耙环矫嬉Ｗo(hù)婦女在同等的情況下不受歧視；另一方面要根據(jù)婦女的特殊生理結(jié)構(gòu)而予以特殊的照顧?！薄薪箣D女按照自己的意愿獲取某種社會(huì)地位的法律，所有使女人處于比男人卑下的境遇中的法律，都與偉大的自然規(guī)律背道而馳?！?/p>

當(dāng)然，階級(jí)解放不等于婦女解放，只是為婦女解放提供了外在條件與契機(jī)；社會(huì)解放不等于婦女解放，只是象征社會(huì)文明程度的進(jìn)展；