經(jīng)濟法第三章公司法

第二節(jié)公司法概述第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份第一節(jié)公司概述第六節(jié)公司債券與公司財務(wù)、會計第七節(jié)公司的變更、解散和清算第八節(jié)外國公司的分支機構(gòu)第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)和責(zé)任第三章公司法第一節(jié)公司概述二、公司的種類一、公司的概念一、公司的概念1.概念所謂公司，是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。2.法律特征〔1〕公司是企業(yè)〔見圖2-1〕。圖2-1公司與企業(yè)的關(guān)系一、公司的概念2.法律特征〔2〕公司是企業(yè)法人〔見圖2-2〕。〔3〕公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人〔見圖2-3〕。圖2-2公司與企業(yè)法人的關(guān)系圖2-3公司與企業(yè)、企業(yè)法人的關(guān)系二、公司的種類以公司股東責(zé)任范圍為標準劃分的公司種類〔見圖2-4〕。圖2-4以公司股東責(zé)任范圍為標準劃分的公司種類二、公司的種類以公司的信用根底為標準劃分的公司種類〔見圖2-5〕。圖2-5以公司的信用根底為標準劃分的公司種類二、公司的種類以公司之間是否具有控股或附屬關(guān)系為標準劃分的公司種類〔見圖2-6〕。圖2-6母公司與子公司二、公司的種類以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標準劃分的公司種類〔見圖2-7〕。圖2-7本公司與分公司二、公司的種類以公司國籍為標準劃分的公司種類〔見圖2-8〕。圖2-8本國公司與外國公司二、公司的種類圖2-9上市公司與非上市公司第二節(jié)公司法概述二、公司章程一、公司的權(quán)利能力和行為能力三、公司人格否認制度四、股東權(quán)五、公司股東會或者股東大會、董事會決議瑕疵的救濟一、公司的權(quán)利能力和行為能力〔一〕公司的權(quán)利能力公司的權(quán)利能力是法律賦予公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格。公司具有權(quán)利能力，意味著公司取得民事主體的資格。公司的權(quán)利能力從公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起開始，至公司注銷登記并公告之日終止。公司的權(quán)利能力受到公司固有性質(zhì)的限制和法律的限制。〔二〕公司的行為能力公司的行為能力是指公司通過自己的意思表示，取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。我國法律成認公司法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。公司作為一個社會組織體，其行為能力和權(quán)利能力同時產(chǎn)生同時消滅，不存在無行為能力或者限制行為能力的情況。另外，公司的行為能力必須通過其機關(guān)來進行，公司機關(guān)以公司名義實施的行為就是公司本身的行為。二、公司章程公司章程是公司必備的規(guī)定公司組織及活動的根本規(guī)那么的書面文件。依據(jù)法律對公司章程記載事項有無明確的規(guī)定，公司章程的記載事項可以分為必要記載事項和任意記載事項。三、公司人格否認制度公司人格否認指的是當(dāng)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，債權(quán)人可以直接請求濫用公司人格的股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律制度。四、股東權(quán)公司股東權(quán)是基于股東身份而享有的權(quán)利，而股東身份或者股東資格的產(chǎn)生是基于股東的出資行為而產(chǎn)生的。依照不同的標準，股東權(quán)可以分為不同的種類。依照權(quán)利行使的目的可以分為自益權(quán)和共益權(quán)；依照權(quán)利是否為法定可以分為固有權(quán)和非固有權(quán)；依照權(quán)利行使的方式可以分為單獨股東權(quán)和多數(shù)股東權(quán)。四、股東權(quán)我國?公司法?第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。我國?公司法?第21條規(guī)定，公司的控股股東不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。五、公司股東會或者股東大會、

董事會決議瑕疵的救濟公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的是無效決議。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，屬于可撤銷的決議。第三節(jié)有限責(zé)任公司二、有限責(zé)任公司的股東一、有限責(zé)任公司的設(shè)立三、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)四、一人有限責(zé)任公司及國有獨資公司的特別規(guī)定一、有限責(zé)任公司的設(shè)立有限責(zé)任公司也稱，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。〔一〕設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)2.股東出資到達法定資本最低限額3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)5.有公司住所〔二〕出資義務(wù)的履行〔三〕設(shè)立登記公司設(shè)立登記的過程〔見圖2-10〕。圖2-10公司設(shè)立登記的過程圖2-11有限責(zé)任公司股東身份確實認二、有限責(zé)任公司的股東〔一〕有限責(zé)任公司股東身份確實認有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。有限責(zé)任公司股東身份確實認〔見圖2-11〕。〔二〕有限責(zé)任公司股東的權(quán)利1.按照出資比例在股東會會議上行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外；2.股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告；3.股東可以要求查閱公司會計賬簿；4.股東按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資，但全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外；5.其他權(quán)利。三、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)

有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會或者執(zhí)行董事、經(jīng)理、監(jiān)事會或者監(jiān)事。詳細內(nèi)容如表2-1所示。三、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)表2-1有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)

組織機構(gòu)機構(gòu)名稱機構(gòu)特征行使職能股東會1.公司的最高權(quán)力機構(gòu)；2.股東會由董事會召集、董事長主持有限責(zé)任公司的一切重大事務(wù)均由股東會決定，行使10項職能董事會或執(zhí)行董事公司的經(jīng)營管理執(zhí)行機構(gòu)董事會對股東會負責(zé)，行使10項職能經(jīng)理董事會聘任的公司日常經(jīng)營管理者經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理監(jiān)事會或監(jiān)事經(jīng)營規(guī)模較大的設(shè)立監(jiān)事會。公司經(jīng)營管理的監(jiān)督機構(gòu)行使5項職能四、一人有限責(zé)任公司及國有

獨資公司的特別規(guī)定〔一〕一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1.出資的限制2.登記中的特別規(guī)定3.公司運營的特別規(guī)定4.主體資格的維持〔二〕國有獨資公司的特別規(guī)定1.公司章程——國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。2.股東職權(quán)的行使——國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。3.董事會——國有獨資公司設(shè)立董事會，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。4.經(jīng)理——國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。5.監(jiān)事會——國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。第四節(jié)股份一、股份的設(shè)立二、股份的組織機構(gòu)三、股份的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓一、股份的設(shè)立經(jīng)濟股份是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司?！惨弧吃O(shè)立條件設(shè)立股份，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù)2.發(fā)起人認繳和向社會公開募集的股本到達法定資本的最低限額3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過5.有公司名稱，建立符合股份要求的組織機構(gòu)6.有公司住所股份的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式，詳細內(nèi)容如表2-2所示。表2-2發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的比照設(shè)立方式含義特點發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司發(fā)行股份總數(shù)由發(fā)起人自行認足，不另對外募集認股，設(shè)立程序簡單募集設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司此種設(shè)立方式的設(shè)立程序較發(fā)起設(shè)立要復(fù)雜〔二〕設(shè)立程序

1.發(fā)起設(shè)立〔二〕設(shè)立程序2.募集設(shè)立股份的設(shè)立程序1.公司成立后的資本補足責(zé)任2.公司成立后的損害賠償責(zé)任3.公司不能成立時的責(zé)任〔三〕股份發(fā)起人的

法律責(zé)任二、股份的組織機構(gòu)〔一〕股東大會股份股東大會由全體股東組成，股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使職權(quán)。其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)相同。股東大會分為股東年會和臨時股東大會?！惨弧彻蓶|大會股東大會的召集與主持〔見圖2-12〕。圖2-12股東大會的召集與主持3.股東大會的表決股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股東大會的表決通常采用直接投票制，即一股一票表決權(quán)。但特殊情況下，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。〔一〕股東大會1.概述股份設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。董事的任期、董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定相同。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。2.董事會的召開董事會每年度至少召開兩次會議。3.董事會的表決董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。〔二〕董事會股份設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，適用于股份經(jīng)理。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理?！踩辰?jīng)理股份設(shè)立監(jiān)事會，其不得少于三人。監(jiān)事的任期及監(jiān)事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定相同。監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄?！菜摹潮O(jiān)事會

1.股東的查閱、建議或質(zhì)詢權(quán)股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。2.股東的知情權(quán)公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。

〔五〕股東在監(jiān)督公司組織機構(gòu)

運行中的特殊權(quán)利三、股份的股份

發(fā)行與轉(zhuǎn)讓〔二〕股份轉(zhuǎn)讓第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理

人員的資格、義務(wù)和責(zé)任一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)三、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的責(zé)任四、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員責(zé)任的追究一、公司董事、監(jiān)事、高級

管理人員的資格不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形。公司違反規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。二、公司董事、監(jiān)事、高級

管理人員的義務(wù)公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、高級管理人員不得有以下行為：挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；二、公司董事、監(jiān)事、高級

管理人員的義務(wù)董事、高級管理人員不得有以下行為：違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)時機，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。三、董事、監(jiān)事、高級管理

人員對公司的責(zé)任董事、高級管理人員因違反法律或者章程規(guī)定的行為而從中獲取個人好處，那么要將所得收入歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。四、公司董事、監(jiān)事、高級

管理人員責(zé)任的追究1.公司自己主張損害賠償請求權(quán)董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，公司應(yīng)當(dāng)向其主張損害賠償。四、公司董事、監(jiān)事、高級

管理人員責(zé)任的追究2.股東的派生訴權(quán)董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，股東可以書面請求監(jiān)事會或者監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有該種違法情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。第六節(jié)公司債券與公司財務(wù)、會計二、公司財務(wù)、會計一、公司債券一、公司債券〔一〕公司債券的概念公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。公司以實物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、歸還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章?！惨弧彻緜母拍顓^(qū)別性質(zhì)收益風(fēng)險承擔(dān)對公司經(jīng)營管理享有的權(quán)利債券債權(quán)憑證依事先約定的利率計取利息相對小持有人無權(quán)參與公司經(jīng)營管理股票股權(quán)憑證從公司利潤中分取股息、紅利相對大通過行使表決權(quán)參與經(jīng)營管理〔二〕公司債券的發(fā)行圖2-13公司債券的發(fā)行的程序〔三〕公司債券的轉(zhuǎn)讓公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)那么轉(zhuǎn)讓。記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力?！菜摹晨赊D(zhuǎn)換公司債的具體規(guī)定二、公司財務(wù)、會計〔二〕利潤分配1.利潤分配的原那么〔1〕彌補以前年度虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補年限?！?〕繳納所得稅?！?〕法定公積金缺乏以彌補以前年度公司虧損的，彌補虧損?！?〕依法提取法定公積金和公益金?！?〕根據(jù)股東大會決議提取任意公積金。〔6〕向股東分配利潤?！捕忱麧櫡峙?.公積金的具體規(guī)定公積金分為法定公積金、任意公積金和資本公積金。公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。3.公司聘用會計師事務(wù)所的法律規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。第七節(jié)公司的變更、解散和清算二、注冊資本的增加或減少一、公司的合并與分立三、公司解散和清算一、公司的合并與分立1.公司的合并公司的合并，是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。其形式有兩種：吸收合并〔見圖2-14〕和新設(shè)合并〔見圖2-15〕。圖2-15新設(shè)合并圖2-14吸收合并一、公司的合并與分立2.公司的分立公司的分立，是指一個公司依法分為兩個以上的公司。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。一、公司的合并與分立3.公司合并與分立的程序公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。二、注冊資本的增加或減少有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，按照設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股應(yīng)當(dāng)按照設(shè)立股份繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司增加或減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。三、公司解散和清算〔一〕公司的解散公司的解散是一種喪失法人資格的行為。這種行為的結(jié)果，是公司喪失了進行業(yè)務(wù)活動的能力。1.清算組的成立有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。〔二〕公司的清算〔二〕公司的清算2.期間行使以下職權(quán)：〔1〕清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；〔2〕通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；〔3〕處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；〔4〕清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；〔5〕清理債權(quán)、債務(wù)；〔6〕處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；〔7〕代表公司參與民事訴訟活動。3.清算中債權(quán)人利益保護清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。