保函與擔(dān)保書的區(qū)別是什么

信用證與保函的區(qū)別“信用證”方法的通俗解釋是：買賣雙方訂立合同后，買方將錢交給銀行，并按合同內(nèi)容交給銀行一個購貨清單；銀行將買方的購貨清單轉(zhuǎn)給賣方；賣方按買方的購貨清單生產(chǎn)和供貨，然后憑供貨證明向銀行取錢。到目前為止，我國與外國之間的貿(mào)易絕大部分仍采用“信用證”的方法。信用證的缺點是手續(xù)多，過程長，費用高，透明度差；信用證的漏洞是銀行無法辨別單據(jù)的真?zhèn)?，如果有人以假單?jù)詐騙，或發(fā)貨不合格，使買方比較被動和蒙受損失。保函與備用信用證異同談保函和備用證作為國際結(jié)算和擔(dān)保的重要形式，在國際金融、國際租憑和國際貿(mào)易及經(jīng)濟合作中應(yīng)用十分廣泛。由于二者之間日趨接近。甚至于有人將二者混同。事實上，二者之間既有基本類同之處，又有許多不同之處，準(zhǔn)確把握兩者之間的相似與區(qū)別，有助于在實際工作中正確運用它們來促進(jìn)國際經(jīng)貿(mào)的開展，也有利于保護有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，本文試對兩者作一比較。一、保函與備用信用證的類同之處（一）定義上和法律當(dāng)事人的基本相同之處保函和備用信用證，雖然在定義的具體表述上有所不同，但總的說來，它們都是由銀行或其他實力雄厚的非銀行金融機構(gòu)應(yīng)某項交易合同項下的當(dāng)事人（申請人）的請求或指示，向交易的另一方（受益人）出立的書面文件，承諾對提交的在表面上符合其條款規(guī)定的書面索賠聲明或其它單據(jù)予以付款。保函與備用信用證的法律當(dāng)事人基本相同，一般包括申請人、擔(dān)保人或開證行（二者處于相同地位）、受益人。三者之間的法律關(guān)系是，申請人與但保人或開證行之間是契約關(guān)系，二者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是以開立保函申請書或開證行與受益人之間的法律關(guān)系則是以保函或備用信用證條款為準(zhǔn)。（二）應(yīng)用上的相同之處保函和備用信用證都是國際結(jié)算和擔(dān)保的重要形式，在國際經(jīng)貿(mào)往來中可發(fā)揮相同的作用，達(dá)到相同的目的。在國際經(jīng)貿(mào)交往中，交易當(dāng)事人往往要求提供各種擔(dān)保，以確保債項的履行，如招標(biāo)交易中的投標(biāo)擔(dān)保，履約擔(dān)保，設(shè)備貿(mào)易的預(yù)付款還款擔(dān)保，質(zhì)量或維修擔(dān)保，國際技術(shù)貿(mào)易中的付款擔(dān)保等，這些擔(dān)保都可通過保函或備用信用證的形式實現(xiàn)。從備用信用證的產(chǎn)生看，它正是作為保函的替代方式而產(chǎn)生的，因此，它所達(dá)到的目的自然與保函有一致之處。實踐的發(fā)展也正是如此。（三）性質(zhì)上的相同之處國際經(jīng)貿(mào)實踐中的保函大多是見索即付保函，它吸收了信用證的特點，越來越向信用證靠近，使見索即付保函與備用信用證在性質(zhì)上日趨相同。表現(xiàn)在：第一，擔(dān)保人銀行或開證行的擔(dān)?；蚋犊钬?zé)任都是第一性的，雖然保函或備用信用證從用途上是發(fā)揮擔(dān)保的作用，即當(dāng)申請人不履行債項時，受益人可憑保函或備用信用證取得補償，當(dāng)申請人履行了其債項，受益人就不必要使用（備用信用證就是如此得名的）；第二，它們雖然是依據(jù)申請人與受益人訂立的基礎(chǔ)合同開立的，但一旦開立，則獨立于基礎(chǔ)合同；第三，它們是純粹的單據(jù)交易，擔(dān)保人或開證行對受益人的索賠要求是基于保函或備用信用證中的條款和規(guī)定的單據(jù)，即只憑單付款。因此，有人將保函稱為“擔(dān)保信用證”。二、保函與備用信用證的不同之處（一）保函有從屬性保函和獨立性保函之分，備用信用證無此區(qū)分保函作為人的擔(dān)保的一種,它與它所憑以開立的基礎(chǔ)合同之間的關(guān)系是從屬性抑或是獨立的關(guān)系呢？據(jù)此，保函在性質(zhì)上有從屬性保函和獨立性保函之分。傳統(tǒng)的保函是從屬性的，保函是基礎(chǔ)合同的一個附屬性契約，其法律效力隨基礎(chǔ)合同的存在、變化、滅失、擔(dān)保人的責(zé)任是屬于第二性的付款責(zé)任，只有當(dāng)保函的申請人違約，并且不承擔(dān)違約責(zé)任時，保證人才承擔(dān)違約責(zé)任時，保證人才承擔(dān)保函項下的賠償責(zé)任。而申請人是否違約，是要根據(jù)基礎(chǔ)合同的規(guī)定以及實際履行情況來作出判斷的，但這種判斷顯然不是件簡單的事，經(jīng)常要經(jīng)過仲裁或訴訟才能解決其中的是非曲直。所以當(dāng)從屬性保函項下發(fā)生索賠時，擔(dān)保人要根據(jù)基礎(chǔ)合同的條款以及實際履行情況來確定是否予以支付。各國國內(nèi)交易使用的保函基本上是從屬性質(zhì)的保函。獨立性保函則不同，它雖是依據(jù)基礎(chǔ)合同開立，但一經(jīng)開立，便具有獨立的效力，是自足文件，擔(dān)保人對受舉益人的索賠要求是否支付，只依據(jù)保函本身的條款。獨立性保函一般都要明確擔(dān)保人的責(zé)任是不可撤銷的、無條件的和見索即付的。保函一經(jīng)開出，未經(jīng)受益人同意，不能修改或解除其所承擔(dān)的保函項下的義務(wù)；保函項下的賠付只取決于保函本身，而不取決于保函以外的交易事項，銀行收到受益人的索賠要求后應(yīng)立即予以賠付規(guī)定的金額。見索即付保函就是獨立性保函的典型代表。獨立性保函是二戰(zhàn)后為適應(yīng)當(dāng)代國際貿(mào)易發(fā)展的需要，由銀行和商業(yè)實踐的發(fā)展而逐步確立起來的，并成為國際擔(dān)保的主流和趨勢，原因主要在于：第一，從屬性保函的發(fā)生索賠時，擔(dān)保銀行須調(diào)查基礎(chǔ)合同履行的真實情況，這是其人員和專業(yè)技術(shù)能力所不能及的，且會因此被卷入到合同糾紛甚至訴訟中。銀行為自身利益考慮，絕不愿意卷入到復(fù)雜的合同糾紛中，使銀行的利益和信譽受到損壞，而趨向于使用獨立性保函。而且銀行在處理保函業(yè)務(wù)時，正越來越多地引進(jìn)信用證業(yè)務(wù)的處理原則，甚至有的將保函稱為但保信用證。第二，獨立性保函可使受益人的權(quán)益更有保障和更易于實現(xiàn)，可以避免保函申請人提出各種原因如不可抗力、合同履行不可能等等來對抗其索賠的請求，避免對違約人起訴所花費大量的金錢、精力及訴訟曠日持久等缺陷，可確保其權(quán)益不至因合同糾紛而受到損害。備用信用證作為信用證的一種形式，并無從屬性與獨立性之分，它具有信用證的“獨立性、自足性、純粹單據(jù)交易”的特點，受益人在該信用證為準(zhǔn)，開證行只根據(jù)信用證條款與條件來決定是否償付，而與基礎(chǔ)合約并無關(guān)。（二）保函和備用信用證適用的法律規(guī)范和國際慣例不同。由于各國對保函的法律規(guī)范各不相同的，到目前為止，尚未有一個可為各國銀行界和貿(mào)易界廣泛認(rèn)可的保函國際慣例。獨立性保函雖然在國際經(jīng)貿(mào)實踐中有廣泛的應(yīng)用，但大多數(shù)國家對其性質(zhì)在法律上并未有明確規(guī)定，這在一定程度上阻礙了保函的發(fā)展篇二：保函和信用證的異同保函和信用證的異同一、保函與備用信用證的不同之處（一）保函有從屬性保函和獨立性保函之分，備用信用證無此區(qū)分保函作為人的擔(dān)保的一種,它與它所憑以開立的基礎(chǔ)合同之間的關(guān)系是從屬性抑或是獨立的關(guān)系呢？據(jù)此，保函在性質(zhì)上有從屬性保函和獨立性保函之分。傳統(tǒng)的保函是從屬性的，保函是基礎(chǔ)合同的一個附屬性契約，其法律效力隨基礎(chǔ)合同的存在、變化、滅失、擔(dān)保人的責(zé)任是屬于第二性的付款責(zé)任，只有當(dāng)保函的申請人違約，并且不承擔(dān)違約責(zé)任時，保證人才承擔(dān)違約責(zé)任時，保證人才承擔(dān)保函項下的賠償責(zé)任。而申請人是否違約，是要根據(jù)基礎(chǔ)合同的規(guī)定以及實際履行情況來作出判斷的，但這種判斷顯然不是件簡單的事，經(jīng)常要經(jīng)過仲裁或訴訟才能解決其中的是非曲直。所以當(dāng)從屬性保函項下發(fā)生索賠時，擔(dān)保人要根據(jù)基礎(chǔ)合同的條款以及實際履行情況來確定是否予以支付。各國國內(nèi)交易使用的保函基本上是從屬性質(zhì)的保函。獨立性保函則不同，它雖是依據(jù)基礎(chǔ)合同開立，但一經(jīng)開立，便具有獨立的效力，是自足文件，擔(dān)保人對受舉益人的索賠要求是否支付，只依據(jù)保函本身的條款。獨立性保函一般都要明確擔(dān)保人的責(zé)任是不可撤銷的、無條件的和見索即付的。保函一經(jīng)開出，未經(jīng)受益人同意，不能修改或解除其所承擔(dān)的保函項下的義務(wù)；保函項下的賠付只取決于保函本身，而不取決于保函以外的交易事項，銀行收到受益人的索賠要求后應(yīng)立即予以賠付規(guī)定的金額。見索即付保函就是獨立性保函的典型代表。獨立性保函是二戰(zhàn)后為適應(yīng)當(dāng)代國際貿(mào)易發(fā)展的需要，由銀行和商業(yè)實踐的發(fā)展而逐步確立起來的，并成為國際擔(dān)保的主流和趨勢，原因主要在于：第一，從屬性保函的發(fā)生索賠時，擔(dān)保銀行須調(diào)查基礎(chǔ)合同履行的真實情況，這是其人員和專業(yè)技術(shù)能力所不能及的，且會因此被卷入到合同糾紛甚至訴訟中。銀行為自身利益考慮，絕不愿意卷入到復(fù)雜的合同糾紛中，使銀行的利益和信譽受到損壞，而趨向于使用獨立性保函。而且銀行在處理保函業(yè)務(wù)時，正越來越多地引進(jìn)信用證業(yè)務(wù)的處理原則，甚至有的將保函稱為但保信用證。第二，獨立性保函可使受益人的權(quán)益更有保障和更易于實現(xiàn)，可以避免保函申請人提出各種原因如不可抗力、合同履行不可能等等來對抗其索賠的請求，避免對違約人起訴所花費大量的金錢、精力及訴訟曠日持久等缺陷，可確保其權(quán)益不至因合同糾紛而受到損害。備用信用證作為信用證的一種形式，并無從屬性與獨立性之分，它具有信用證的“獨立性、自足性、純粹單據(jù)交易”的特點，受益人在該信用證為準(zhǔn)，開證行只根據(jù)信用證條款與條件來決定是否償付，而與基礎(chǔ)合約并無關(guān)。（二）保函和備用信用證適用的法律規(guī)范和國際慣例不同。由于各國對保函的法律規(guī)范各不相同的，到目前為止，尚未有一個可為各國銀行界和貿(mào)易界廣泛認(rèn)可的保函國際慣例。獨立性保函雖然在國際經(jīng)貿(mào)實踐中有廣泛的應(yīng)用，但大多數(shù)國家對其性質(zhì)在法律上并未有明確規(guī)定，這在一定程度上阻礙了保函的發(fā)展。二、保函與備用信用證的類同之處（一）定義上和法律當(dāng)事人的基本相同之處保函和備用信用證，雖然在定義的具體表述上有所不同，但總的說來，它們都是由銀行或其他實力雄厚的非銀行金融機構(gòu)應(yīng)某項交易合同項下的當(dāng)事人（申請人）的請求或指示，向交易的另一方（受益人）出立的書面文件，承諾對提交的在表面上符合其條款規(guī)定的書面索賠聲明或其它單據(jù)予以付款。保函與備用信用證的法律當(dāng)事人基本相同，一般包括申請人、擔(dān)保人或開證行（二者處于相同地位）、受益人。三者之間的法律關(guān)系是，申請人與擔(dān)保人或開證行之間是契約關(guān)系，二者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是以開立保函申請書或開證行與受益人之間的法律關(guān)系則是以保函或備用信用證條款為準(zhǔn)。（二）應(yīng)用上的相同之處保函和備用信用證都是國際結(jié)算和擔(dān)保的重要形式，在國際經(jīng)貿(mào)往來中可發(fā)揮相同的作用，達(dá)到相同的目的。在國際經(jīng)貿(mào)交往中，交易當(dāng)事人往往要求提供各種擔(dān)保，以確保債項的履行，如招標(biāo)交易中的投標(biāo)擔(dān)保，履約擔(dān)保，設(shè)備貿(mào)易的預(yù)付款還款擔(dān)保，質(zhì)量或維修擔(dān)保，國際技術(shù)貿(mào)易中的付款擔(dān)保等，這些擔(dān)保都可通過保函或備用信用證的形式實現(xiàn)。從備用信用證的產(chǎn)生看，它正是作為保函的替代方式而產(chǎn)生的，因此，它所達(dá)到的目的自然與保函有一致之處。實踐的發(fā)展也正是如此。（三）性質(zhì)上的相同之處國際經(jīng)貿(mào)實踐中的保函大多是見索即付保函，它吸收了信用證的特點，越來越向信用證靠近，使見索即付保函與備用信用證在性質(zhì)上日趨相同。表現(xiàn)在：第一，擔(dān)保人銀行或開證行的擔(dān)?；蚋犊钬?zé)任都是第一性的，雖然保函或備用信用證從用途上是發(fā)揮擔(dān)保的作用，即當(dāng)申請人不履行債項時，受益人可憑保函或備用信用證取得補償，當(dāng)申請人履行了其債項，受益人就不必要使用（備用信用證就是如此得名的）；第二，它們雖然是依據(jù)申請人與受益人訂立的基礎(chǔ)合同開立的，但一旦開立，則獨立于基礎(chǔ)合同；第三，它們是純粹的單據(jù)交易，擔(dān)保人或開證行對受益人的索賠要求是基于保函或備用信用證中的條款和規(guī)定的單據(jù)，即只憑單付款。因此，有人將保函稱為“擔(dān)保信用證”。三、保證和保函有哪些區(qū)別？保證是民法上的責(zé)任，是區(qū)別于物保的人的擔(dān)保，是第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行或者不能履行其債務(wù)時，該第三人按照約定或法律規(guī)定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式，分為一般保證和連帶保證；保函是國際經(jīng)濟法上的責(zé)任，國際海上貨物運輸在《漢堡規(guī)則》中規(guī)定，托運人為了換取清潔提單可向承運人出具保函，保函只在托運人與承運人之間有效。我國海商法沒有關(guān)于保函的規(guī)定，實踐中參照以上規(guī)定。篇三：銀行保函和承兌匯票的區(qū)別介紹一下“銀行保函”和“承兌匯票”，根據(jù)自己單位實際情況選擇吧。銀行保函是企業(yè)為了節(jié)省現(xiàn)金，給予銀行一定的手續(xù)費，銀行擔(dān)保在企業(yè)無法完成合同的情況下給予對方企業(yè)一定金額風(fēng)險保證金的性質(zhì)的一個函件，如果企業(yè)正常履行合同，銀行保函就沒有什么后續(xù)事項。??銀行承兌匯票是企業(yè)從銀行開出承諾在一定時間后（最長為6個月）付款，開出銀行承兌匯票需要交納手續(xù)費和保證金，銀行承兌匯票相當(dāng)于從銀行貸款一定期限，到期后還款??相同處：在企業(yè)無法履行義務(wù)時，銀行均會承擔(dān)此款項，然后銀行對企業(yè)形成債權(quán)，由銀行追索。一、銀行保函及作用銀行保函是指銀行應(yīng)商業(yè)合約或經(jīng)濟關(guān)系中的一方（申請人）要求，以自身的信譽向商業(yè)合約或經(jīng)濟關(guān)系中的另一方（受益人）出具的，擔(dān)保申請入或被擔(dān)保人履行某種責(zé)任或義務(wù)的一種具有一定金額、一定期限、承擔(dān)某種支付責(zé)任或經(jīng)濟賠償責(zé)任的書面付款保證承諾文書。在政府采購活動中主要運用投標(biāo)保函、履約保函和預(yù)付款保函等。保函的作用是保證申請人履行某種合約義務(wù)，并在一旦出現(xiàn)相反情況時，負(fù)責(zé)對受益人做出賠償；或旨在保證受益人在其履行了合約義務(wù)后將能得到應(yīng)得的合同價款的權(quán)力。銀行保函既可以作為合同的支付手段，也可以作為其他義務(wù)履行的保證手段；它既可以是國際貿(mào)易項下的結(jié)算方式，也可以是國內(nèi)貿(mào)易項下的結(jié)算方式，更可以是非貿(mào)易項下的信用工具。其應(yīng)用范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于信用證、銀行承兌匯票等銀行支付工具。銀行保函的特征抽象性保函是一種抽象的付款承諾。只要受益人未表示拒絕，保函一旦開立，該承諾立即具有約束力。獨立性一是保函獨立于基礎(chǔ)交易。雖然保函是產(chǎn)生于委托人與受益人之間的基礎(chǔ)合同，但卻獨立于該合同。保函及合同項下所分別產(chǎn)生的各當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是相互獨立的。原則上講，擔(dān)保人與基礎(chǔ)合同無關(guān)。二是保函獨立于委托人和擔(dān)保人之間的契約關(guān)系。擔(dān)保人無權(quán)以委托人違反該合同為由拒付保函項下的索賠。單據(jù)化表現(xiàn)為其金額、付款期限、付款條件和付款責(zé)任的終止，均取決于保函本身條款，及索賠書和其他保函所規(guī)定單據(jù)的提交。索賠必須與保函條款相符只有在與保函條款相符的條件下，受益人才有權(quán)得到付款。擔(dān)保人審核僅限于表面相符擔(dān)保人對保函項下所提交單據(jù)的正當(dāng)性、準(zhǔn)確性或真實性不負(fù)責(zé)任，僅負(fù)責(zé)審核單據(jù)表面是否與保函要求相符。擔(dān)保人做到誠信和謹(jǐn)慎擔(dān)保人在履行職責(zé)時，其責(zé)任僅限于誠信與合理的謹(jǐn)慎，對于其不能控制的行為不負(fù)責(zé)任。反擔(dān)保函獨立于保函與擔(dān)保函獨立于委托人和受益人之間的基礎(chǔ)合同一樣。二、銀行承兌匯票銀行承兌匯票是銀行在商業(yè)匯票上簽章承諾付款的遠(yuǎn)期匯票，是由銀行承擔(dān)付款責(zé)任的短期債務(wù)憑證，期限一般在6個月以內(nèi)。銀行承兌匯票多產(chǎn)生于國際貿(mào)易，一般由進(jìn)口商國內(nèi)銀行開出的信用證預(yù)先授權(quán)。銀行承兌的作用在于為匯票成為流通性票據(jù)提供信用保證。匯票是列明付款人和收款人的雙名票據(jù)，經(jīng)銀行作為第三者承兌后則成為三名票據(jù)。承兌銀行成為主債務(wù)人，而付款人則成為第二債務(wù)人。實際上，銀行承兌匯票相當(dāng)于對銀行開列的遠(yuǎn)期支票。持票人可以在匯票到期時提示付款，也可以在未到期時向銀行尤其是承兌銀行要求貼現(xiàn)取得現(xiàn)款。銀行貼進(jìn)票據(jù)后，可以申請中央銀行再貼現(xiàn)，或向其它銀行轉(zhuǎn)貼現(xiàn)，更一般的做法是直接賣給證券交易商，再由其轉(zhuǎn)賣給其它各類投資者。銀行承兌匯票的最重要投資者是外國銀行和非銀行金融機構(gòu)。銀行承兌匯票承兌期限為6個月或以下。三、商業(yè)匯票商業(yè)匯票是指由收款人或存款人（或承兌申請人）簽發(fā)，由承兌人承兌，并于到期日向收款人或被背書人支付款項的一種票據(jù)。所謂承兌，是指匯票的付款人愿意負(fù)擔(dān)起票面金額的支付義務(wù)的行為，通俗地講，就是它承認(rèn)到期將無條件地支付匯票金額的行為。商業(yè)匯票按其承兌人的不同，可以分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票兩種。商業(yè)承兌匯票是指由收款人簽發(fā)，經(jīng)付款人承兌，或者由付款人簽發(fā)并承兌的匯票；銀行承兌匯票是指由收款人或承兌申請人簽發(fā)，并由承兌申請人向開戶銀行申請，經(jīng)銀行審查同意承兌的匯票。商業(yè)匯票結(jié)算是指利用商業(yè)匯票來辦理款項結(jié)算的一種銀行結(jié)算方式。與其他銀行結(jié)算方式相比，商業(yè)匯票結(jié)算具有如下特點：第一，與銀行匯票等相比，商業(yè)匯票的適用范圍相對較窄，各企業(yè)、事業(yè)單位之間只有根據(jù)購銷合同進(jìn)行合法的商品交易，才能簽發(fā)商業(yè)匯票。除商品交易以外，其他方面的結(jié)算，如勞務(wù)報酬、債務(wù)清償、資金借貸等不可采用商業(yè)匯票結(jié)算方式。第二，與銀行匯票等結(jié)算方式相比，商業(yè)匯票的使用對象也相對較少。商業(yè)匯票的使用對象是在銀行開立賬戶的法人。使用商業(yè)匯票的收款人、付款人以及背書人、被背書人等必須同時具備兩個條件：一是在銀行開立賬戶，二是具有法人資格。個體工商戶、農(nóng)村承包戶、個人、法人的附屬單位等不具有法人資格的單位或個人以及雖具有法人資格但沒有在銀行開立賬戶的單位都不能使用商業(yè)匯票。第三，商業(yè)匯票可以由付人簽發(fā)，也可以由收款人簽發(fā)，但都必須經(jīng)過承兌。只有經(jīng)過承兌的商業(yè)匯票才具有法律效力，承兌人負(fù)有到期無條件付款的責(zé)任。商業(yè)匯票到期，因承兌人無款支付或其他合法原因，債務(wù)人不能獲得付款時，可以按照匯票背書轉(zhuǎn)讓的順序，向前手行使追索權(quán)，依法追索票面金額；該匯票上的所有關(guān)系人都應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。商業(yè)匯票的承兌期限由交易雙方商定，一般為3個月至6個月，最長不得超過9個月，屬于分期付款的應(yīng)一次簽發(fā)若干張不同期限的商業(yè)匯票。第四，未到期的商業(yè)匯票可以到銀行辦理貼現(xiàn)，從而使結(jié)算和銀行資金融通相結(jié)合，有利于企業(yè)及時地補充流動資金，維持生產(chǎn)經(jīng)營的正常進(jìn)行。第五，商業(yè)匯票在同城、異地都可以使用，而且沒有結(jié)算起點的限制。第六，商業(yè)匯票一律記名并允許背書轉(zhuǎn)讓。商業(yè)匯票到期后，一律通過銀行辦理轉(zhuǎn)賬結(jié)算，銀行不支付現(xiàn)金。商業(yè)匯票的提示付款期限自匯票到期日起10日內(nèi)。篇四：淺談銀行保函與信用證的聯(lián)系與區(qū)別淺談銀行保函與信用證的聯(lián)系與區(qū)別銀行保函和備用信用證作為國際結(jié)算和擔(dān)保的重要形式，都是為了解決交易雙方因缺乏了解和信任給交易達(dá)成和合同履行造成一定障礙的問題，而由信譽卓著的銀行以及其他金融機構(gòu)作為擔(dān)保人開立的，保證申請人履行雙方簽訂的有關(guān)商務(wù)合同或其他經(jīng)濟合同項下的某種責(zé)任或義務(wù)。它們的性質(zhì)和地位、所起的作用、適用的范圍及付款條件等方面幾乎完全一樣，以至于在實踐中出現(xiàn)將兩者等同的現(xiàn)象。但兩者必定是兩個不同的概念，準(zhǔn)確把握兩者的異同，有助于在實際工作中正確運用它們來促進(jìn)國際經(jīng)濟貿(mào)易的開展，也有利于保護有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。一、銀行保函與備用信用證的概述（一）銀行保函。銀行保函（banker’sletterofguarantee）又稱銀行保證書，是指銀行（保證人）應(yīng)申請人的請求，向第三人（受益人）開立的一種書面擔(dān)保憑證，保證在申請人在未能按雙方協(xié)議履行其責(zé)任或義務(wù)時，由銀行代其履行一定金額、一定期限范圍內(nèi)的某種支付責(zé)任或經(jīng)濟賠償責(zé)任。擔(dān)保人由于委托人未盡其義務(wù)或違約、過失承擔(dān)的付款（或賠款）責(zé)任，有時是第一性償付責(zé)任，有時是第二性償付責(zé)任。第一性償付責(zé)任（primaryobligation），又稱獨立的付款承諾（independentundertakingofpayment），即擔(dān)保人的償付責(zé)任獨立于委托人在交易合同項下的責(zé)任義務(wù)。只要擔(dān)保文件規(guī)定的償付條件已經(jīng)具備，擔(dān)保人便應(yīng)償付受益人的索償。對委托人是否履行合同項下的責(zé)任義務(wù)，是否合法解除該項責(zé)任義務(wù)的確認(rèn)，銀行不負(fù)任何責(zé)任。第二性償付責(zé)任（secondaryobligation），又稱從屬的償付責(zé)任（accessaryobligation）即擔(dān)保人的償付責(zé)任從屬于，或依附于委托人在交易合同項下的責(zé)任義務(wù)。如果委托人業(yè)已履行合同項下的責(zé)任義務(wù)，或委托人根據(jù)交易合同條款，經(jīng)權(quán)力機構(gòu)裁決，業(yè)已被解除了交易合同項下的責(zé)任義務(wù)，擔(dān)保人也隨之免除了對受益人的償付責(zé)任。目前國際上通行的是擔(dān)保人負(fù)第一性償付責(zé)任的銀行保函，對于后者很少使用。（二）備用信用證。備用信用證（standbyletterofcredit）作為信用證的一個分支，又稱擔(dān)保信用證，它是信用證的一種特殊形式，簡單的說，備用信用證是指不以清償商品交易的價款為目的，而以貸款融資，或擔(dān)保債務(wù)償還為目的所開出的信用證。就法律意義而言，備用信用證不過是見索即付保函的另一稱謂，根據(jù)美國銀行監(jiān)管法，美國的銀行不能開立保函，為避免使用“保函”字樣，就使用了“備用信用證”這一稱謂，由于同樣的原因，國際商會的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（ucp）將備用信用信用證包含在其適用范圍內(nèi)。這樣既滿足了客戶的需求，同時又避免了與法律發(fā)生沖突，備用信用證應(yīng)運而生。備用信用證是銀行與受益人之間的一份獨立合同。在操作上，備用信用證不與基礎(chǔ)合同的履行發(fā)生直接的法律關(guān)系。即使受益人與備用信用證申請人之間的基礎(chǔ)合同無效，只要受益人滿足了信用證約定的條件，開證行的付款義務(wù)就不能免除。二、銀行保函與備用信用證的共性分析銀行保函與備用信用證都是銀行因申請人的違約向受益人承擔(dān)賠付的責(zé)任，都是一種銀行信用，都充當(dāng)著一種擔(dān)保功能，而且作為付款唯一依據(jù)的單據(jù)，都是受益人出具的違約聲明或有關(guān)證明文件，銀行在處理備用信用證和銀行保函業(yè)務(wù)交易時都是一種單據(jù)交易，都只審查單據(jù)表面是否相符，而不對單據(jù)的真?zhèn)我约笆芤嫒伺c申請人之間的基礎(chǔ)交易是否合法有效進(jìn)行審查。所以從法律觀點看，兩者并無本質(zhì)上的區(qū)別。二者相同之處具體如下：（一）定義和法律當(dāng)事人基本相同。銀行保函和備用信用證，雖然在定義的具體表述上有所不同，但總的說來，它們都是由銀行應(yīng)某項交易合同項下的當(dāng)事人（申請人）的請求或指示，向交易的另一方（受益人）出立的書面文件，承諾對提交的在表面上符合其條款規(guī)定的書面索賠聲明或其它單據(jù)予以付款。保函與備用信用證的法律當(dāng)事人基本相同，一般包括申請人、擔(dān)保人或開證行（二者處于相同地位）、受益人。三者之間的法律關(guān)系是，申請人與擔(dān)保人或開證行之間是契約關(guān)系，二者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是以開立保函或備用信用證申請書和銀行接受申請而形成；擔(dān)保人或開證行與受益人之間也是契約關(guān)系，銀行開出保函或備用信用證，受益人接受保函或備用信用證條款即形成契約關(guān)系。（二）使用目的相同。銀行保函和備用信用證都是國際擔(dān)保的重要形式，在國際經(jīng)貿(mào)往來中可發(fā)揮相同的作用，達(dá)到相同的目的。在國際經(jīng)貿(mào)交往中，交易當(dāng)事人往往要求提供各種擔(dān)保，以確保債務(wù)的履行，如招標(biāo)交易中的投標(biāo)擔(dān)保，履約擔(dān)保，設(shè)備貿(mào)易的預(yù)付款還款擔(dān)保，質(zhì)量或維修擔(dān)保，國際技術(shù)貿(mào)易中的付款擔(dān)保等，這些擔(dān)保都可通過銀行保函或備用信用證的形式實現(xiàn)。從備用信用證的產(chǎn)生看，它正是作為銀行保函的替代方式而產(chǎn)生的，因此，它所達(dá)到的目的自然與銀行保函有一致之處。實踐的發(fā)展也正是如此。（三）性質(zhì)相同。國際經(jīng)貿(mào)實踐中的銀行保函大多是見索即付保函，它吸收了信用證的特點，越來越向信用證靠近，使見索即付保函與備用信用證在性質(zhì)上日趨相同。表現(xiàn)在：第一，擔(dān)保銀行和開證行的擔(dān)?；蚋犊钬?zé)任都是第一性的，當(dāng)申請人不履行債務(wù)時，受益人可以不找債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任，而憑保函或備用信用證直接從銀行取得補償；第二，它們雖然是依據(jù)申請人與受益人訂立的基礎(chǔ)合同開立的，但一旦開立，則獨立于基礎(chǔ)合同；第三，它們是純粹的單據(jù)交易，擔(dān)保人或開證行對受益人的索賠要求是基于保函和備用信用證條款規(guī)定的單據(jù)，即憑單付款。因此，有人將保函稱為“擔(dān)保信用證”。三、銀行保函與備用信用證的異同之處銀行保函與備用信用證都是一種銀行信用，雖然從法律觀點看，兩者并無本質(zhì)上的區(qū)別。但在實務(wù)上，正如國際商務(wù)會所指出的那樣，由于備用信用證已經(jīng)發(fā)展到適用于各種用途的融資工具，包含了比銀行保函更廣的使用范圍，而且備用信用證在運作程序方面比銀行保函更像商業(yè)信用證，有許多備用信用證中的程序在銀行保函中是不具備的，兩者的不同具體表現(xiàn)在以下幾個方面：（一）銀行保函有從屬性保函和獨立性保函之分，備用信用證無此區(qū)分。銀行保函作為金融機構(gòu)擔(dān)保的一種，它與所憑以開立的基礎(chǔ)合同之間的關(guān)系既可是從屬性的，也可是獨立的，是否獨立完全由保函本身的內(nèi)容確定。備用信用證作為信用證的一種形式，并無從屬性與獨立性之分，它具有信用證的“獨立性、自足性、純粹單據(jù)交易”的特點，受益人索賠時以該信用證約定的條件為準(zhǔn)，開證行只根據(jù)信用證條款與條件來決定是否支付，而不考慮基礎(chǔ)合同訂立和履行的各種情況。（二）適用的法律規(guī)范和國際慣例不同。保函的做法和格式多樣復(fù)雜，國際商會首先對于使用較多的合約保函（包括投標(biāo)，履約，還款保函在內(nèi)）做了規(guī)定，1978年制定公布了《合約保函統(tǒng)一規(guī)則》，（國際商會出版物第325號）。并出于統(tǒng)一保函格式的目的，再制定和公布了《合約保函示范格式》（國際商會出版物第406號）。銀行獨立保函可適用的國際規(guī)則主要有：國際商會制訂的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》和聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂的《聯(lián)合國獨立保證和備用信用證公約》。但前者尚未被世界各國廣泛承認(rèn)和采納，而后者也只能對參加公約的國家生效。備用信用證目前可適用于的國際規(guī)則主要有三個：其一是《國際備用信用證慣例》（isp98）；其二是《跟單商業(yè)信用證統(tǒng)一慣例》（ucp500，ucp600）；其三是《聯(lián)合國獨立保證和備用信用證公約》（unitednationsconventiononindependentguaranteesandstandbyletterofcredit）。如果備用信用證中指明同時適用isp98和ucp500、600，根據(jù)isp98第1120條（b）項：“在備用信用證也受其他行為規(guī)則制約而其規(guī)定與本規(guī)則相沖突時，以本規(guī)則為準(zhǔn)”的規(guī)定，isp98的條款應(yīng)優(yōu)先適用。就isp98與上述《聯(lián)合國獨立保證和備用信用證公約》的關(guān)系而言，由于isp98在制訂時已經(jīng)充分注意到與《公約》的兼容，而且《公約》的適用不是強制性的，因而二者一般不會有沖突。當(dāng)然，如果備用信用證中規(guī)定同時適用《公約》和isp98，那么，isp98并不能優(yōu)先適用，因為對于締約國的當(dāng)事人而言，《公約》相當(dāng)于法律，根據(jù)isp98第1102（a）項“本規(guī)則對適用的法律進(jìn)行補充，只要不被該法律禁止”的規(guī)定，《公約》應(yīng)該優(yōu)先適用。（三）開立方式不同。備用信用證的開立，開證行通過受益人當(dāng)?shù)氐拇硇校赐ㄖ校┺D(zhuǎn)告受益人，通知行需審核信用證表面真實性，如不能確定其真實性，是有責(zé)任不延誤地告之開證行或受益人。銀行獨立保函的開立可以采取直接保證和間接保證兩種方式。如果采取直接保證方式，擔(dān)保行和受益人之間的關(guān)系與備用信用證開證行和受益人的關(guān)系相同，但《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》對通知行沒有作出規(guī)定，因此銀行獨立保函可由擔(dān)保銀行或委托人直接遞交給受益人；如果擔(dān)保行通過一家代理行轉(zhuǎn)遞，則按常規(guī)這家轉(zhuǎn)遞行就負(fù)責(zé)審核保函簽字或密押的真實性。如果采取間接保證的方式開立銀行獨立保函，委托人（即申請人）所委托的擔(dān)保行作為指示方開出的是反擔(dān)保函，而作為反擔(dān)保函受益人的銀行（受益人的當(dāng)?shù)劂y行）再向受益人開出保函并向其承擔(dān)義務(wù)，開立反擔(dān)保函的指示方并不直接對受益人承擔(dān)義務(wù)。（四）生效條件不同。按照英美法的傳統(tǒng)理論，銀行提供獨立保函必須要有對價才能生效，但開立備用信用證則不需要有對價即可生效。根據(jù)英國和美國的法律規(guī)定，合同要有對價的支持才能有效成立，但是銀行開出備用信用證不需要對價?！睹绹y(tǒng)一商法典》第5-105條規(guī)定：“開立信用證，或增加或修改其條款，可以沒有對價”。（considerationisnotrequiredtoissue，amend，transfer，orcancelaletterofcredit，advice，orconfirmation.）。在英國，法律要求擔(dān)保合同中要有對價條款，否則就不能生效。（五）兌付方式和單據(jù)要求不同。備用信用證可以在即期付款、延期付款、承兌、議付等四種方式中規(guī)定一種作為兌付方式，而銀行獨立保函的兌付方式只能是付款。相應(yīng)地，備用信用證可指定議付行、付款行等，受益人可在當(dāng)?shù)亟粏巫h付或取得付款；銀行獨立保函中則只有擔(dān)保行，受益人必須向擔(dān)保行交單。另外，備用信用證一般要求受益人在索賠時提交即期匯票和證明申請人