法律碩士專業(yè)基礎課（民法學）模擬試卷1（共274題）

法律碩士專業(yè)基礎課（民法學）模擬試卷1（共9套）（共274題）法律碩士專業(yè)基礎課（民法學）模擬試卷第1套一、單項選擇題(本題共12題，每題1.0分，共12分。)1、下列不屬于不適法無因管理的是()。A、管理事務不利于本人，且違反本人的明示或可得推知的意思B、所管理事務利于本人，并不違反本人明示或可得推知的意思C、管理事務利于本人，但違反本人明示或可得推知的意思D、管理事務不利于本人，但不違反本人的意思標準答案：B知識點解析：無因管理有適法無因管理和不適法無因管理兩種類型。不適法無因管理，也稱不當無因管理，是指管理人沒有法定或約定的義務，為他人管理事務，但管理事務不利于本人或管理事務違反本人明示或可得推知的意思。不適法無因管理的類型包括三種：(1)管理事務不利于本人，且違反本人的明示或可得推知的意思。(2)管理事務利于本人，但違反本人明示或可得推知的意思。(3)管理事務不利于本人，但不違反本人的意思。據(jù)此，B項表述的情形屬于適法無因管理，其余選項都是不適法無因管理。2、根據(jù)《專利法》的有關規(guī)定，下列選項中可以授予專利權(quán)的是()。A、甲發(fā)明了用以躲避監(jiān)控機動車超速行駛的雷達的預警電子狗B、乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方法C、丙對兩種平面印刷品的圖案的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計D、丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法標準答案：D知識點解析：根據(jù)《專利法》第5條第1款的規(guī)定，對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。據(jù)此，A項表述的情形屬于違法的發(fā)明創(chuàng)造，不能授予專利權(quán)。根據(jù)《專利法》第25條第1款的規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：(1)科學發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法；(4)動物和植物品種；(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；(6)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計。據(jù)此，B項表述屬于疾病的診斷和治療方法；C項表述屬于對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計。B、C項表述的情形都不能授予專利權(quán)。根據(jù)《專利法》第25條第2款的規(guī)定，對前款第(4)項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。據(jù)此，選D項。3、甲將一幅古畫質(zhì)押給乙，乙未經(jīng)甲許可以市值將古畫賣給丙，后來該畫被丁盜走。則()。A、甲對古畫的占有為直接占有B、乙對古畫的占有為無權(quán)占有C、丙對古畫的占有為無權(quán)占有D、丁對古畫的占有為自主占有標準答案：D知識點解析：甲已經(jīng)將古畫質(zhì)押給乙，因此甲并不直接占有古畫，甲對古畫的占有為間接占有而非直接占有?？梢?，不選A項。乙對古畫的占有有法律依據(jù)(他物權(quán))，因而乙對古畫的占有是有權(quán)占有而非無權(quán)占有?？梢?，不選B項。丙善意取得古畫的所有權(quán)，因而丙是基于所有權(quán)而占有古畫，因而是有權(quán)占有而非無權(quán)占有?？梢?，不選C項。丁竊得古畫后，基于自己所有的意思占有古畫，因而是自主占有?？梢?，選D項。4、甲、乙簽訂耕牛租賃合同，甲將耕牛租給乙。在租賃期限內(nèi)，甲、乙又達成耕牛買賣合同，約定甲將耕牛賣給乙，則耕牛的交付方式為()。A、現(xiàn)實交付B、簡易交付C、占有改定D、指示交付標準答案：B知識點解析：《物權(quán)法》規(guī)定的動產(chǎn)物權(quán)的交付方式包括現(xiàn)實交付和擬制交付兩種，擬制交付包括簡易交付、指示交付(返還請求權(quán)讓與)和占有改定三種?，F(xiàn)實交付即出賣人將標的物現(xiàn)實交付給買受人直接占有，使標的物處于買受人的直接控制之下。簡易交付即在買賣合同訂立時買受人已經(jīng)實際占有標的物，自合同生效時標的物即視為交付。本題表述的情形即為簡易交付，故選B項。占有改定即當事人在買賣合同中約定，出賣人繼續(xù)占有標的物，買受人僅取得標的物的間接占有，以代替標的物的現(xiàn)實交付。指示交付是指標的物由第三人占有時，出賣人將對于第三人的返還請求權(quán)讓給買受人，由買受人直接向第三人要求返還標的物的交付。5、甲、乙簽訂一份礦砂買賣合同。下列行為中，屬于履行合同主義務的是()。A、甲按時將礦砂交付給乙B、甲告知乙使用礦砂時的注意事項C、乙按時接受礦砂的交付D、甲在運輸途中采取防止礦砂遺漏的防護措施標準答案：A知識點解析：合同義務包括主合同義務、從合同義務和附隨義務。主合同義務是合同當事人按照合同的約定應當履行的主給付義務。附隨義務是基于誠實信用原則和交易習慣所產(chǎn)生的各種附隨于主合同義務的義務，包括合同履行中的附隨義務(《合同法》第60條第2款)和合同權(quán)利義務終止后的附隨義務(《合同法》第92條)。本題考查的是合同履行中的主合同義務。在買賣合同中，交付是典型的主給付義務，故選A項。附隨義務包括通知、協(xié)助、保密等義務。通知義務如使用方法的告知義務、重要情勢的告知義務，協(xié)助義務如指示義務、提供履行條件義務、履行債務的必要準備義務、按時接受交付的義務等。B項表述的是使用方法的告知義務，C項表述的是按時接受交付的義務，D項表述的是提供履行條件的義務，上述義務都是附隨義務，而不是主合同義務，故不選B、C、D項。6、張某在甲期刊社發(fā)表了一篇頗具價值的學術論文，但未作版權(quán)說明。乙期刊社將該學術論文作為資料刊登。則乙期刊社的行為()。A、屬于合理使用，不必向著作權(quán)人支付報酬B、屬于侵犯著作權(quán)的行為C、不必經(jīng)甲期刊社同意，但應向其支付報酬D、不必經(jīng)張某同意，但應向其支付報酬標準答案：D知識點解析：《著作權(quán)法》第33條第2款規(guī)定，作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。據(jù)此，張某并未對學術論文作出版權(quán)聲明，因此，乙期刊社可以將學術論文作為資料刊登，不構(gòu)成侵權(quán)，但乙期刊社應向著作權(quán)人張某支付報酬，故選D項，不選B項。乙期刊社的行為并非合理使用，故不選A項。甲期刊社并非著作權(quán)人，乙期刊社將學術論文作為資料刊登與甲期刊社無關，不選C項。7、甲、乙、丙、丁、戊同在一車禍中喪生，甲、乙系夫妻關系，丙、丁系甲、乙子女，戊為丙之子，己為丁之妻，庚為戊之子。假如沒有其他繼承人，則根據(jù)《繼承法》的有關規(guī)定，下列關于繼承權(quán)的表述，正確的是()。A、應當首先推定甲、乙先死亡，同時認定甲、乙之間不發(fā)生繼承關系B、應當首先推定戊先死亡C、己享有對甲所留遺產(chǎn)的代位繼承權(quán)D、庚享有對乙的代位繼承權(quán)標準答案：A知識點解析：根據(jù)《繼承法意見》第2條的規(guī)定，A項正確，B項錯誤。己享有對甲所留遺產(chǎn)的轉(zhuǎn)繼承權(quán)。故C項錯誤。庚享有對乙的轉(zhuǎn)繼承權(quán)，而不是代位繼承權(quán)。故D項錯誤。8、根據(jù)《婚姻法》及有關司法解釋規(guī)定，人民法院審理離婚案件，不應準予離婚的情形是()。A、因感情不和分居滿1年的B、有賭博惡習屢教不改的C、有配偶者與他人同居的D、夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛致使感情破裂的標準答案：A知識點解析：《婚姻法》第32條第3款規(guī)定，有下列情形之一，調(diào)解無效的，應準予離婚：(1)重婚或有配偶者與他人同居的；(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；(4)因感情不和分居滿2年的；(5)其他導致夫妻感情破裂的情形。據(jù)此，選A項，不選B、C項?！痘橐龇ń忉?三)》第9條規(guī)定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應依照《婚姻法》第32條第3款第5項的規(guī)定處理。據(jù)此，不選D項。9、甲市政公司委托施工單位乙在街道上施工建設窨井，在施工現(xiàn)場前方50米處高懸一警示牌：“前方施工，危險，請繞行”。丙一天飲酒過量騎自行車闖入施工現(xiàn)場，跌落一深坑中，致丙重傷，自行車報廢。則()。A、丙的損失應由甲市政公司承擔B、丙的損失應由施工單位乙承擔C、丙應當對自己的損失自負其責D、丙的損失應由施工單位乙承擔，乙事后有權(quán)向市政公司追償標準答案：C知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第91條的規(guī)定，在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔侵權(quán)責任。窨井等地下設施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責的，應當承擔侵權(quán)責任。據(jù)此，對于地面施工致人損害的侵權(quán)行為采取推定過錯責任歸責原則，即若施工人能夠有效地證明自己已經(jīng)盡到法定警示義務(如設置明顯標志和采取安全措施)，意味著施工人主觀上無過錯，免除責任；否則，即推定為有過錯，應承擔民事責任。本題中，施工人施工現(xiàn)場前方50米處高懸一警示牌：“前方施工，危險，請繞行”，這意味著施工人已經(jīng)盡到法定警示義務，故施工人無過錯，丙應當對自己的損失自負其責。故選C項。注意：即便施工人有過錯，丙也不能向市政公司主張侵權(quán)，因為在地面施工致人損害的侵權(quán)案件中，承擔民事責任的主體是施工人，而不是發(fā)包人或工程所有人等。10、根據(jù)繼承法規(guī)定，繼承開始的時間是()。A、被繼承人死亡時B、遺產(chǎn)份額確定時C、遺產(chǎn)分割完畢時D、遺囑執(zhí)行時標準答案：A知識點解析：《繼承法》第2條規(guī)定，繼承從被繼承人死亡時開始。據(jù)此，選A項。11、下列關于土地承包經(jīng)營權(quán)的說法，正確的有()。A、設立土地承包經(jīng)營權(quán)的主體僅限于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員B、土地承包經(jīng)營權(quán)的設立采取登記對抗主義C、承包人對土地承包經(jīng)營權(quán)不得設定抵押D、“四荒地”承包權(quán)的設立應當采取合同方式，而不是招標、拍賣等方式標準答案：B知識點解析：根據(jù)《物權(quán)法》第127條、第128條的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)在設立上采取登記對抗主義，未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。故B項表述正確。對于家庭承包經(jīng)營的，土地承包經(jīng)營權(quán)的主體限于集體經(jīng)濟組織的成員；對于家庭承包以外的承包經(jīng)營的，土地承包經(jīng)營權(quán)的主體不限于集體經(jīng)濟組織的成員，這主要指的是對“四荒地”的承包。故A項錯誤。家庭承包經(jīng)營權(quán)不得抵押，但家庭承包經(jīng)營以外的土地承包經(jīng)營權(quán)可以設定抵押權(quán)。故C項錯誤。對于家庭土地承包經(jīng)營的，應當采取合同方式，對于家庭承包以外的承包經(jīng)營方式(“四荒地”的承包)，應當采取招標、拍賣等方式。故D項錯誤。12、下列情形構(gòu)成無因管理的是()。A、甲將流浪貓予以收留喂養(yǎng)B、甲因害怕鄰居乙的房屋失火而殃及池魚便實施滅火C、甲將室友乙的剩飯吃掉D、甲幫助朋友乙清償了其超過訴訟時效的債務標準答案：B知識點解析：就本題B項而言，只要管理行為在客觀上避免了他人利益受損且管理人不純粹是出于為自己謀利的目的，就可以成立無因管理，即使管理人有為自己的動機且在客觀上使自己同時受益，仍不影響無因管理的成立，例如修繕共用的承重墻、撲滅鄰居房屋大火以避免殃及池魚等也屬于無因管理。故B項表述構(gòu)成無因管理。無因管理所管理的事務為他人事務，而他人是特定的、現(xiàn)實的，而A項表述中，流浪貓并非他人飼養(yǎng)的動物，不能成立無因管理，但可構(gòu)成先占。當然，如果將“流浪貓”改為“他人之寵物貓”，則構(gòu)成無因管理。C項表述為一般性生活事務，而一般性生活事務不構(gòu)成無因管理。故C項表述不構(gòu)成無因管理。假如將C項表述改為“將室友打好的飯菜吃掉”，則構(gòu)成不當?shù)美?，也不是無因管理。一般而言，幫助他人清償債務構(gòu)成無因管理，但該清償必須客觀上有利于本人才構(gòu)成無因管理，而D項表述的情形不利于本人，因而不構(gòu)成無因管理。二、多項選擇題(本題共7題，每題1.0分，共7分。)13、下列關于著作權(quán)和鄰接權(quán)及二者關系的表述，正確的是()。標準答案：C,D知識點解析：著作權(quán)和鄰接權(quán)既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者的聯(lián)系表現(xiàn)在：鄰接權(quán)屬于廣義的著作權(quán)范疇；鄰接權(quán)以著作權(quán)為基礎；對于著作權(quán)合理使用的限制也適用于鄰接權(quán)。二者的區(qū)別表現(xiàn)在：鄰接權(quán)的主體多為法人或其他組織，著作權(quán)的主體多為自然人；鄰接權(quán)的客體是傳播作品過程中產(chǎn)生的成果，著作權(quán)的客體是作品本身；鄰接權(quán)中除了表演者權(quán)外一般不涉及人身權(quán)，而著作權(quán)包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)雙重內(nèi)容。可見，C、D項表述正確。14、根據(jù)《侵權(quán)責任法》的有關規(guī)定，下列民事權(quán)益受到侵害，應當承擔侵權(quán)責任的是()。標準答案：A,B,D知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第2條的規(guī)定，侵害民事權(quán)益，應當依照侵權(quán)責任法承擔侵權(quán)責任。侵權(quán)責任法所稱的民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。據(jù)此，選A、B、D項。對于債權(quán)受到損害的，應當依據(jù)《合同法》認定，不適用《侵權(quán)責任法》。故不選C項。15、根據(jù)《物權(quán)法》的有關規(guī)定，下列表述正確的有()。標準答案：B,C,D知識點解析：物權(quán)法的基本原則包括平等保護原則、物權(quán)法定原則和公示、公信原則，我國物權(quán)法沒有規(guī)定一物一權(quán)原則。故排除A項。權(quán)利可以成為抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的客體，如以建設用地使用權(quán)設定抵押權(quán)，以著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利設定質(zhì)權(quán)，但留置權(quán)的客體僅限于動產(chǎn)，權(quán)利和不動產(chǎn)不能成為留置權(quán)的客體。故B項表述正確。地役權(quán)可以設定抵押權(quán)，但因地役權(quán)具有從屬性特征，因而地役權(quán)不能單獨抵押，必須與主權(quán)利一并設定抵押權(quán)。故C項表述正確。業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)具有復合性、整體性、專有權(quán)的主導性和客體的多元性等特征，但這些特征中，專有權(quán)的主導性居于核心地位。故D項表述正確。16、甲1歲時被乙收養(yǎng)并一直共同生活。甲成年后，將年老多病的生父母接到自己家中悉心照顧。2004年，甲的生父母和乙相繼去世。則()。標準答案：A,D知識點解析：養(yǎng)子女只能繼承養(yǎng)父母的遺產(chǎn)，而不能繼承生父母的遺產(chǎn)。故A項正確。此外，根據(jù)《繼承法》第14條的規(guī)定，繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當?shù)倪z產(chǎn)。故D項正確。17、根據(jù)《侵權(quán)責任法》的有關規(guī)定，從事高空、高壓等對周圍環(huán)境有高度危險作業(yè)造成他人損害的，經(jīng)營者的免責條件是()。標準答案：A,B知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第73條的規(guī)定，從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責任。據(jù)此，選A、B項。注意：根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的有關規(guī)定，高度危險作業(yè)致人損害的免責條件僅有一項，即受害人故意。《侵權(quán)責任法》不僅修改了這一免責事由，而且針對不同的高度危險責任，規(guī)定了不同的免責事由，如根據(jù)《侵權(quán)責任法》第70條的規(guī)定，民用核設施發(fā)生事故造成損害的，經(jīng)營者的免責事由是戰(zhàn)爭和受害人故意。18、下列行為中，不視為侵犯專利權(quán)的有()。標準答案：B,D知識點解析：根據(jù)《專利法》第63條的規(guī)定，假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。據(jù)此，本題A項表述中，不論行為人是否知曉，也不論行為人是否能夠證明合法來源，只要屬于假冒專利的行為，都屬于專利侵權(quán)行為，不選A項。根據(jù)《專利法》第69條的規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(1)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；(3)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；(4)專為科學研究和實驗而使用有關專利的；(5)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。根據(jù)上述規(guī)定第(1)項，B項表述不構(gòu)成專利侵權(quán)。故選B項。根據(jù)上述規(guī)定第(2)項，C項表述構(gòu)成專利侵權(quán)。當然，如果不是“擴大該產(chǎn)品的生產(chǎn)規(guī)?！?，而是“在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用”，則不構(gòu)成專利侵權(quán)。故不選C項。根據(jù)上述規(guī)定第(5)項，D項表述不構(gòu)成專利侵權(quán)。故選D項。19、遺贈屬于()。標準答案：A,B,C,D知識點解析：遺贈人不需要征得任何人的同意，只要遺贈人用遺囑表明了遺贈的意思，在遺贈人死亡后，就發(fā)生法律效力，故遺贈為單方法律行為。故選A項。遺贈是遺贈人將財產(chǎn)無償捐贈給法定繼承人以外的人，并于死后生效的法律行為。故選B項和C項。遺贈采取遺囑形式，故為要式法律行為。故選D項。三、簡答題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)20、簡述一般侵權(quán)責任的構(gòu)成要件。標準答案：一般侵權(quán)責任的構(gòu)成要件受侵權(quán)責任歸責原則的影響。在過錯責任原則下，需要行為人有過錯；在無過錯責任原則下，則不考慮行為人是否存在過錯。無論哪種歸責原則下，都需要有行為、損害事實以及二者之間的因果關系這三個構(gòu)成要件。(1)行為。侵權(quán)責任中的行為包括作為和不作為，如果沒有行為人的行為，則不會產(chǎn)生任何侵權(quán)責任。(2)過錯。侵權(quán)責任中的過錯包括故意和過失。在過錯責任原則中，行為人主觀心態(tài)上存在過錯，就應當承擔侵權(quán)責任；在無過錯責任原則中，不要求行為人有過錯，此時過錯并非構(gòu)成要件。(3)損害事實。侵權(quán)責任中的損害事實包括現(xiàn)時已經(jīng)存在的不利后果和構(gòu)成現(xiàn)時威脅的不利后果，無論出現(xiàn)何種損害事實，行為人都應當承擔侵權(quán)責任。(4)因果關系。侵權(quán)責任中的因果關系包括責任成立的因果關系和責任范圍的因果關系，只要行為和損害事實之間存在因果關系，就認定侵權(quán)責任的存在。知識點解析：暫無解析四、辨析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)21、民間有所謂“拾金不昧”的說法，請從先占、拾得遺失物、無因管理和懸賞行為的角度對該說法加以辨析。標準答案：(1)該說法不完全正確。(2)正確的一面：遺失物被他人拾得的，拾得人不得將遺失物據(jù)為己有，在歸還遺失物時，也不得要求失主支付報酬。(3)不正確的一面：1)行為人可基于先占取得無主動產(chǎn)的所有權(quán)。2)管理人因妥善保管遺失物而支付的必要費用，管理人可基于元因管理要求受益人支付。3)懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人有權(quán)請求懸賞人支付報酬。知識點解析：暫無解析22、有人認為：“權(quán)利在先，效力優(yōu)先”。請運用物權(quán)、債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)的有關知識和理論對該說法加以辨析。標準答案：(1)該說法不完全正確。(2)正確的一面：1)就物權(quán)而言，先成立的物權(quán)在效力上優(yōu)先于后成立的物權(quán)。2)就知識產(chǎn)權(quán)而言，申請專利或申請商標注冊，都不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。(3)不正確的一面：1)在物權(quán)和債權(quán)并存時，無論物權(quán)成立先后，物權(quán)在效力上都優(yōu)先于債權(quán)；在兩個以上物權(quán)同時并存時，無論物權(quán)成立先后，先登記的物權(quán)具有優(yōu)先于后登記的物權(quán)的效力。2)就債權(quán)而言，在同一客體上可以成立數(shù)個內(nèi)容相同的債權(quán)，各債權(quán)之間互不排斥，可以相容，無論債權(quán)成立先后，在效力上都是平等的。知識點解析：暫無解析五、法條分析題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的；(二)有配偶者與他人同居的；(三)實施家庭暴力的；(四)虐待、遺棄家庭成員的?！闭埜鶕?jù)本條規(guī)定回答下列問題：23、離婚損害賠償請求權(quán)的主體和賠償義務主體是誰?標準答案：離婚損害賠償請求權(quán)的主體是離婚訴訟當事人中的無過錯方；賠償義務主體是與無過錯方形成有效婚姻關系的配偶。知識點解析：暫無解析24、如何理解第(二)項規(guī)定?標準答案：有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。知識點解析：暫無解析25、當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)本條規(guī)定提起損害賠償?shù)?，法院應如何處?標準答案：當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)本條規(guī)定提起損害賠償?shù)?，人民法院不予受理。知識點解析：暫無解析《合同法》第60條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！闭堖\用民法原理分析：26、根據(jù)本條規(guī)定概括說明合同履行原則。標準答案：合同履行原則包括全面履行原則和誠實信用原則。全面履行原則要求當事人按照合同的約定全面履行義務。誠實信用原則要求當事人應本著誠實、守信、善意的態(tài)度履行合同義務，不得濫用權(quán)利或故意規(guī)避義務。知識點解析：暫無解析27、如何理解本條第1款和第2款規(guī)定中“義務”的內(nèi)容?標準答案：本條第1款規(guī)定的義務包括主合同義務、從合同義務和附隨義務(或者回答：主給付義務、從給付義務和附隨義務——編者注)。本條第2款規(guī)定的通知、協(xié)助、保密等義務屬于合同履行過程中的附隨義務。知識點解析：暫無解析28、如何理解本條第2款規(guī)定中的“交易習慣”?標準答案：交易習慣是指：1)在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法。2)當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法。知識點解析：暫無解析六、案例分析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)甲向乙借款15萬元，并約定以自己的一顆價值10萬元的鉆石設定抵押擔保，雙方于4月9日簽訂了抵押合同。8月9日，甲又向丙借款5萬元，同樣以該鉆石設定抵押擔保，經(jīng)丙要求，雙方于8月10日簽訂了抵押合同，并于8月11日到當?shù)氐墓C部門辦理了抵押登記。后因甲無力還款，經(jīng)拍賣該鉆石，得款7萬元。就該7萬元如何償還乙、丙的債權(quán)，發(fā)生爭議。問：29、甲、乙之間的抵押合同是否有效?標準答案：甲、乙簽訂的抵押合同有效。因為甲、乙訂立合同時行為主體合格，意思表示真實，且不違反法律和社會公共利益，合同形式也符合法律要求，故該合同有效。知識點解析：暫無解析30、本案應如何處理?為什么?標準答案：對本案的處理：1)甲、乙之間和甲、丙之間設定的抵押權(quán)都已經(jīng)生效。因為對于一物二抵，兩個抵押合同都是有效的，但財產(chǎn)抵押后再次設定抵押權(quán)的，不得超出財產(chǎn)的余額部分。本案中，鉆石的價值為10萬元，第一次擔保的債權(quán)為5萬元，再次擔保5萬元財產(chǎn)并未超出余額部分，因此，再次設定抵押權(quán)的行為有效。2)丙對抵押物有優(yōu)先于乙受償?shù)臋?quán)利，因為丙設定的抵押權(quán)已經(jīng)辦理了抵押登記。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎課（民法學）模擬試卷第2套一、單項選擇題(本題共11題，每題1.0分，共11分。)1、甲，12周歲。甲有如下親屬：父親，精神病人；已成年的哥哥，常年在外打工；祖母，退休工人；外祖父，因病長期住院治療。甲的監(jiān)護人應為()。A、甲的父親B、甲的哥哥C、甲的祖母D、甲的外祖父標準答案：C知識點解析：《民法通則》第16條第1、2款規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人：(1)祖父母、外祖父母；(2)兄、姐；(3)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。據(jù)此，應從C、D項中選擇監(jiān)護人，但因甲的外祖父因病長期住院治療，沒有監(jiān)護能力，因而，應由甲的祖母作為監(jiān)護人，故選C項。2、甲將其收藏的一幅齊白石的遺畫賣給乙，價金為5萬元。甲將價金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙并通知了乙。履行期屆至前，該畫滅失。則()。A、乙得解除合同并拒絕丙的給付請求B、乙得對甲主張解除合同，但不得拒絕丙的給付請求C、乙不得解除合同并不得拒絕丙的給付請求D、乙不得解除合同但得拒絕丙的給付請求標準答案：A知識點解析：本題中，甲與乙之間存在買賣合同，甲負有將齊白石的遺畫交付給乙的義務，但在交付前該畫滅失，已經(jīng)形成履行不能，乙的合同目的不能實現(xiàn)，故乙可以向甲主張合同解除權(quán)。由于乙與甲之間的合同已經(jīng)解除，則債務人乙可以向債權(quán)讓與中的受讓人丙主張合同已消滅的抗辯權(quán)，即拒絕丙的5萬元的給付請求。故選A項。3、根據(jù)《著作權(quán)法》的有關規(guī)定，下列選項中，依法受著作權(quán)法保護的作品是()。A、民事調(diào)解書B、統(tǒng)計圖表C、某電視臺編制的《新聞30分》D、演員彩排制作而成的大型歌舞劇《黃河頌》標準答案：D知識點解析：根據(jù)《著作權(quán)法》第4條和第5條的規(guī)定，下列作品不受《著作權(quán)法》保護：(1)依法禁止出版、傳播的作品；(2)法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件及其官方正式譯文；(3)時事新聞；(4)歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。本題中，民事調(diào)解書屬于具有司法性質(zhì)的適用性文件；統(tǒng)計圖表屬于通用數(shù)表或者表格；某電視臺編制的《新聞30分》屬于時事新聞，這三項都不受著作權(quán)法保護。故選D項。4、甲拾得一個背包，包里有支票一張、電腦一部和現(xiàn)金2萬元。甲將該包交給丙保管。失主乙發(fā)出懸賞2000元的聲明。丙按照聲明找到乙，要求乙支付報酬。下列選項中，正確的是()。A、若乙拒絕支付報酬，甲享有對背包的留置權(quán)B、若乙拒絕支付報酬，丙享有對背包的留置權(quán)C、僅丙有權(quán)要求乙支付報酬D、僅甲有權(quán)要求乙支付報酬標準答案：D知識點解析：《合同法解釋(二)》第3條規(guī)定，懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第52條(無效合同)規(guī)定情形的除外。據(jù)此，甲是背包拾得人，亦即完成一定行為(即拾得行為)的人，只有甲有權(quán)請求懸賞人支付報酬?？梢?，選D項。一般認為，如果懸賞人拒絕支付報酬，拾得人享有對遺失物的留置權(quán)，但《考試大綱》堅持認為拾得人不享有對遺失物的留置權(quán)，故不選A、B項。5、甲和乙在大街散步時遇到丙對面走來，甲對乙說，你敢過去打丙一耳光，我馬上請你吃飯。乙說，一言既出，駟馬難追。乙叫住丙一耳光將其打倒，導致丙住院花去醫(yī)療費500元。丙請求賠償。對于上述情形，表述正確的是()。A、甲、乙構(gòu)成共同侵權(quán)，應當對丙的損害承擔侵權(quán)責任B、乙構(gòu)成單獨侵權(quán)，甲不承擔侵權(quán)責任C、甲、乙應當按照各自的過錯對丙承擔侵權(quán)責任D、甲構(gòu)成單獨侵權(quán)，乙不承擔侵權(quán)責任標準答案：A知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第8條、第9條第1款的規(guī)定，二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應當與行為人承擔連帶責任。據(jù)此，選A項，排除B、D項。C項錯在：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第11條的規(guī)定，二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。據(jù)此，適用數(shù)人分別侵權(quán)并承擔連帶責任的條件是：每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害，而且各個侵權(quán)行為人之間沒有意思聯(lián)絡。本題表述的情形不符合適用分別侵權(quán)的條件。6、根據(jù)《繼承法》的有關規(guī)定，下列表述正確的是()。A、繼父母和繼子女之間互相享有繼承權(quán)B、虐待被繼承人的繼承人喪失繼承權(quán)C、喪偶兒媳和喪偶女婿應當作為第一順序的法定繼承人D、養(yǎng)子女和生父母之間互相不享有繼承權(quán)標準答案：D知識點解析：繼父母和繼子女之間互相享有繼承權(quán)的條件是二者之間必須形成事實上的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關系，否則不得互相享有繼承權(quán)。故A項錯誤。虐待被繼承人只有在情節(jié)達到嚴重的程度才喪失繼承權(quán)，這不同于遺棄被繼承人。故B項錯誤。喪偶兒媳或者喪偶女婿只有對公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務才能成為第一順序的法定繼承人。故C項錯誤。養(yǎng)子女和養(yǎng)父母之間互相享有繼承權(quán)，這不需要任何其他條件，因為養(yǎng)子女和養(yǎng)父母之間屬于擬制血親，且由于養(yǎng)子女和養(yǎng)父母之間互相享有繼承權(quán)，故養(yǎng)子女和生父母之間的贍養(yǎng)、扶養(yǎng)關系自動解除，二者之間不存在繼承權(quán)的問題。故選D項。7、下列權(quán)利受到侵犯，受到侵權(quán)責任法保護的是()。A、債權(quán)B、選舉權(quán)C、股權(quán)D、受教育權(quán)標準答案：C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第2條規(guī)定，侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。據(jù)此，選C項。債權(quán)和憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利，如選舉權(quán)和被選舉權(quán)、監(jiān)督權(quán)、受教育權(quán)、勞動權(quán)和休息權(quán)等受到侵害的，不受侵權(quán)責任法保護，故不選A、B、D項。8、甲、乙簽訂私房買賣合同，甲將自己的房屋轉(zhuǎn)讓給乙，并在1個月后交房。但在交房日期到來之前，甲將該房出賣給丙且辦理了過戶登記，則()。A、甲的行為構(gòu)成預期違約B、乙只能在合同規(guī)定的交房日期到來后要求甲承擔違約責任C、甲有權(quán)解除與乙達成的房屋買賣合同D、乙可以要求甲承擔締約過失責任標準答案：A知識點解析：預期違約是指一方當事人明確肯定地向另一方當事人表示不履行合同，或者在履行期限屆滿之前以其行為表明將不履行合同的情形，包括明示毀約和默示毀約。甲將房屋進行“一物二賣”，前后兩個合同都是有效的。由于甲將房屋賣給丙且辦理了過戶，丙依登記過戶取得了房屋的所有權(quán)，這就造成了甲不能按照約定向乙交付房屋，這構(gòu)成實質(zhì)違約，而且屬于在合同履行期限到來之前以自己的行為表示不履行約定義務，屬于默示毀約，甲的行為符合預期違約的條件。故選A項。由于甲的行為構(gòu)成預期違約，乙可以在交房日期到來前要求甲承擔違約責任。故排除B項。預期違約屬于違約形式的一種，既然甲違約在先，當然無權(quán)解除合同。故排除C項?！耙晃锒u”按照違約責任處理，而不能按照締約過失責任處理。故排除D項。9、根據(jù)《收養(yǎng)法》的有關規(guī)定，下列關于一般收養(yǎng)法律關系中，收養(yǎng)人應當具備條件的表述，錯誤的是()。A、收養(yǎng)人無子女B、有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力C、未患有醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病D、收養(yǎng)人年滿28周歲標準答案：D知識點解析：A項、B項和C項的表述都符合一般收養(yǎng)關系的法定條件，只有D項不符合一般收養(yǎng)中的收養(yǎng)人條件，因為，收養(yǎng)人年滿30周歲才符合收養(yǎng)人的條件。故選D項。10、甲為乙對銀行的債務提供擔保，擔保期間約定為主債務本息還清之日起。對該約定()。A、視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月B、視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年C、視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月D、視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年標準答案：B知識點解析：《擔保法解釋》第32條第2款規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。據(jù)此，選B項。11、甲于1990年與乙結(jié)婚，1991年，甲以個人名義向其弟借款10萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲、乙離婚。則甲向其弟所借的錢()。A、由甲償還B、由乙償還C、以夫妻共同財產(chǎn)償還D、主要由甲償還標準答案：C知識點解析：根據(jù)《婚姻法》第41條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成時，由人民法院判決。言外之意，就是夫妻共同債務的清償順序為：首先用夫妻共同財產(chǎn)清償。其次，夫妻共同財產(chǎn)不足時，以各自法定個人所有或約定個人所有的財產(chǎn)清償，以保護債權(quán)人的利益。對于債務的清償，夫妻可以協(xié)商，在協(xié)商不成時，由法院判決。法院可以根據(jù)雙方的財產(chǎn)狀況、教育程度、收入水平等綜合情況進行判決。如果夫或妻以個人名義欠下的債務，只要證明該債務與夫妻共同生活無關，對方對此個人債務不負連帶清償責任。但對方愿意清償?shù)?，法律也不禁止。本題中，甲、乙夫妻購置的商品房系婚姻關系存續(xù)期間因共同生活所欠的債務，故應以夫妻共同財產(chǎn)清償。故選C項。二、多項選擇題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)12、下列情形屬于著作權(quán)法定許可情形的是()。標準答案：B,C,D知識點解析：A項表述構(gòu)成著作權(quán)的合理使用，B、C、D項表述為著作權(quán)法定許可的情形。需要注意著作權(quán)的區(qū)分：合理使用制度和法定許可制度。合理使用不需要支付報酬，而法定許可則需要支付報酬?？梢?，選B、C、D項。13、甲、乙系夫妻。甲在起訴離婚同時可請求損害賠償?shù)那樾问?)。標準答案：A,C知識點解析：《婚姻法》第46條規(guī)定，有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的。根據(jù)上述規(guī)定第(2)、(3)項，選A、C項。14、下列選項中，只有公民才能享有的民事權(quán)利有()。標準答案：B,C知識點解析：宅基地使用權(quán)和姓名權(quán)只能由公民享有，法人和其他組織不能享有。故選B、C項。公民、法人和其他組織都享有名譽權(quán)和地役權(quán)。故排除A、D項。15、下列選項中，屬于享有優(yōu)先購買權(quán)的民事主體有()。標準答案：A,B,C,D知識點解析：本題所列民事主體都有優(yōu)先購買權(quán)。16、下列選項中，屬于單務法律行為的有()。標準答案：A,B,D知識點解析：遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于雙務合同，故不選C項，其他備選項都屬于單務法律行為。17、甲向乙熱水器廠購買熱水器一臺，乙指示丙運輸公司交給甲。因該熱水器在出廠前存在質(zhì)量缺陷，甲在使用熱水器過程中，熱水器突然爆裂，炸傷了甲的左臂。下列選項中，正確的是()。標準答案：A,B知識點解析：本題表述的情形存在侵權(quán)責任和違約責任競合?！逗贤ā返?22條規(guī)定，因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。另據(jù)《侵權(quán)責任法》第41條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應當承擔侵權(quán)責任。根據(jù)上述規(guī)定，選A、B項?！肚謾?quán)責任法》第44條規(guī)定，因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。據(jù)此，如果因運輸者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，才存在承擔侵權(quán)責任的可能，但本題表述中，丙運輸公司無過錯，因為熱水器在出廠前就存在質(zhì)量缺陷，所以丙不承擔侵權(quán)責任?？梢姡贿xD項。甲、丙之間不存在合同關系，沒有違約責任適用的余地，故不選C項。三、簡答題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)18、簡述一般人格權(quán)的類型。標準答案：(1)人格獨立。人格獨立即人人都享有平等的人格權(quán)，人人都有保護和捍衛(wèi)自己獨立人格的基本權(quán)利。(2)人格自由。人格自由即民事主體所享有的人格不受拘束和控制的基本權(quán)利，是私法上的自由。(3)人格尊嚴。人格尊嚴即民事主體作為一個人所應有的最起碼的社會地位并且受到他人和社會最起碼的尊重的基本權(quán)利，是私法上的基本人格權(quán)。知識點解析：暫無解析19、簡述醫(yī)療損害責任的構(gòu)成要件。標準答案：(1)醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員實施了醫(yī)療行為。醫(yī)療侵權(quán)行為發(fā)生在醫(yī)務人員以醫(yī)療機構(gòu)名義從事的醫(yī)療活動中。(2)患者遭受非正常損失。醫(yī)療行為的侵襲性須是正常醫(yī)療行為導致的正常損失，如果超出了合理范圍，則構(gòu)成非正常損失。(3)醫(yī)療機構(gòu)存在過錯。醫(yī)療機構(gòu)在診療活動中負擔一定的義務。未盡診療活動中所負義務，則存在過錯。(4)醫(yī)療過失行為與患者遭受的非正常損失之間具有因果關系。知識點解析：暫無解析四、辨析題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)20、損益問題上存在所謂“利之所生，損之所歸”的說法，試用不當?shù)美?、侵?quán)責任法原理和有關規(guī)定對該說法加以辨析。標準答案：(1)該說法不完全正確。(2)正確的一面：1)依據(jù)不當?shù)美@得的利益，受益人應當將所得利益返還給受損失的一方。2)依據(jù)侵權(quán)責任法理論，民事主體在獲得利益的同時造成他人損害的，應當填補他人所受損害，從而實現(xiàn)利益的平衡。如環(huán)境污染責任，污染者在排污過程中獲得利益，應賠償在產(chǎn)生利益的過程中他人合法權(quán)益所造成的損失。(3)不正確的一面：1)“利之所生，損之所歸”僅僅在利益和損害相對應的場合才適用。2)依據(jù)不當?shù)美@得的利益，應當區(qū)分善意和惡意來確定返還利益的范圍，此時不能完全適用“利之所生，損之所歸”的說法。3)根據(jù)侵權(quán)責任法上的公平分擔損失規(guī)則，“利益和損失未必完全對應，即便雙方當事人都沒有獲利，但也應當根據(jù)行為的手段、情節(jié)、損失大小、影響程度、雙方當事人的經(jīng)濟狀況分擔損失。知識點解析：暫無解析五、案例分析題(本題共7題，每題1.0分，共7分。)乙房地產(chǎn)開發(fā)公司在某市黃金地段開發(fā)了一幢商品樓，售價2萬元／平米。甲選中了其中一套兩居室，雙方簽訂了購房合同并于2009年4月1日辦理了付款交房的手續(xù)，并且約定6個月內(nèi)辦理所有權(quán)證書。3個月后，該市房價大漲，于是，乙以每平米3萬元的價格賣給了丙，雙方當即辦理了交房付款手續(xù)，并且于2009年8月1日辦理了房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。1個月后，甲在催促乙辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)時才得知該房已被出賣給了丙，甲向法院起訴，要求丙騰出房屋，并要求乙承擔違約責任，乙則認為房價大漲是他無法預料的，系重大情勢變更，要求解除與甲簽訂的合同并拒絕承擔違約責任。根據(jù)上述案情回答下列問題：21、甲、乙和乙、丙簽訂的房屋買賣合同是否有效?為什么?標準答案：乙和甲、丙簽訂的兩份買賣合同都是有效的，因為兩份合同在訂立時主體合格、意思表示真實、內(nèi)容合法，其他方面也符合法律規(guī)定，因此都是合法有效的合同。知識點解析：暫無解析22、該房屋的所有權(quán)應當歸誰?為什么?標準答案：該房屋的所有權(quán)應當歸丙。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，房屋作為不動產(chǎn)，其所有權(quán)變動須經(jīng)登記，未經(jīng)登記的，不發(fā)生房屋所有權(quán)變動的效力。甲雖然與乙簽訂了房屋買賣合同，但所有權(quán)并未登記，因而還不能取得該房屋的所有權(quán)，而丙與乙簽訂的房屋買賣合同，辦理了所有權(quán)變動的登記手續(xù)，所以丙是該房屋的所有權(quán)人。知識點解析：暫無解析23、乙在法院要求解除與甲簽訂合同的主張能否成立?為什么?標準答案：乙依據(jù)情勢變更原則要求解除合同的主張不能成立，因為房屋價格的大漲并非無法預見的“重大情勢”，乙不能依據(jù)情勢變更原則解除合同。知識點解析：暫無解析24、乙公司應對甲承擔什么法律責任?為什么?標準答案：乙公司應當向甲承擔違約責任。因為“一房二賣”和逾期未辦理所有權(quán)證書的行為構(gòu)成違約。知識點解析：暫無解析張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進行購銷家電活動。1998年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍然有效的授權(quán)委托書和介紹信。張某憑借介紹信以甲商貿(mào)公司的名義與乙家電生產(chǎn)廠家簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨1個月內(nèi)付款。乙家電廠在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被甲公司開除之事。乙家電廠在向張某交貨1個月后，張某仍未付款，并不知其下落。乙家電廠于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關為由拒絕支付，雙方為此發(fā)生爭執(zhí)，乙家電廠訴至法院。問：25、張某以甲商貿(mào)公司名義與乙家電廠簽訂的合同效力如何?為什么?標準答案：張某以甲商貿(mào)公司名義與乙家電廠簽訂的合同屬于有效合同，因為張某的行為屬于表見代理。本案中，張某長期代理甲商貿(mào)公司對外簽訂合同，其與乙家電廠簽訂合同時持有甲商貿(mào)公司的授權(quán)委托書和介紹信，乙家電廠有理由相信其具有代理權(quán)，乙家電廠主觀上是善意的且無過失，因此構(gòu)成表見代理，故雙方所簽訂的合同為有效合同。知識點解析：暫無解析26、本案應如何處理?為什么?標準答案：第一，甲商貿(mào)公司與乙家電廠之間存在表見代理關系，由于相對人乙家電廠向甲商貿(mào)公司主張了表見代理，故乙家電廠有權(quán)要求甲商貿(mào)公司按照合同的約定履行合同義務，而甲商貿(mào)公司應當向乙家電廠履行合同，不得拒絕和抗辯。第二，甲商貿(mào)公司與行為人張某之間構(gòu)成侵權(quán)關系，張某侵害了甲商貿(mào)公司的信用權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，甲商貿(mào)公司因此所受的損失，可以向無權(quán)代理人張某追償。知識點解析：暫無解析27、2007年5月，趙某從甲公司購買了一輛吉普車，但一直未辦理過戶手續(xù)。2009年7月某日，因發(fā)動機故障，趙某將該車停放在其家門口對面的公路邊，未拔下鑰匙，讓不具有修車資格的昔日修車徒弟錢某對車進行檢修。嗣后，孫某向錢某借車去火車站接人。在未得到趙某允許的情況下，錢某將車借給無駕駛資格的孫某開走，錢某也隨車同去。當駕駛至108國道時與一輛轎車相撞，致使轎車車主李某頭部、腹部及左下肢受傷，轎車也被撞壞。后經(jīng)交通警察大隊認定：孫某無證駕駛，且在會車時駛至公路左側(cè)邊沿，導致與轎車相撞，應負事故的全部責任；李某會車時緊靠道路右邊行駛，無違章行為，因而無責任。因各方相互推諉責任，李某于2009年11月向法院起訴，要求趙某、錢某、孫某賠償醫(yī)療費等各種費用。問：應當如何認定本案的責任主體?如何進行責任分配?為什么?標準答案：(1)李某不負任何責任。對于機動車交通事故責任，應由有過錯的一方承擔責任。李某無任何違章行為，主觀上無過錯，因而不承擔任何責任。(2)甲公司不承擔侵權(quán)責任。甲公司是吉普車的名義所有人，趙某是實質(zhì)所有人，吉普車雖然沒有登記過戶，但該車由趙某控制并享受利益，甲公司對該車不享受利益，因而也不承擔侵權(quán)責任。(3)錢某、孫某承擔機動車交通事故侵權(quán)責任，趙某承擔相應的賠償責任。理由：1)錢某、孫某是吉普車的實際借用人，孫某無證違章駕駛，造成交通事故，錢某、孫某應當承擔侵權(quán)責任。2)趙某讓錢某修車時沒有拔下鑰匙，存在疏于管理的過失，且對錢某沒有修車資格的事實置若罔聞，存在主觀過錯，因此應當承擔相應的賠償責任。知識點解析：暫無解析六、論述題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)28、試論誠實信用原則的功能和具體體現(xiàn)。標準答案：誠實信用原則是指民事主體從事民事活動時，應當誠實守信，正當行使民事權(quán)利并履行民事義務，不實施欺詐和規(guī)避法律的行為，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。(1)誠實信用原則的功能有以下兩點：1)指導民事主體進行民事活動。誠實信用原則要求民事主體在從事民事活動時必須具備誠實、善意的內(nèi)心要求。2)誠實信用原則賦予法官司法裁判的自由裁量權(quán)。一方面，法官依據(jù)誠實信用原則對法律條文進行解釋，從而解決具體的法律問題。另一方面，當法律存在漏洞時，誠實信用原則授權(quán)法官依據(jù)誠實信用原則對法律進行補充的權(quán)力。(2)誠實信用原則的法律要求具體體現(xiàn)在以下方面：1)民事主體在從事民事活動時，必須將有關事項和真實情況如實告知對方，禁止隱瞞事實真相和欺騙對方當事人。2)民事主體之間一旦作出意思表示并且達成合意，就必須重合同、守信用，正當行使權(quán)利和履行義務。法律禁止當事人背信棄義、擅自毀約的行為。3)民事活動過程中發(fā)生損害，民事主體雙方均應及時采取合理的補救措施，避免和減少損失。知識點解析：暫無解析29、試論民事法律行為的成立條件。標準答案：民事法律行為只有具備如下四個要件才能生效：(1)行為人合格。行為人合格是指行為人具有相應的民事行為能力，當事人具有民事行為能力是民事法律行為成立的首要條件。法律行為以當事人的意思表示為基本要素，具有健全的理智，是作出合乎法律要求的意思表示的基礎。因此，行為人必須具有相應的民事行為能力。就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權(quán)利、履行民事義務；限制民事行為能力人只能從事與其年齡、智力和精神狀況相適應的民事活動；無民事行為能力人原則上不能獨立實施民事行為。不具有相應的民事行為，或者未經(jīng)其法定代理人追認的，自始不發(fā)生效力。但限制民事行為能力人、無民事行為能力人可獨立實施單純獲得利益的民事行為。(2)行為人意思表示真實。意思表示真實，包括兩個方面的含義：一是要求行為人的外部表示與其內(nèi)心的真實意思相一致。二是當事人是在意志自由的前提下，進行意思表示的狀態(tài)。對于因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解等導致行為人的行為與其內(nèi)在意思不一致的，應根據(jù)不同的情況，認定為無效或者可撤銷。將意思表示真實作為民事法律行為的生效條件，是為了更好地貫徹意思自治原則。(3)行為內(nèi)容合法。民事法律行為是合法行為，因而不違反法律和公序良俗是民事法律行為有效的條件之一。民事行為的生效必須以符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定為前提，否則只能成為無效的或可撤銷的民事行為。進行民事行為的行為人具有相應的行為能力，意思表示真實的有效條件，都出于法律的直接規(guī)定，也是法律行為必須合法所要求的內(nèi)容。此外，將不違反公序良俗(或者稱為社會公共利益)作為民事法律行為的有效條件，彌補了社會發(fā)展使民法調(diào)整出現(xiàn)的漏洞和不足，也有利于真正體現(xiàn)社會公共利益的客觀發(fā)展要求。(4)行為形式合法。民事法律行為必須采取法律規(guī)定的形式。對于要式法律行為，如果沒有采取相應的形式，該行為無效；對于不要式法律行為，當事人采取的合法允許的形式皆為合法。知識點解析：暫無解析30、試論合同法上的代位權(quán)制度。標準答案：(1)代位權(quán)是指當債務人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)而危害債權(quán)的實現(xiàn)時，債權(quán)人享有的以自己的名義代位行使債務人權(quán)利的權(quán)利。(2)代位權(quán)的成立條件包括：1)須債務人對第三人享有權(quán)利并怠于行使其權(quán)利。債務人對于第三人享有的權(quán)利為債權(quán)人代位權(quán)的標的。債務人對第三人享有權(quán)利，為債權(quán)人代位權(quán)成立的條件。債務人雖對第三人享有財產(chǎn)權(quán)利，但其積極行使權(quán)利時，債權(quán)人的代位權(quán)不能成立，只有在債務人有權(quán)利能行使而怠于行使時，債權(quán)人的代位權(quán)才能成立。2)須債務人怠于行使的權(quán)利已到期并對債權(quán)人造成損害。如果債務人的債務履行未到期，或者雖然到了履行期但履行期限屆滿，而債務人是否能履行債務尚不確定，債權(quán)人不能代位行使債務人的權(quán)利。此外，債權(quán)人行使代位權(quán)必須是以債務人消極不行使到期債權(quán)給債權(quán)人造成損害為必要，假如債務人雖怠于行使到期債權(quán)，但未給債權(quán)人造成損害，則債權(quán)人不能行使代位權(quán)。3)須債務人享有的到期債權(quán)是可以強制執(zhí)行的權(quán)利且不能專屬于債務人自身的權(quán)利。根據(jù)合同法的規(guī)定，對于基于權(quán)利的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，對于雙方當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，專屬于債務人自身的債權(quán)，都不得轉(zhuǎn)讓。專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害損害賠償請求權(quán)等權(quán)利。此外，不能依法強制執(zhí)行的權(quán)利，不能代位行使。(3)代位權(quán)必須通過訴訟方式行使，代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。如果債權(quán)人向第三人即次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由第三人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與第三人之間相應的債權(quán)債務關系消滅。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎課（民法學）模擬試卷第3套一、單項選擇題(本題共19題，每題1.0分，共19分。)1、下列關于患者知情同意權(quán)的表述，錯誤的是()。A、醫(yī)務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫(yī)療措施B、醫(yī)務人員需要實施特殊治療的，應當取得患者的口頭同意C、醫(yī)務人員需要對患者實施手術治療的，如果不宜向患者說明的，應當取得患者近親屬的書面同意D、醫(yī)務人員實施替代醫(yī)療方案的，應當取得患者或近親屬的書面同意標準答案：B知識點解析：《侵權(quán)責任法》第55條第1款規(guī)定，醫(yī)務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務人員應當及時向患者說明醫(yī)療風險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。故選B項。2、楊某購買了一部手機，剛用兩天就不能通話。后查明是因倉儲者保管不善并經(jīng)運輸者承運過程中過于顛簸導致的產(chǎn)品缺陷。楊某對此產(chǎn)品缺陷，有權(quán)向()要求賠償。A、手機的生產(chǎn)者和銷售者B、手機的倉儲者和生產(chǎn)者C、手機的運輸者和銷售者D、手機的銷售者和倉儲者標準答案：A知識點解析：《侵權(quán)責任法》第44條規(guī)定，因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。據(jù)此，本題中，楊某可以向手機的生產(chǎn)者或銷售者要求賠償，但不能直接向倉儲者或運輸者要求賠償，故選A項。3、因侵權(quán)行為造成被侵權(quán)人健康嚴重損害的，‘被侵權(quán)人可以請求相應懲罰性賠償?shù)氖?)。A、產(chǎn)品損害責任B、環(huán)境污染責任C、高度危險責任D、醫(yī)療損害責任標準答案：A知識點解析：《侵權(quán)責任法》第47條規(guī)定，明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應的懲罰性賠償。這是《侵權(quán)責任法》規(guī)定的懲罰性賠償，故選A項。4、根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定，下列侵權(quán)責任中，當事人不得以不可抗力作為免責事由的是()。A、高度危險物致害責任B、高速軌道運輸工具致害責任C、民用航空器致害責任D、環(huán)境污染致害責任標準答案：C知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責任法》的相關規(guī)定，民用核設施致害責任和民用航空器致害責任中，經(jīng)營者不能以不可抗力作為免責事由，故選C項。其他選項，經(jīng)營者或者污染者都可以不可抗力作為免責事由。5、下列關于禁止飼養(yǎng)烈性犬造成他人損害責任的表述，正確的是()。A、動物飼養(yǎng)人或者管理人可以受害人故意作為免責事由B、動物飼養(yǎng)人或者管理人可以受害人重大過失作為免責事由C、動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔嚴格的無過錯責任D、動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔侵權(quán)責任標準答案：C．知識點解析：一般而言，飼養(yǎng)動物致人損害的歸責原則是無過錯責任原則，因此，動物飼養(yǎng)人或者管理人不能以自己沒有過錯而免責，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。但《侵權(quán)責任法》第80條規(guī)定，禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任。據(jù)此規(guī)定，禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，實行嚴格的無過錯責任歸責原則，即便受害人具有故意或者重大過失，動物的飼養(yǎng)人或者管理人也不能免責。因此，只有C項表述是正確的。6、根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定，地上物倒塌致害責任的直接責任主體是()。A、建設單位和監(jiān)理單位B、監(jiān)理單位和勘察單位C、施工單位和設計單位D、建設單位和施工單位標準答案：D知識點解析：《侵權(quán)責任法》第86條第1款規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。據(jù)此規(guī)定，地上物倒塌致害責任的直接責任主體是建設單位和施工單位。建設單位、施工單位賠償后，有權(quán)向其他責任人追償，“其他責任人”包括勘察單位、設計單位、監(jiān)理單位等?？梢姡xD項。7、甲在一棵椰樹下靠背休息時，被大樹上掉下的一個熟透的椰果砸傷，花去醫(yī)藥費若干。則()。A、椰樹的所有人或者管理人沒有過錯，不承擔侵權(quán)責任B、椰樹的所有人或者管理人應當承擔責任，該責任屬于林木折斷致人損害責任C、椰樹的所有人或者管理人應當承擔責任，該責任屬于懸掛物脫落致害責任D、椰樹的所有人或管理人承擔的是無過錯責任標準答案：B知識點解析：《侵權(quán)責任法》第90條規(guī)定，因林木折斷造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。在理解該規(guī)定時要注意，林木折斷造成他人損害，不僅包括林木枝蔓等的掉落造成他人損害，還包括其他情形，例如，實踐中出現(xiàn)的果實墜落砸傷人、樹木倒伏壓壞路旁汽車等?？梢姡xB項。對于林木折斷致人損害的，其歸責原則是推定過錯責任原則?？梢?，D項表述錯誤。從本題表述的情形看，椰樹的果實已經(jīng)成熟，這一點，椰樹的所有人或者管理人不會不知道的，此時，椰樹的所有人或者管理人就應當盡到管理、維護義務，如果沒有盡到管理、維護義務，那么肯定是有過錯的。可見，A項表述錯誤?！肚謾?quán)責任法》第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。據(jù)此規(guī)定，《侵權(quán)責任法》規(guī)定的懸掛物致人損害，指的是建筑物上的懸掛物，如空調(diào)機箱、吊燈、墻皮等，而本題中椰樹不是建筑物。故C項表述錯誤。8、(2013年真題)市政公司在挖掘的坑道兩側(cè)設置了障礙物和夜間警示燈。某夜，甲酒后駕車，撞毀障礙物和夜間警示燈后逃逸。次日凌晨，乙騎自行車經(jīng)過時摔入坑道受傷。乙的損失應當()。A、由市政公司承擔賠償責任B、由甲承擔賠償責任C、由市政公司和甲承擔連帶責任D、由乙自己承擔標準答案：A知識點解析：《侵權(quán)責任法》第91條第1款規(guī)定，在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔侵權(quán)責任。本題表述中，市政公司是施工人，因而應由市政公司承擔侵權(quán)責任。在公共場所或者道路上施工，應當設置明顯標志和采取安全措施，包括設置的標志必須具有明顯性；施工人要保證警示標志的穩(wěn)固并負責對其維護，使警示標志持續(xù)地存在于施工期間。例如，應當保證警示標志牢固，防止被風刮走；在警示標志毀損時，應當及時修復；對于僅設置明顯的標志不足以保障他人安全的，施工人還應當采取其他有效的安全措施。綜上分析，選A項。9、(2013年真題)根據(jù)我國侵權(quán)責任法規(guī)定，下列情形可以適用精神損害賠償?shù)氖?)。A、某公司連續(xù)一年未發(fā)工資，致職工甲憂心忡忡B、某學校違反合同提前解聘教師乙，致其痛苦不堪C、某行政機關公布對工作人員丙的處分決定，致其精神萎靡不振D、某醫(yī)院因失誤致產(chǎn)婦丁抱錯孩子，其撫養(yǎng)15年后發(fā)現(xiàn)真相痛苦萬分標準答案：D知識點解析：根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》的規(guī)定，非法使被監(jiān)護人脫離監(jiān)護，導致親子關系或者近親屬間的親屬關系遭受嚴重損害，監(jiān)護人向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。據(jù)此，選D項?！肚謾?quán)責任法》第22條規(guī)定，侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。據(jù)此，必須是人身權(quán)益遭受非法侵害才可以要求精神損害賠償，物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)遭受損害的，當事人不能主張精神損害賠償，故不選A、B項。精神損害賠償系民事賠償，適用于民事法律關系，而C項表述系行政法律關系，不適用民法關于精神損害賠償之規(guī)定，故不選C項。10、(2014年真題)根據(jù)侵權(quán)責任法規(guī)定，污染環(huán)境造成損害的，污染者承擔侵權(quán)責任的歸責原則是()。A、公平責任原則B、過錯責任原則C、無過錯責任原則D、過錯推定責任原則標準答案：C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第65條規(guī)定，因污染環(huán)境造成損害的，污染者應當承擔侵權(quán)責任。據(jù)此，無論污染者是否有過錯，只要造成環(huán)境污染，就應當承擔侵權(quán)責任，因此，環(huán)境污染致害責任實行無過錯責任原則，故選C項。A項表述不符合侵權(quán)責任法規(guī)定，《侵權(quán)責任法》第24條規(guī)定，受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔損失。據(jù)此，《侵權(quán)責任法》已經(jīng)沒有公平責任原則之規(guī)定，而是修改為“公平分擔損失”。11、(2014年真題)某醫(yī)院醫(yī)生張某在為患者李某做手術時將一塊紗布遺留在李某腹腔，李某因此所受的損害應由()。A、醫(yī)院承擔全部賠償責任B、張某承擔全部賠償責任C、醫(yī)院和張某承擔連帶賠償責任D、張某承擔賠償責任，醫(yī)院承擔補充責任標準答案：A知識點解析：醫(yī)療侵權(quán)行為發(fā)生在醫(yī)務人員以醫(yī)療機構(gòu)名義從事的醫(yī)療活動中，醫(yī)務人員是侵權(quán)行為主體，醫(yī)療機構(gòu)是侵權(quán)責任主體。《侵權(quán)責任法》第57條規(guī)定，醫(yī)務人員在診療活動中未盡到與當時的醫(yī)療水平相應的診療義務，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應當承擔賠償責任。據(jù)此，醫(yī)生張某在診療活動中違反了最基本的注意義務，造成李某損害，李某的損害應由醫(yī)院承擔全部賠償責任?？梢姡xA項。12、(2014年真題)章某為曙光中學初一學生。某日，在放學回家路過育才幼兒園時，章某用彈弓射樹上小鳥，不料誤傷在園內(nèi)玩耍的幼兒呂某。呂某的損害應由()。A、曙光中學承擔全部賠償責任B、育才幼兒園承擔全部賠償責任C、章某的監(jiān)護人承擔全部賠償責任D、育才幼兒園和章某的監(jiān)護人承擔連帶賠償責任標準答案：C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人造成他人損害的，“由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任”。據(jù)此，在被監(jiān)護人侵權(quán)行為中，行為主體和責任主體相分離，行為主體是被監(jiān)護人，責任主體是其監(jiān)護人。監(jiān)護人承擔的是無過錯責任，即只要被監(jiān)護人的行為構(gòu)成侵權(quán)，監(jiān)護人就應當承擔侵權(quán)責任。如果監(jiān)護人盡到了監(jiān)護責任，可以減輕其責任。本題沒有交代減輕情節(jié)，更沒有減輕責任的選項，所以應由章某的監(jiān)護人承擔全部賠償責任。可見，選C項。13、(2014年真題)根據(jù)侵權(quán)責任法規(guī)定，民用航空器造成他人損害的，民用航空器經(jīng)營者的免責事由是()。A、戰(zhàn)爭B、不可抗力C、受害人故意D、受害人重大過失標準答案：C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第71條規(guī)定，民用航空器造成他人損害的，民用航空器的經(jīng)營者應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的，不承擔責任。據(jù)此，民用航空器致人損害的高度危險責任，其免責事由僅有一項：受害人故意。該免責事由要求極其嚴格，甚至可以作為侵權(quán)責任免責事由中普遍適用的不可抗力都不能成為民用航空器致害責任的免責事由?？梢姡xC項。民法對高度危險責任免責事由的規(guī)定極其嚴格，且不同類型的高度危險責任免責事由都是不同的，因此經(jīng)常成為選擇題的考查方向?？忌鷳斃斡浵铝懈黝惛叨任ｋU責任的免責事由：民用核設施：戰(zhàn)爭、受害人故意；民用航空器：受害人故意；占有、使用高度危險物：受害人故意、不可抗力，對于被侵權(quán)人有重大過失的，占有人或使用人基于無過錯責任雖然不能免責，但可以減責；從事高空、高壓、地下挖掘、使用高度軌道運輸工具：受害人故意、不可抗力，被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減責；遺失、拋棄高度危險物、非法占有高度危險物：不存在免責事由；進入高度危險區(qū)域或高度危險物存放區(qū)域：管理人已經(jīng)采取安全措施并盡到警示義務。14、(2015年真題)甲在某飯店醉酒鬧事，飯店員工和就餐顧客紛紛躲閃，顧客乙躲閃不及被甲打傷。乙的損害應由()。A、甲單獨承擔責任B、甲和飯店承擔連帶責任C、飯店承擔責任，甲承擔相應的補充責任D、甲承擔責任，飯店承擔相應的補充責任標準答案：D知識點解析：本題考查的是違反安全保障義務的侵權(quán)責任。《侵權(quán)責任法》第37條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。據(jù)此，選D項。15、(2015年真題)甲超速駕駛汽車，乙逆行騎摩托車。兩車相撞，摩托車飛至人行道，將行人丙砸傷。丙的損害應由()。A、甲單獨承擔責任B、乙單獨承擔責任C、甲、乙承擔連帶責任D、甲、乙承擔按份責任標準答案：C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第11條規(guī)定，二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同_損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。據(jù)此，選C項。注意：本題考查的是承擔連帶責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)行為，而非共同侵權(quán)行為，雖然承擔連帶責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)行為和共同侵權(quán)行為的侵權(quán)人都要承擔連帶責任，但共同侵權(quán)行為要求侵權(quán)人有意思聯(lián)絡，本題表述中，甲、乙二人不存在意思聯(lián)絡，因而并非共同侵權(quán)行為。不選A、B項，理由在于：因為丙的傷害是由甲、乙二人行為的累積造成的，沒有二人行為的共同作用，就不會產(chǎn)生損害結(jié)果，所以甲、乙對損害結(jié)果都不能單獨承擔責任，而應連帶承擔責任。不選D項，理由在于：雖然承擔連帶責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)和承擔按份責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)都要求行為人無意思聯(lián)絡，也都造成了同一損害后果，但承擔連帶責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)的損害后果的原因是累積即共同作用造成的，而承擔按份責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)的損害后果的原因并非累積造成的，即各個行為對損害后果的發(fā)生能夠分別產(chǎn)生作用。16、(2015年真題)甲承租乙的房屋。某日，甲在陽臺上修剪花草，順手將剪刀放在陽臺邊上，不料剪刀被大風吹落，扎傷行人丙。丙的損害應由()。A、甲單獨承擔責任B、乙單獨承擔責任C、丙自行承擔D、甲、乙共同承擔責任標準答案：A知識點解析：《侵權(quán)責任法》第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。據(jù)此，本題表述中，丙的損害是由承租人甲造成的，因而應由甲單獨承擔侵權(quán)責任，故選A項，不選C項。出租人乙對丙的損害無過錯，乙不承擔責任，故不選B、D項。17、(2016年真題)某高校學生甲、乙在學校操場上打籃球時，乙投籃，球反彈將甲的頭部砸傷。甲的損害應由()。A、甲自己承擔B、乙承擔全部責任C、該高校承擔全部責任D、該高校與乙共同承擔責任標準答案：A知識點解析：乙投籃，球反彈將甲的頭部砸傷，此為意外事件，乙不承擔責任，甲的損害應由自己承擔，選A項。注意：《侵權(quán)責任法》第38～40條規(guī)定的學教事故責任中所指的學生，僅指未成年學生，如果是成年學生，應適用侵權(quán)責任的一般規(guī)則。此外，事故的種類，包括學生本人的人身傷害事故和死亡事故，不包括學生在學校造成他人人身傷害或者死亡的事故，對此，應當適用《侵權(quán)責任法》第6條第1款確定侵權(quán)責任(行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任)。18、(2016年真題)甲、乙分別在山上伐木，為圖方便各自將伐下的原木從山上滾下，不料其中一根木頭砸傷了山下的行人丙，且無法確定是誰推下的這根木頭。丙的損害應由()。A、甲、乙承擔按份責任B、甲、乙承擔連帶責任C、甲、乙、丙分擔D、丙自己承擔標準答案：B知識點解析：甲、乙的行為構(gòu)成共同危險行為?！肚謾?quán)責任法》第10條規(guī)定了共同危險行為，即二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔責任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔連帶責任。據(jù)此，選B項。19、(2016年真題)根據(jù)我國侵權(quán)責任法，侵害他人財產(chǎn)的，如果財產(chǎn)損失按照市場價格計算，則市場價格的確定時間為()。A、損失發(fā)生時B、被侵權(quán)人提起訴訟時C、侵權(quán)行為實施時D、被侵權(quán)人知道損失發(fā)生時標準答案：A知識點解析：《侵權(quán)責任法》第19條規(guī)定，侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。據(jù)此，選A項。二、多項選擇題(本題共10題，每題1.0分，共10分。)20、根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定，下列情形適用無過錯責任原則的有()。標準答案：A,B,C,D知識點解析：綜合《侵權(quán)責任法》規(guī)定，適用無過錯責任原則的主要情形包括：監(jiān)護人責任、產(chǎn)品致害責任、環(huán)境污染責任、高度危險責任、飼養(yǎng)動物致人損害責任和物件損害責任中建筑物倒塌致害責任?？梢?，備選項應全選。21、承擔按份責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)具備的條件有()。標準答案：A,B,C知識點解析：備選項中，A、B、C項表述是承擔按份責任的無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)的3個構(gòu)成條件，故選A、B、C項。如果將題干中的“按份”二字修改為“連帶”二字，則備選項應全選。22、根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定，患者有損害，醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任的是()。標準答案：A,B,C知識點解析：《侵權(quán)責任法》第60條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任：(1)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；(2)醫(yī)務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務；(3)限于當時的醫(yī)療水平難以診療。據(jù)此，選A、B、C項?！肚謾?quán)責任法》第62條規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員應當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應當承擔侵權(quán)責任。據(jù)此規(guī)定，不選D項。23、根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定，可以以受害人故意作為免責事由的高度危險責任是()。標準答案：B,C,D知識點解析：在高度危險責任中，可以以受害人故意作為免責事由的是：(1)民用核設施致害責任；(2)民用航空器致害責任；(3)高度危險物致害責任；(4)高空、高壓、地下挖掘、高速軌道運輸工具損害責任?？梢?，選B、C、D項。24、受害人同意作為侵權(quán)責任的抗辯事由須具備的條件包括()。標準答案：A,B,C,D知識點解析：四個備選項表述的情形都屬于受害人同意作為抗辯事由必須符合的條件。25、(2011年真題)一般侵權(quán)行為民事責任的抗辯事由包括()。標準答案：A,B,D知識點解析：侵權(quán)責任法規(guī)定的一般侵權(quán)責任的抗辯事由包括過失相抵、受害人故意、第三人過錯、不可抗力、正當防衛(wèi)和緊急避險。此外，私力救濟、依法執(zhí)行職務行為、受害人同意也可以成為抗辯事由，但侵權(quán)責任法對此沒有規(guī)定。故選A、B、D項。意外事件系刑法中的非罪事由，但不能成為一般侵權(quán)責任的抗辯事由。故不選C項。26、(2013年真題)甲乘坐公交公司司機乙駕駛的公交車時，公交車與一私家車相撞，甲受傷致殘。經(jīng)認定，該起交通事故應由乙負全部責任。對此，下列選項中，不正確的有()。標準答案：A,C,D知識點解析：本題為選非題?！肚謾?quán)責任法》第34條第1款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。乙作為公交公司工作人員，其侵權(quán)責任應由公交公司承擔，此所謂替代責任，故選A項，不選B項。既然由公交公司承擔侵權(quán)責任，就不存在連帶責任或按份責任，故選C、D項。27、(2014年真題)下列權(quán)利中，受侵權(quán)責任法保護的有()。標準答案：A,B,C,D知識點解析：《侵權(quán)責任法》第2條規(guī)定，侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)