樹作文之民事訴訟法律意見書

民事訴訟法律意見書【篇一：法律意見書】北京市金牌律師事務所關(guān)于朱志強的“火柴棍小人”著作權(quán)侵權(quán)案件的法律意見書致：尊敬的朱志強先生：針對美國耐克公司的“黑棍小人”侵犯朱志強的“火柴棍小人”著作權(quán)一事，在進行了深入細致的審查和分析，查閱相關(guān)文件的基礎(chǔ)之上，現(xiàn)依據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)，出具如下法律意見：一．出具本法律意見書的的法律依據(jù)1、《著作權(quán)法》第二條中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。2、《著作權(quán)法》第十條著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：（二）署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；（三）修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；著作權(quán)人可以許可他人行使前款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報酬。3、《著作權(quán)法實施條例》第二條著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。二．出具本法律意見書的的事實依據(jù)1、朱志強先生2001年10月26日將該作品“火柴棍小人”向吉林省版權(quán)局進行美術(shù)作品著作權(quán)登記的書面證據(jù)。2.美國耐克公司蘇州耐克公司的新產(chǎn)品廣告的視頻材料3.相關(guān)侵權(quán)及使用情況口頭說明及描述。三、關(guān)于出具本法律意見的基本事實2000年4月至2001年9月間，朱志強陸續(xù)創(chuàng)作完成了含有“火柴棍小人”形象的《獨孤求敗》《過關(guān)斬將》《小小3號》《小小5號》《小小特警》等作品，并向吉林省版權(quán)局進行了美術(shù)作品的著作權(quán)登記。他創(chuàng)作的這些flash作品的主人公形象均為“火柴棍小人”。朱志強創(chuàng)作的“火柴棍小人”形象特征為：頭部為黑色圓球體，沒有面孔；身體的軀干、四肢和足部均由黑色線條構(gòu)成；小人的頭和身體呈相連狀。2003年10月，耐克公司、耐克（蘇州）體育用品公司為舉辦“2003年nike—freestyle酷炫之王全國大搜索”活動及宣傳推廣其新產(chǎn)品“nikeshoxstatustb”，分別在新浪等網(wǎng)站、大街、地鐵站臺及電視臺發(fā)布廣告。這些廣告中使用的“黑棍小人”形象特征為：頭部為黑色圓球體，沒有面孔；身體的軀干、四肢和足部均由黑色線條構(gòu)成；小人的頭和身體呈分離狀；小人的四肢呈拉長狀。四．對本案的法律分析1.本案焦點1．關(guān)于朱志強主張的“火柴棍小人”形象著作權(quán)權(quán)利2．關(guān)于耐克公司被控侵權(quán)行為是否存在。3.“線條小人”形象是否進入公有領(lǐng)域。4.關(guān)于“火柴棍小人”與“黑棍小人”形象的異同點。2.律師承辦意見（一）勝訴情況分析理由如下：1．關(guān)于朱志強主張的“火柴棍小人”形象著作權(quán)權(quán)利朱志強訴稱于1989年起就開始創(chuàng)作“火柴棍小人”形象，并提交了相應書籍的3頁復印件予以證明?！吨鳈?quán)法實施條例》第二條：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果?！薄白髌贰北仨毷侨祟惖闹橇Τ晒熘緩娝鶆?chuàng)作的“火柴棍小人”的形象已被管理組織授權(quán)。即朱志強已向吉林省版權(quán)局進行美術(shù)作品著作權(quán)登記。朱志強非常注重作品知識產(chǎn)權(quán)的保護，他不但將自己的作品進行了作品著作權(quán)登記。2003年6月23日，他還以“火柴棍小人”形象向國家工商行政管理總局商標局提出商標注冊申請，已得到初步審定。3.“火柴小人”形象是否進入公有領(lǐng)域。大眾普遍認識的線條小人只是平面的、靜態(tài)的線條勾勒，而火柴棒小人是flash動態(tài)的。所以我們認為“火柴小人”形象不屬于公有領(lǐng)域，它有自己的獨創(chuàng)性。4.關(guān)于耐克公司被控侵權(quán)行為是否存在?！昂诠餍∪恕钡幕緲?gòu)成要素和特征與“火柴棍小人”相同，二者的頭部均為黑色圓球體且沒有面孔，二者身體的軀干、四肢和足部均由黑色線條構(gòu)成，二者黑色線條的粗細、厚重、圓潤程度以及給人的整體美感程度基本相似。所以我們認為耐克公司的被控侵權(quán)行為存在。（二）存在法律風險分析1、風險：孜里米拉.艾尼瓦爾律師2013年10月20日【篇二：法律意見書】法律意見書致渝富投資管理有限公司：本所接受貴公司的委托，就貴公司從事民間借貸活動采用的業(yè)務形式進行法律分析，特出具本法律意見書。第一部分重要聲明一、法律依據(jù)本法律意見書僅基于出具之日已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和中國現(xiàn)行法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件，主要有：1、《中華人民共和國民法通則》；2、《中華人民共和國合同法》；3、《中華人民共和國擔保法》；4、《中華人民共和國物權(quán)法》；5、《中華人民共和國民事訴訟法法》；6、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》。二、使用范圍本法律意見書僅供貴公司參考，未經(jīng)我所允許，不得向任何第三人出示，也不得作為證據(jù)使用。第二部分業(yè)務的基本形式與法律分析一、針對全款房業(yè)務形式有三種方案一：客戶與公司員工甲依次簽訂《借款合同》、《房屋買賣合同》以及《房屋抵押合同》，并向員工乙出具《房屋過戶授權(quán)委托書》。其中《借款合同》不提供給客戶，《房屋抵押合同》需要客戶與員工甲到房交所辦理房屋抵押登記手續(xù)?！斗课葸^戶授權(quán)委托書》需要客戶與員工乙持相關(guān)證件親自到公證處辦理公證手續(xù)。在上述手續(xù)完備的情況下向客戶發(fā)放貸款，并要求客戶立即將約定的利息打入貴公司員工丙的賬戶。貴司的維權(quán)策略：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲和乙先到房交所辦理解除抵押登記手續(xù)，然后再辦理過戶登記手續(xù)。法律缺陷：1、雖然貴公司不提供《借款合同》給客戶，但是辦理房屋抵押登記時會被要求提供《借款合同》，如若房交所留存該合同則會給未來的糾紛留下不利證據(jù)。2、在借款期限超過六個月時，房屋買賣約定的房屋過戶方案二：客戶與公司員工甲依次簽訂《借款合同》以及《房屋抵押合同》并出具《房屋出售授權(quán)委托書》。簽訂上述文件后，客戶與甲先到公證處辦理《房屋出售授權(quán)委托書》的公證手續(xù)，然后到房交所辦理房屋抵押登記手續(xù)。（后略）貴司的維權(quán)策略：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲和乙簽訂《房屋買賣合同》并代為收取購房款。隨后甲先辦理解除抵押登記的手續(xù)，然后甲乙共同辦理過戶登記手續(xù)。法律缺陷：方案三:客戶與甲依次簽訂《借款合同》、《房屋買賣合同》，并向乙出具《房屋過戶授權(quán)委托書》，客戶與甲到房交所辦理二手房買賣的預告登記手續(xù)。貴司的維權(quán)策略：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲和乙直接到房交所辦理過戶登記手續(xù)。優(yōu)缺點：優(yōu)點是整個業(yè)務過程對外都只涉及房屋買賣問題，不存在披露債權(quán)的風險。缺點是并非所有的房交所都可以辦理此項業(yè)務，而且對預告登記的有效期限存在不同的情形。針對按揭房的業(yè)務形式方案一：客戶與甲簽訂《借款合同》、《房屋買賣合同》，并向乙出具《房屋過戶授權(quán)委托書》，客戶與乙到公證處辦理公證手續(xù)。法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，先由甲代客戶向銀行償還按揭款，然后由乙辦理解除抵押登記手續(xù)，最后甲乙共同辦理房屋過戶登記手續(xù)。方案二：客戶與甲簽訂《借款合同》、《房屋抵押合同》（房屋價值未抵押的部分），之后客戶與甲到公證處公證《借款合同》并賦予強制執(zhí)行效力。法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，直接申請法院強制執(zhí)行。針對全款車的業(yè)務形式：方案一：客戶先與甲簽訂《車輛質(zhì)押借款合同》、《車輛買賣合同》、后與乙到公證處公證《授權(quán)過戶委托書》。當客戶按約定交付車輛及相關(guān)文件后再發(fā)放貸款。法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲乙直接到車管所辦理過戶手續(xù)。（車子價值較大時）方案二：客戶先與甲簽訂《車輛質(zhì)押借款合同》、《車輛出售委托書》，客戶與甲到公證處公證《車輛出售委托書》。當客戶按約定交付車輛及相關(guān)文件后再發(fā)放貸款。（車子價值較小時）法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲將車輛賣給乙并辦理過戶手續(xù)。針對按揭車的業(yè)務形式：方案一：客戶先與甲簽訂《車輛質(zhì)押借款合同》、《車輛買賣合同》、后與乙到公證處公證《授權(quán)過戶委托書》。當客戶按約定交付車輛及相關(guān)文件后再發(fā)放貸款。法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，甲先代為償還銀行按揭款，然后乙到車管所辦理解除抵押登記手續(xù)，最后辦理過戶手續(xù)。優(yōu)點：車輛最終歸屬于貴公司。缺點：程序繁瑣，成本較大。方案二：客戶與甲簽訂《車輛質(zhì)押借款合同》并就債權(quán)進行公證，賦予強制執(zhí)行效力。法律后果：如果客戶到期后不履行返還本金的義務時，直接申請法院強制執(zhí)行?！酒悍梢庖姇侗尽糠梢庖姇侗窘K和忠律師事務所法律意見書和忠（2010）意字第xx號某某電器股份有限公司：江蘇和忠律師事務所為中華人民共和國司法行政機關(guān)依法批準、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務資格的律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)?，F(xiàn)本所應貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇a科技發(fā)展有限公司和江蘇a電訊實業(yè)有限公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。一、本所律師出具本法律意見書的主要事實依據(jù)：1、江蘇a科技發(fā)展有限公司起訴貴司的《民事起訴狀》；2、江蘇a電訊實業(yè)有限公司起訴貴司的《民事起訴狀》；3、貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》；4、貴司出具的《a財務情況》；5、貴司向某通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金《收據(jù)》；6、貴司向江蘇a科技發(fā)展有限公司出具的售后服務費《收據(jù)》；7、江蘇a科技發(fā)展有限公司出具的增值稅發(fā)票。8、雙方2008年7月的對賬單。二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：1、《中華人民共和國民法通則》；2、《中華人民共和國合同法》；3、《中華人民共和國民事訴訟法》；4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》三、事由江蘇a科技發(fā)展有限公司、江蘇a電訊實業(yè)有限公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經(jīng)南京市某區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。江蘇a科技發(fā)展有限公司訴稱：江蘇a科技發(fā)展有限公司一直向貴司供應手機及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200x年x月至200x年x月22日期間的貨款99580元，且其已于200x年x月10日后停止供貨，貴司應予歸還質(zhì)保金20000元。綜上，貴司應合計返還其119580元。為證明以上事實，江蘇a科技發(fā)展有限公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務費《收據(jù)》作為證據(jù)。江蘇a電訊實業(yè)有限公司訴稱：江蘇a電訊實業(yè)有限公司在與貴司的長期業(yè)務往來中于2004年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金?，F(xiàn)雙方已于2008年終止了業(yè)務關(guān)系，貴司應返還其質(zhì)保金10000元。為證明以上事實，江蘇a電訊實業(yè)有限公司提交了貴司于2004年6月18日向其出具的質(zhì)保金《收據(jù)》一張作為證據(jù)。據(jù)貴司的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》反映，法院目前初步合議認為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會對貴司扣留的貨物進行鑒定以明案情。另查，據(jù)雙方對賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇a科技發(fā)展有限公司結(jié)算；但根據(jù)貴司出具的《a財務情況》顯示，雙方對賬單確認的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元，且貴司仍占有庫存419臺手機，合同價為315140元。目前，通過法院調(diào)解，a同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司（還包括未進入訴訟程序的百得公司）的所有貨款糾紛。四、本律師發(fā)表的法律意見根據(jù)上訴事實，本所律師認為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：首先,若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，則貴司與江蘇a科技發(fā)展有限公司對于庫存貨物的結(jié)算可以根據(jù)合同約定來解決；如果沒有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。目前，本所律師并不知悉江蘇a科技發(fā)展有限公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之法院對舉證期限的要求并不嚴格,即當前尚不能確定其最終會提交何種證據(jù)材料。其次,若其最終仍未補充提交證據(jù)材料，則法院能否僅僅根據(jù)“往來增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關(guān)系呢？本所律師認為，根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指某些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障財政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購銷合同。需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內(nèi)到稅務機關(guān)認證，否則不予抵扣進項稅額。增值稅一般納稅人認證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應在認證通過的當月按照增值稅有關(guān)規(guī)定核算當期進項稅額并申報抵扣，否則不予抵扣進項稅額。據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經(jīng)收到貨物。即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。通常在實踐中，法院會根據(jù)誠實信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)和情況推定某種事實的存在。開具發(fā)票的一方當事人以增值稅發(fā)票作為證據(jù)，如接受發(fā)票的一方當事人已將發(fā)票予以入賬或者補正、抵扣，且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據(jù)反駁的，則通常開票方所主張的合同關(guān)系的成立及履行事實可以得到確認。因此，若屆時江蘇a科技發(fā)展有限公司間補交的相關(guān)證據(jù)能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關(guān)系，結(jié)合貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中關(guān)于法院目前傾向性意見的表述，則法院認定為購銷合同的可能性較大。再次,若雙方最終被認定為存在購銷合同關(guān)系，則根據(jù)貴司出具的《a財務情況》顯示，江蘇a科技發(fā)展有限公司有權(quán)另行主張庫存的419臺貨的貨款,金額為315140元。當然,其是否能夠完成舉證義務(包括訴訟時效的舉證義務),并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍.最后,無論是被認定為代銷關(guān)系還是購銷關(guān)系,江蘇a科技發(fā)展有限公司若能向法院補充提交2008年7月由貴司出具的對賬單原件,則對雙方尚未結(jié)算金額為99580元是確定的.至于貴司在《a財務情況》中陳述:雙方對賬單確認的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元,若要得到法院支持,貴司應補充提交相關(guān)證據(jù)材料.若不能補充,則貴司可根據(jù)向江蘇a科技發(fā)展有限公司出具的款項為20000元的《收據(jù)》中收款事由為“售后服務費”而非“質(zhì)保金”,結(jié)合交易習慣來作合理抗辯。至于江蘇a電訊實業(yè)有限公司訴稱的返還1萬元質(zhì)保金的訴請，本所律師認為，目前尚無證據(jù)表明江蘇a電訊實業(yè)有限公司與貴司發(fā)生合同關(guān)系的終止日期，也沒有證據(jù)表明在2008年6月22日后向我司主張過權(quán)利，不能以貴司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在經(jīng)濟往來即認定其訴訟時效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時效”作為抗辯理由。綜上，本所律師認為，在找到主合同以前，建議以調(diào)解結(jié)案的姿態(tài)請求法院協(xié)調(diào)，若能按照貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報告》中陳述的調(diào)解方案談判（即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(nèi)(注:具體數(shù)額請領(lǐng)導批示)一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司（還包括未進入訴訟程序的百德公司）的所有貨款糾紛）?？梢钥紤]接受！提示：若對方（包括但不限于江蘇a科技發(fā)