國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬169

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬169一、李一、李二外出游玩，向李三借進口相機一部。回來天色已晚，李一遂將相機帶回家，打算第二天再（江南博哥）還。當(dāng)晚，李四到李一家做客，見此相機，愛不釋手，定要以3000元買下，李一見財起意，遂賣之。數(shù)日后，李四手頭錢緊，向李二以2000元兜售該相機。李二見此相機，甚為眼熟，便問從何來，李四答從李一處購得，李二心頭雪亮，但因價格便宜，遂不動聲色，將之買下。李二買得后甚是喜愛，將自己心愛的玉石鑲嵌其上。一日，李二去香山游玩，不慎將相機丟失，被同在香山賞紅葉的李五拾得。李五在現(xiàn)場等候了一會，未見失主，遂回家。次日李五見到報紙上登了一則啟事。寫明“如有拾得者，酬謝1000元”。李五見失主所尋找的正是自己拾得的相機，便攜帶相機找到李二。在李五向李二請求酬金時，被李二拒絕。于是，李五拒絕交付相機，李二威脅要以“侵占罪”到公安機關(guān)報案，雙方爭執(zhí)未果。李五一怒之下將相機帶回家，交給8歲兒子帶到學(xué)校去拍“奧運笑臉”。上學(xué)途中，該相機丟失被X撿到，委托拍賣公司拍賣。李六以2萬元購得，一年后，李二、李三知道相機在李六處，遂要求李六返還，此時，距離李三失去相機已整整兩年過去了。

問題：1.

基于李一將相機賣與他人的事實，李三可以對李一提起何種之訴?正確答案：違約、侵權(quán)或不當(dāng)?shù)美V。首先，李一和李三之間形成了借用合同，李一將相機出賣后無法歸還給李三，據(jù)此李三可以對李一提起違約之訴。其次，李三是相機的所有權(quán)人，李一在無處分權(quán)的情況下未經(jīng)李三同意將相機出賣的行為侵犯了李三的所有權(quán)，據(jù)此李三可以對李一提起侵權(quán)之訴。最后，根據(jù)《民法總則》第一百二十二條規(guī)定，沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。李一將相機出賣所得的價款是不當(dāng)?shù)美?，?yīng)該返還給相機原所有權(quán)人李三，據(jù)此李三可以對李一提起不當(dāng)?shù)美V。

2.

李四可否取得相機的所有權(quán)?為什么?正確答案：可以?；谏埔馊〉?。依據(jù)《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(1)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(2)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(3)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前二款規(guī)定。李一是無權(quán)處分人，李四是善意第三人并支付了合理的價格，因此李四可以依據(jù)善意取得制度取得相機的所有權(quán)。

3.

李二以2000元價格從李四處購得相機，請問能否取得該相機的所有權(quán)?為什么?正確答案：可以?；谟行У馁I賣合同。李四基于善意取得制度取得了相機所有權(quán)，其有權(quán)處分相機，因此李四將相機賣給李二是正常的買賣行為，李二可以基于有效的買賣合同取得相機所有權(quán)。

4.

李二買得手機后將其玉石鎮(zhèn)嵌其上，請問：該行為是否屬于所有權(quán)取得方式中添附之一的加工?正確答案：不構(gòu)成加工。因為加工必須為不同所有權(quán)人之物添加附合，即將自己之物添附在他人之物上或者將他人之物添附到自己之物上。本案中，根據(jù)上一問可知，李二通過與李四有效的買賣合同合法取得了該相機的所有權(quán)，李二是將自己的玉石鑲嵌在自己的相機上，并不能構(gòu)成加工。

5.

在李五向李二請求酬金時，被李二以李五拾得遺失物的行為屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)無償返還為由，拒絕給付酬金，請問，李二的抗辯是否有效?為什么?正確答案：無效。因為《物權(quán)法》第一百一十二條第二款規(guī)定：權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。李二在報紙上登了懸賞型的尋物啟事，相當(dāng)于向不特定人發(fā)出了邀約，只要對方找到其遺失的照相機并歸還的，他自愿支付1000元的報酬。李五請求支付酬金時，李二無權(quán)拒絕。

6.

李五兒子丟失了相機，李五是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?正確答案：應(yīng)該?！段餀?quán)法》第一百一十一條規(guī)定：拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

7.

現(xiàn)在李二、李三和李六就該相機的歸屬發(fā)生爭執(zhí)，請問法院應(yīng)如何判決?為什么?正確答案：判決歸李二所有，但李二應(yīng)該支付給李六2萬元?！段餀?quán)法》第一百零七條規(guī)定：所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起2年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償。

8.

假設(shè)李五兒子丟失的相機被人拾得并交給失物招領(lǐng)處，經(jīng)公告無人認領(lǐng)，公告期滿，招領(lǐng)處將相機以拍賣的方式賣給李七，現(xiàn)在李二對相機主張權(quán)利，法院該如何判決?正確答案：判決相機歸李七所有?！段餀?quán)法》第一百一十三條規(guī)定：遺失物自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起6個月內(nèi)無人認領(lǐng)的，歸國家所有。此時國家賣與李七，李七即依據(jù)有效之買賣合同取得相機的所有權(quán)。

二、2012年3月，甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立高陽有限責(zé)任公司，公司注冊資本為1000萬元，各股東認繳的出資比例為55%、25%、15%、5%。甲以自有房屋一棟出資，作價100萬元，供公司占有和使用，但是一直未辦理過戶登記手續(xù)。乙任高陽公司董事長與法定代表人。公司設(shè)立監(jiān)事會。

2013年3月，乙受其朋友戊的請求，違反公司章程相關(guān)規(guī)定，自主決定以公司的資產(chǎn)為戊向銀行借款提供擔(dān)保，后戊不能償還，由此給高陽公司帶來50萬元損失。此事被股東丙知悉，丙以公司遭受損失為由向法院起訴乙。

2014年5月，乙因車禍造成腦損傷，被法院宣告為無民事行為能力人。寅對此并不知情，仍與其簽訂了向高陽公司供貨的合同。丁知曉乙的情況后，召集臨時股東會，股東會上作出解除乙董事長職務(wù)的決議，甲對此有異議。

2015年4月，因經(jīng)營管理不善，其債權(quán)人遠航公司向法院申請高陽公司破產(chǎn)。法院受理了破產(chǎn)申請，管理人在清算公司財產(chǎn)時發(fā)現(xiàn)甲作為出資的房屋未辦理過戶登記，而此時甲的房屋市價已經(jīng)比3年前上漲了50%，管理人要求甲履行出資義務(wù)，甲以公司已經(jīng)進入破產(chǎn)程序，出資超過訴訟時效為由拒絕將房屋過戶到公司名下。

經(jīng)查，2014年1月，乙將市場價格80萬元的設(shè)備以20萬元出售給其控股公司。

[問題]1.

丙向法院起訴乙的行為是否符合法律規(guī)定，為什么?正確答案：丙向法院起訴乙的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》第16條第1款的規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。”乙違反公司章程規(guī)定自主決定以公司資產(chǎn)為戊提供擔(dān)保，損害公司利益。第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹谶@種情況下，丙應(yīng)當(dāng)根據(jù)《公司法》第151條規(guī)定，向公司監(jiān)事會提出書面請求要求公司提起訴訟，在監(jiān)事會拒絕提起訴訟的，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，丙才能以自己的名義向法院提起訴訟。

2.

乙被法院宣告為無民事行為能力人后與不知情的寅簽訂的向公司供貨的合同能否對公司產(chǎn)生效力，為什么?正確答案：乙與寅簽訂的合同無效。乙被法院宣告為無民事行為能力人，根據(jù)《民法通則》第58條的規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。因此，乙簽訂的合同無效，無論寅對此是否知情。

3.

丁召集股東會的行為是否合法，甲可以采取的救濟措施是什么?正確答案：丁召集股東會的方式不合法。根據(jù)《公司法》39條第2款規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東才有權(quán)提議召開臨時股東會。丁的表決權(quán)僅有5%，無權(quán)提議召開臨時股東會。甲有權(quán)根據(jù)《公司法》第22條第2款的規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。因此，甲可自上述股東會作出解除乙董事長職務(wù)的決議向法院提出撤銷。

4.

法院受理破產(chǎn)申請后，甲能否以公司已經(jīng)破產(chǎn)為由拒絕將房屋過戶給公司?為什么?正確答案：甲無權(quán)拒絕將房屋過戶給公司。根據(jù)《公司法》第28條規(guī)定的股東出資義務(wù)，房屋作為甲的出資應(yīng)當(dāng)完成其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。即使公司已經(jīng)進入破產(chǎn)程序，根據(jù)《公司法解釋(三)》第19條第1款的規(guī)定：“公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。”因此，甲也不能以超過訴訟時效為由拒絕履行出資義務(wù)。

5.

對乙出售設(shè)備的行為，管理人可采取何種措施?正確答案：管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：(一)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；(二)以明顯不合理的價格進行交易的；(三)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；(四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?五)放棄債權(quán)的?！币覍儆谝悦黠@不合理的價格進行交易的行為，且該行為發(fā)生在法院受理破產(chǎn)申請的前1年。

三、案情：天籟文化公司是北京市朝陽區(qū)一間200平方米的商品房(H路6樓101室)的產(chǎn)權(quán)人。新月公司認為天籟文化公司侵犯了自己的商業(yè)秘密并造成巨大損失，準備訴訟維權(quán)。為避免天籟文化公司的侵權(quán)范圍繼續(xù)擴散，同時也為了避免天籟文化公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，在起訴前，新月公司于2013年1月向A法院提出兩項申請，一項申請是請求法院裁定天籟文化公司停止侵犯新月公司商業(yè)秘密的行為；另一項申請是請求法院對天籟文化公司的房產(chǎn)進行財產(chǎn)保全。A法院應(yīng)新月公司的申請作出財產(chǎn)保全裁定，查封天籟文化公司的上述房產(chǎn)；法院認為新月公司要求天籟文化公司停止侵權(quán)行為的申請于法無據(jù)，于是裁定駁回新月公司的此項申請。A法院認為此案涉及商業(yè)秘密應(yīng)該不公開審理，盡管雙方當(dāng)事人未申請不公開審理，還是決定此案不公開審理。2013年3月，天籟文化公司將天鴻物業(yè)公司起訴到B法院，要求法院確認自己與天鴻物業(yè)公司的租賃合同(H路6樓101室)合法有效。在此次訴訟中，天籟文化公司向法院提交了天籟文化公司與天鴻物業(yè)公司在2012年10月簽署的租賃合同一份。在租賃合同中，雙方約定租賃期為20年；每月租金為200元(同地段同檔次房屋的平均租賃價格為每月租金10000元)。雙方公司在租賃合同上都加蓋了公司章。天鴻物業(yè)公司對雙方的租賃協(xié)議并無異議。與此同時，天鴻物業(yè)公司向A法院提出解除財產(chǎn)保全裁定的申請，其理由是自己是該房屋的租賃權(quán)人，查封該房屋侵犯了自己的租賃權(quán)。A法院應(yīng)申請解除了對天籟文化公司上述房產(chǎn)的查封。B法院為查明事實真相，委托C鑒定機構(gòu)對天籟文化公司與天鴻物業(yè)公司簽署的租賃合同原件進行了司法鑒定。C鑒定機構(gòu)的鑒定意見是此合同形成于2013年2月之后。

問題：1.

請評價A法院對新月公司在起訴前提出的兩項請求的處理方式。正確答案：對行為保全申請的處理不正確，對財產(chǎn)保全的申請的處理正確。《民事訴訟法》第100條第1款規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。”新月公司為避免天籟文化公司的侵權(quán)范圍繼續(xù)擴散向法院提出行為保全，同時為了避免天籟文化公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)提出財產(chǎn)保全，完全符合《民事訴訟法》的規(guī)定，均應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄔ旱呐鷾?。因此A法院對行為保全申請的處理不正確，對財產(chǎn)保全的申請的處理正確。

2.

A法院決定不公開審理的做法是否正確?為什么?正確答案：不正確?！睹袷略V訟法》第134條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。”依據(jù)該法條，本案屬于申請不公開審理的案件，而不是法定不公開審理的案件。當(dāng)事人沒有申請不公開審理的，法院應(yīng)該公開審理，因此法院的做法是錯誤的。

3.

B法院可否在沒有當(dāng)事人申請的情形下，依職權(quán)委托鑒定?正確答案：可以?！睹袷略V訟法》第76條規(guī)定：“當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進行鑒定?！?/p>

4.

在取得鑒定意見后，B法院應(yīng)如何處理天籟文化公司訴天鴻物業(yè)公司一案?正確答案：采取對妨害民事訴訟行為的強制措施，也可考慮移送公安機關(guān)立案偵查?！睹袷略V訟法》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”天籟文化公司以極低的價格將房屋租給天鴻物業(yè)公司，而且此合同是在新月公司起訴天籟文化公司之后簽訂的，這明顯是天籟文化公司和天鴻物業(yè)公司惡意串通，想通過訴訟的方式解除法院對其房屋的財產(chǎn)保全，屬于惡意訴訟，侵害了新月公司的合法權(quán)益。因此，B法院應(yīng)當(dāng)采取對妨害民事訴訟行為的強制措施，也可考慮移送公安機關(guān)立案偵查。

5.

本案中天籟文化公司的訴訟行為違背了《民事訴訟法》中的哪項原則?正確答案：誠實信用原則。《民事訴訟法》第13條第1款規(guī)定：“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。”民事訴訟中的誠信原則是指要求當(dāng)事人及其他訴訟參與人在實施訴訟行為時不罔言、不欺詐、守承諾的基本準則。天籟文化公司與天鴻物業(yè)公司串通以解除法院對其財產(chǎn)的保全屬于惡意串通型的欺詐行為，違反了該原則。

四、2014年2月，吳某、楚某、齊某、邢某、秦某共同設(shè)立了甲有限責(zé)任公司(以下筒稱甲公司)，進行廣告制作、發(fā)布。并制定了公司章程。章程規(guī)定：公司注冊資本為人民幣1000萬元；各股東認繳的出資比例均為20%；出資形式均為貨幣；股東應(yīng)在章程制定后15日內(nèi)繳付所有出資款。吳某、楚某、齊某、邢某均按時足額繳納了出資款，只有秦某僅繳了一半的款項。

2015年1月，經(jīng)核算，2014年甲公司獲得利潤100萬元(提取公積金后的稅后利潤)。公司向4名股東分配紅利后，也分給了秦某相應(yīng)的紅利。

2015年3月，因經(jīng)理韓某另設(shè)廣告公司，帶走了公司大量的客戶，使甲公司經(jīng)營困難，嚴重虧損。公司以全部資產(chǎn)清償了相關(guān)債務(wù)后尚拖欠乙公司400萬元貨款，經(jīng)多次催討均被甲公司以無力償債為由加以拒絕。

2015年3月2日，公司股東會以秦某未盡股東義務(wù)為由，解除其股東資格。

2015年4月，股東齊某因炒股向王某借了200萬，為擔(dān)保自身的債務(wù)，齊某將股權(quán)質(zhì)押給了王某。后因股市大跌，資金被套牢，齊某無力還債，王某便訴諸人民法院申請強制執(zhí)行。法院按照強制執(zhí)行程序直接將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了王某，并責(zé)令公司變更股東名冊中的相應(yīng)記載。公司作了相應(yīng)變更后，但未向公司登記機關(guān)辦理變更登記。

[問題]1.

在甲公司無力償債的情況下，債權(quán)人乙、丙公司應(yīng)采取何種法律措施來維護自身合法權(quán)益?正確答案：乙、丙公司可以向人民法院申請對甲公司進行重整或者破產(chǎn)清算?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第7條第2款規(guī)定：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。”

2.

公司股東會以秦某未盡股東義務(wù)為由，解除其股東資格的做法符合法律規(guī)定嗎?為什么?正確答案：公司股東會解除秦某股東資格的做法不合法?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！币虼耍啬硲?yīng)補繳出資，并向已經(jīng)按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。但是股東并不因未足額出資喪失股東資格，也不可以被剝奪股東資格。另外，《公司法解釋(三)》第17條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。”秦某已繳了一半款項，屬于未全面履行出資義務(wù)，不適用該條規(guī)定。即使秦某未履行出資，也應(yīng)先催告其在合理期間繳納，若仍未繳納的，才可經(jīng)股東會決議解除其股東資格。

3.

秦某可通過什么途徑維護自己的權(quán)利?正確答案：由上述可知，公司股東會解除秦某股東資格的做法違反公司法的規(guī)定，因此秦某可以向法院提起訴訟，主張該決議無效?！豆痉ā返?2條第1款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效?！?/p>

4.

股東齊某與其債權(quán)人王某簽訂的股權(quán)質(zhì)押合同何時生效?正確答案：股東齊某與其債權(quán)人王某簽訂的股權(quán)質(zhì)押合同自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立并生效。根據(jù)《物權(quán)法》第226條的規(guī)定，以有限責(zé)任公司的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。因此齊某與王某之間的股權(quán)質(zhì)押合同自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立并生效。

5.

法院的執(zhí)行程序有哪些違法之處?為什么?正確答案：法院強制執(zhí)行程序的違法之處在于該法院直接將齊某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了王某，還責(zé)令公司變更股東名冊中的相應(yīng)記載，并未通知公司的全體股東，等于剝奪了其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，因此程序違法。《公司法》第72條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?/p>

五、案情：某影院發(fā)生縱火案，造成3人重傷。公安機關(guān)立刻采取技術(shù)偵查措施將嫌疑目標鎖定到附近居民甲，遂公安局立案偵查并將甲逮捕羈押。在審訊期間，甲承認到過案發(fā)現(xiàn)場，但是并不承認縱火行為，為此審訊人員將甲捆綁在門口，使其只能蹲著，長達30個小時。對甲進行引誘，告訴甲如果老實交代就可以早點回家；告訴甲如果不老實交代，就將其親屬一起抓進來；最后又威脅甲，如果不老實交代就直接關(guān)起來。最終甲按照審訊人員的意思交代了“犯罪事實”。根據(jù)本案特殊情況和辦案需要，公安機關(guān)對甲采取了指定居所監(jiān)視居住。案件經(jīng)該市檢察院審查起訴后，向該市中級人民法院提起公訴，庭審中，應(yīng)甲辯護人的申請，法庭啟動了排除非法證據(jù)程序。

問題：1.

本案哪些行為收集的證據(jù)屬于非法證據(jù)?正確答案：本案屬于非法證據(jù)的有：通過刑訊逼供等行為收集的甲關(guān)于縱火案犯罪事實的供述；警方通過威脅取得的證言。

非法證據(jù)排除規(guī)則，是指違反法定程序，以非法方法獲取的證據(jù)，原則上不具有證據(jù)能力，不能被法庭采納。既包括非法言詞證據(jù)的排除，也包括非法實物證據(jù)的排除。《刑事訴訟法》第54條規(guī)定：“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補正或者作出合理解釋；不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)?！?/p>

2.

本案負有排除非法證據(jù)義務(wù)的機關(guān)有哪些?正確答案：該市的市公安局、市檢察院、市中級法院。

《刑事訴訟法》第54條第2款規(guī)定：“在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)?！彼员景钢校撌械氖泄簿?、市檢察院、市中級法院均負有該項義務(wù)。

3.

針對檢察院的指控，該市中級人民法院應(yīng)當(dāng)如何判決本案?正確答案：對于甲的縱火案只有通過刑訊逼供等非法方法收集的供述屬于非法證據(jù)，對于證據(jù)不足的犯罪指控不成立，作出無罪判決。

《刑事訴訟法》第195條規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：(一)案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；(二)依據(jù)法律認定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決；(三)證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決?！?/p>

4.

公安機關(guān)對甲實施的技術(shù)偵查措施是否正確?為什么?正確答案：不正確。

《刑事訴訟法》第148條規(guī)定：“公安機關(guān)在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施。人民檢察院在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施，按照規(guī)定交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，經(jīng)過批準，可以采取追捕所必需的技術(shù)偵查措施?！睕]立案前不得實施技術(shù)偵查措施。

5.

公安機關(guān)對甲采取了指定居所監(jiān)視居住是否正確?為什么?正確答案：不正確。

《刑事訴訟法》第73條規(guī)定：“監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行；無固定住處的，可以在指定的居所執(zhí)行。對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機關(guān)批準，也可以在指定的居所執(zhí)行。但是，不得在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行。指定居所監(jiān)視居住的，除無法通知的以外，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行監(jiān)視居住后二十四小時以內(nèi)，通知被監(jiān)視居住人的家屬。被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人委托辯護人，適用本法第三十三條的規(guī)定。人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行是否合法實行監(jiān)督?！奔紫蹈浇用?，不屬于無固定住處。

6.

若甲系被冤枉的，則請結(jié)合本案，談?wù)勀銓ν晟圃┘馘e案制度的意義。

答題要求：

1．根據(jù)法律、司法解釋規(guī)定及刑事訴訟法理知識作答；

2．觀點明確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢；

3．請按提問順序逐一作答，總字數(shù)不得少于800字。正確答案：[范文]

司法審判中，冤假錯案頻頻發(fā)生，公安人員對嫌犯實施的刑訊逼供，檢察機關(guān)和審判機關(guān)的偏聽偏信，諸多不負責(zé)任、不加分析地采信所謂的“證據(jù)”，致使冤案發(fā)生。冤假錯案的危害之大，往往造成無辜之人墜入生命中的絕望之谷徘徊茫然，甚至放棄生命，連帶的還會使被冤枉者的家庭成員無辜受累，妻離子散、家破人亡的人間悲劇頻頻上演。一起起冤假錯案不僅使無辜者無端遭受刑罰和精神上的折磨，更可怕的是真正的暗瘤逍遙法外影響著更多人的人身安全?？芍晟圃┘馘e案制度的必要性迫在眉睫。

首先，需要懲罰犯罪與保障人權(quán)。懲罰犯罪，是指通過刑事訴訟活動，在準確、及時地查明案件事實真相的基礎(chǔ)上，對構(gòu)成犯罪的被告人公正適用刑法，以抑制犯罪，以及通過刑事程序本身的作用來抑制犯罪。保障人權(quán)，是指在通過刑事訴訟懲罰犯罪的過程中，保障公民合法權(quán)益不受非法侵犯。具體包括：(1)無辜的人不受追究；(2)有罪的人受到公正處罰；(3)訴訟權(quán)利得到充分保障和行使。我國憲法莊嚴規(guī)定，國家尊重和保障人權(quán)。我國刑事訴訟法不僅規(guī)定了尊重和保障人權(quán)，保障無罪的人不受刑事追究的任務(wù)，而且還規(guī)定了一系列保障人