國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題311

國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題311一、1.

材料一：人民就是江山，共產(chǎn)黨打江山、守江山，守的是人民的心，為的是讓人民過上好日子。（江南博哥）我們黨的百年奮斗史就是為人民謀幸福的歷史。

——摘自習(xí)近平《在慶祝中國(guó)共產(chǎn)黨成立100周年大會(huì)上的講話》

材料二：中華民族近代以來180多年的歷史、中國(guó)共產(chǎn)黨成立以來100年的歷史、中華人民共和國(guó)成立以來70多年的歷史都充分證明，沒有中國(guó)共產(chǎn)黨，就沒有新中國(guó)，就沒有中華民族偉大復(fù)興。歷史和人民選擇了中國(guó)共產(chǎn)黨。中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)是中國(guó)特色社會(huì)主義最本質(zhì)的特征，是中國(guó)特色社會(huì)主義制度的最大優(yōu)勢(shì)，是黨和國(guó)家的根本所在、命脈所在，是全國(guó)各族人民的利益所系、命運(yùn)所系。新的征程上，我們必須堅(jiān)持黨的全面領(lǐng)導(dǎo)，不斷完善黨的領(lǐng)導(dǎo)，增強(qiáng)“四個(gè)意識(shí)”、堅(jiān)定“四個(gè)自信”、做到“兩個(gè)維護(hù)”，牢記“國(guó)之大者”，不斷提高黨科學(xué)執(zhí)政、民主執(zhí)政、依法執(zhí)政水平，充分發(fā)揮黨總攬全局、協(xié)調(diào)各方的領(lǐng)導(dǎo)核心作用!

——摘自習(xí)近平《在慶祝中國(guó)共產(chǎn)黨成立100周年大會(huì)上的講話》

問題：

根據(jù)材料一和材料二，請(qǐng)結(jié)合習(xí)近平新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義法治思想，談?wù)剳?yīng)如何理解和踐行新時(shí)代“馬錫五審判方式”的精神內(nèi)核。

答題要求：

1．不少于600字；

2．要全面客觀，不空談；

3．立場(chǎng)正確，有的放矢。正確答案：在全面推進(jìn)依法治國(guó)、深入貫徹落實(shí)習(xí)近平法治思想、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的新時(shí)代進(jìn)程中，“馬錫五審判方式”就是要傳承與發(fā)展好“始終堅(jiān)持以人民為中心的發(fā)展思想”，全方位加強(qiáng)司法為民建設(shè)，推進(jìn)社會(huì)治理體系和治理能力現(xiàn)代化。

黨的領(lǐng)導(dǎo)是推進(jìn)全面依法治國(guó)的根本保證，要將黨的宗旨意識(shí)貫徹到人民司法事業(yè)中。人民群眾是我們黨的力量源泉，人民立場(chǎng)是中國(guó)共產(chǎn)黨的根本政治立場(chǎng)，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，以保障人民根本利益為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。司法人員堅(jiān)持實(shí)事求是，注重調(diào)查研究，堅(jiān)持以審判為中心，在查清案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，秉公裁判；積極地發(fā)動(dòng)群眾參與司法活動(dòng)，傾聽群眾意見；樹立一切從實(shí)際出發(fā)，改變過分強(qiáng)調(diào)“坐堂辦案”的司法理念和脫離群眾的官老爺作風(fēng)，把法庭開到人民群眾中去。

探索新時(shí)代審判方式改革實(shí)踐，構(gòu)建一站式多元糾紛解決和訴訟服務(wù)體系。吸收以深入群眾、巡回審判、注重調(diào)解為主要特點(diǎn)的“馬錫五審判方式”時(shí)代內(nèi)核，規(guī)范訴訟服務(wù)，完善人民陪審員制度，落實(shí)文明、善意、謙抑的司法理念。創(chuàng)新發(fā)展新時(shí)代“楓橋經(jīng)驗(yàn)”，推進(jìn)多元化解紛機(jī)制建設(shè)，持續(xù)推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”平臺(tái)建設(shè)。以案釋法，將普法工作送人社區(qū)、送入村居，讓群眾切實(shí)感受司法的溫度。

中國(guó)共產(chǎn)黨人的初心和使命是為中國(guó)人民謀幸福、為中華民族謀復(fù)興。為此，司法工作要堅(jiān)持群眾路線的工作方法和實(shí)事求是的工作作風(fēng)，深刻把握司法工作的鮮明政治屬性，始終堅(jiān)持立黨為公、執(zhí)法為民，堅(jiān)定不移地走中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路，增強(qiáng)“四個(gè)意識(shí)”、堅(jiān)定“四個(gè)自信”、做到“兩個(gè)維護(hù)”，任何時(shí)候都要保持清醒的頭腦，不斷提高政治判斷力、政治領(lǐng)悟力、政治執(zhí)行力，滿足人民對(duì)美好生活的向往，提升人民群眾滿意度。

二、案情：某日，趙某、錢某持兇器闖入高速路收費(fèi)站，控制收費(fèi)站工作人員后，在長(zhǎng)達(dá)6個(gè)小時(shí)的時(shí)間內(nèi)，冒充收費(fèi)站工作人員收取來往司機(jī)4萬余元的過路費(fèi)，后分頭逃離現(xiàn)場(chǎng)。(事實(shí)一)

錢某很快花光手頭錢財(cái)，在得知趙某手上有一部奢侈品手機(jī)后，半夜溜進(jìn)趙某家中。由于擔(dān)心自己找手機(jī)時(shí)吵醒正熟睡的趙某，錢某遂將其反鎖在房間內(nèi)，結(jié)果趙某全程始終未醒來。后錢某逃之天天。(事實(shí)二)

正當(dāng)趙某為丟失手機(jī)之事煩惱之際，聽說董某前幾天從他人手上購買了幾大包毒品用于自吸，于是趁著夜色潛入董某家中盜竊毒品并得手。后趙某打電話聯(lián)系錢某代為銷售并承諾均分錢款，但錢某販賣毒品得款30萬元后，謊稱只賣得20萬元，兩人遂各分得10萬元。錢某將自己所獲得的贓款20萬元委托在銀行工作的高中同學(xué)張某代為轉(zhuǎn)給自己在馬來西亞打工的媽媽治病。事后查明，張某明知該款項(xiàng)的真實(shí)來源。(事實(shí)三)

不久，趙某在當(dāng)?shù)亍皰吆诔龕骸毙袆?dòng)中被抓：

根據(jù)被害人周某的報(bào)案，趙某曾經(jīng)使用暴力搶劫周某現(xiàn)金5000元(暴力本身致周某輕傷)。在其得逞后，周某隨即追捕趙某，趙某為抗拒抓捕而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，導(dǎo)致周某重傷。后趙某逃離現(xiàn)場(chǎng)。(事實(shí)四)

根據(jù)被害人吳某的報(bào)案，趙某某日凌晨到網(wǎng)吧欲竊取財(cái)物，進(jìn)入網(wǎng)吧后，發(fā)現(xiàn)鄭某在桌臺(tái)上睡著了，遂用美工刀片劃開鄭某的包，網(wǎng)管吳某發(fā)現(xiàn)后上前制止。趙某拿刀威脅吳某不要多管閑事，吳某不敢吱聲，后趙某拿著財(cái)物逃走。等到吳某從網(wǎng)吧出來，趙某尾隨吳某潛入其家中。當(dāng)趙某盜竊貴重物品時(shí)，被吳某發(fā)現(xiàn)，趙某遂奪門而逃。當(dāng)趙某跨上吳某家院墻，正準(zhǔn)備往外跳時(shí)，吳某抓住趙某的腳，試圖拉住他。趙某順勢(shì)踹了吳某一腳，然后逃離現(xiàn)場(chǎng)，吳某也沒有再追趕。趙某就躲在吳某家外墻根處的草垛里睡了一晚。第二天早上村長(zhǎng)路過時(shí)，發(fā)現(xiàn)趙某行蹤詭秘，就對(duì)其盤問。趙某以為村長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)了自己昨晚的盜竊行為，就對(duì)村長(zhǎng)進(jìn)行打擊，致其重傷。(事實(shí)五)

根據(jù)被害人鄭某的報(bào)案，錢某曾經(jīng)雇請(qǐng)趙某殺害鄭某，并將正在買菜的“鄭某”指給趙某看。但事實(shí)上，錢某誤將王某當(dāng)作“鄭某”指給趙某。趙某按照約定，將實(shí)為王某的“鄭某”在其家中予以殺害。(事實(shí)六)

問題：1.

在事實(shí)一中，有觀點(diǎn)認(rèn)為趙某、錢某的行為構(gòu)成搶劫罪，你認(rèn)為理由是什么?正確答案：在事實(shí)一中，趙某、錢某的行為構(gòu)成搶劫罪的理由是：

搶劫罪的對(duì)象包括財(cái)產(chǎn)性利益，趙某、錢某持兇器闖入高速路收費(fèi)站，控制收費(fèi)站工作人員后，在長(zhǎng)達(dá)6個(gè)小時(shí)的時(shí)間內(nèi)，冒充收費(fèi)站工作人員收取來往司機(jī)4萬余元的過路費(fèi)，屬于壓制收費(fèi)站工作人員反抗，搶劫“過路費(fèi)”這種財(cái)產(chǎn)性利益，構(gòu)成搶劫罪，金額為4萬余元。

2.

在事實(shí)二中，錢某的行為是否構(gòu)成搶劫罪既遂?為什么?正確答案：在事實(shí)二中，錢某的行為不構(gòu)成搶劫罪既遂。本案中，錢某欲非法進(jìn)入趙某家中獲取奢侈品手機(jī)，但是其獲得該財(cái)物并非通過將被害人反鎖在房間內(nèi)以壓制被害人反抗的手段實(shí)現(xiàn)，因此，不構(gòu)成搶劫罪既遂。同時(shí)，該行為畢竟屬于搶劫罪的實(shí)行行為，只是由于主觀意志以外的原因未能得逞而已，故錢某構(gòu)成搶劫罪未遂與(入戶)盜竊罪既遂，想象競(jìng)合，擇一重罪處罰。

3.

在事實(shí)三中，各行為人的行為如何定性?正確答案：在事實(shí)三中：

(1)董某從他人手上購買了幾大包毒品用于自吸，屬于非法持有毒品的行為，構(gòu)成非法持有毒品罪。

(2)趙某趁著夜色潛入董某家中成功盜竊到大量毒品，毒品亦屬于財(cái)物，董某非法占有毒品的行為受刑法相對(duì)保護(hù)，趙某構(gòu)成盜竊罪既遂。

(3)趙某打電話聯(lián)系錢某代為銷售盜得的毒品，產(chǎn)生的新的法益侵害行為，已經(jīng)不屬于單純的銷售贓物的行為，趙某構(gòu)成販賣毒品罪的教唆犯，而錢某明知是盜竊所得的毒品而予以販賣的，同時(shí)構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪(對(duì)象是趙某盜竊所得的毒品)與販賣毒品罪的實(shí)行犯。另外，雖然錢某販賣毒品得款30萬元，而對(duì)趙某謊稱只賣得錢款20萬元，兩人各分得10萬元，但趙某因被錢某欺騙而免除錢某的給付義務(wù)不屬于詐騙罪保護(hù)的法益，因此，錢某針對(duì)分贓一事不構(gòu)成詐騙罪。

(4)錢某將自己毒品犯罪所得20萬元委托在銀行工作的張某代為轉(zhuǎn)給其在馬來西亞打工的媽媽治病，屬于洗錢罪中“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”行為，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成洗錢罪。同時(shí)，張某明知該款項(xiàng)的真實(shí)來源而予以掩飾、隱瞞，構(gòu)成洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪，擇一重罪處罰即可。

4.

在事實(shí)四中，有人認(rèn)為認(rèn)定“趙某的行為構(gòu)成搶劫罪的基本犯和故意傷害(致人重傷)罪，數(shù)罪并罰”會(huì)導(dǎo)致罪刑不相適應(yīng)，你覺得如何解決這一問題?分析路徑是什么?正確答案：在事實(shí)四中，本案的分析路徑為：

趙某使用暴力搶劫周某的5000元現(xiàn)金(暴力本身致人輕傷)，構(gòu)成搶劫罪的基本犯，同時(shí)為抗拒抓捕而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，導(dǎo)致周某重傷，另外構(gòu)成故意傷害(致人重傷)罪，數(shù)罪并罰。但為了做到罪刑均衡，可以將趙某的普通的搶劫行為評(píng)價(jià)為盜竊行為，進(jìn)而趙某成立事后搶劫(致人重傷)罪，適用《刑法》第263條規(guī)定的“10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”的法定刑。

5.

在事實(shí)五中，各行為人的行為如何定性?正確答案：在事實(shí)五中：

(1)本案中，趙某在網(wǎng)吧盜竊，屬于“扒竊”，同時(shí)攜帶“美工刀片”劃開鄭某的包，屬于“攜帶兇器盜竊”，被網(wǎng)管吳某發(fā)現(xiàn)后，在吳某具有管理財(cái)物意識(shí)的情況下，為了獲得財(cái)物“以暴力相威脅”，理應(yīng)認(rèn)定為普通的搶劫罪。

(2)《關(guān)于審理搶劫刑事案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》第3條第2款規(guī)定，對(duì)于以擺脫的方式逃脫抓捕，暴力強(qiáng)度較小，未造成輕傷以上后果的，可不認(rèn)定為“使用暴力”，不以搶劫罪論處。本案中，趙某非法進(jìn)人吳某家中盜竊，后奪門而逃。當(dāng)趙某跨上吳某家院墻，正準(zhǔn)備往外跳時(shí)，吳某抓住趙某的腳，試圖拉住他，但趙某順勢(shì)踹了吳某一腳，然后逃離現(xiàn)場(chǎng)，符合上述司法解釋的規(guī)定，只需認(rèn)定為(入戶)盜竊罪既遂。

(3)事后搶劫的成立要求犯盜竊等罪后“當(dāng)場(chǎng)”使用暴力或者以暴力相威脅，其中的“當(dāng)場(chǎng)”重在“時(shí)間上的當(dāng)場(chǎng)”，而非“空間上的當(dāng)場(chǎng)”。本案中，趙某盜竊吳某家財(cái)物后，村長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)趙某時(shí)，其盜竊行為已經(jīng)結(jié)束很久。趙某雖然為了抗拒抓捕而對(duì)村長(zhǎng)進(jìn)行打擊，致其重傷，但并不屬于事后搶劫中的“當(dāng)場(chǎng)使用暴力”，因此，需要單獨(dú)認(rèn)定為故意傷害(致人重傷)罪。

6.

在事實(shí)六中，各行為人的行為如何定性?是否存在不同觀點(diǎn)?正確答案：在事實(shí)六中：

錢某教唆趙某殺害鄭某，但是作為教唆犯的錢某產(chǎn)生對(duì)象錯(cuò)誤，無論采取法定符合說還是具體符合說，均不影響錢某針對(duì)王某成立故意殺人罪既遂的教唆犯；而作為實(shí)行犯的趙某并無任何認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，針對(duì)王某成立故意殺人罪既遂的實(shí)行犯。

三、案情：南京市江寧區(qū)公安分局采取技術(shù)偵查措施偵查甲非法拘禁案，偵查完畢后移送南京市江寧區(qū)檢察院審查起訴，南京市江寧區(qū)檢察院以甲涉嫌非法拘禁罪為由起訴到南京市江寧區(qū)法院。一審法院南京市江寧區(qū)法院判決其構(gòu)成非法拘禁罪，處10年有期徒刑。被告人甲上訴，南京市江寧區(qū)檢察院未抗訴。二審法院南京市中院經(jīng)審查認(rèn)為，被告人甲的罪名不是非法拘禁罪，而是綁架罪，故變更罪名為綁架罪，處10年有期徒刑。二審法院南京市中院在裁判文書中表述了技術(shù)偵查措施所獲取到的證據(jù)種類和技術(shù)偵查措施所使用的技術(shù)方法。

被害人乙在二審法院判決生效后向江蘇省高院申訴，江蘇省高院指定常州市中院對(duì)申訴進(jìn)行審查。常州市中院審查后將審查報(bào)告層報(bào)江蘇省高院處理。

江蘇省高院后指定南京市江寧區(qū)法院再審，南京市江寧區(qū)法院在審理的過程中發(fā)現(xiàn)被告人甲不僅涉嫌綁架罪，還涉嫌故意傷害罪，并案審理并作出判決，判決被告人甲構(gòu)成綁架罪，處6年有期徒刑，構(gòu)成故意傷害罪，處6年有期徒刑，合并執(zhí)行8年有期徒刑。

問題：1.

本案二審法院南京市中院判決被告人甲構(gòu)成綁架罪，處10年有期徒刑，是否違背上訴不加刑原則?為什么?正確答案：違背上訴不加刑原則。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《刑訴解釋》)第401條第1款(解釋新修)的規(guī)定，審理被告人上訴的案件，不得對(duì)被告人的刑罰作出實(shí)質(zhì)不利的改判，并應(yīng)當(dāng)執(zhí)行下列規(guī)定：……②原判認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)模梢愿淖冏锩?，但不得加重刑罰或者對(duì)刑罰執(zhí)行產(chǎn)生不利影響；……根據(jù)《刑法》第81條第2款的規(guī)定，因綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。本案二審判決被告人甲構(gòu)成綁架罪，處10年有期徒刑，使得被告人甲不能被假釋，對(duì)被告人甲的刑罰作出了實(shí)質(zhì)不利的改判，所以二審法院違背上訴不加刑原則。

2.

如果二審法院認(rèn)為南京市江寧區(qū)法院判決被告人甲構(gòu)成非法拘禁罪，處10年有期徒刑畸輕，而直接改判為非法拘禁罪，處15年有期徒刑，該做法是否正確?為什么?正確答案：不正確。根據(jù)《刑訴解釋》第401條第1款第7項(xiàng)的規(guī)定，原判判處的刑罰(10年有期徒刑)不當(dāng)?shù)模坏弥苯蛹又匦塘P。原判判處的刑罰畸輕，必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。

3.

二審法院南京市中院在裁判文書中表述了技術(shù)偵查措施所獲取到的證據(jù)種類和技術(shù)偵查措施所使用的技術(shù)方法，該做法是否正確?為什么?正確答案：不正確。根據(jù)《刑訴解釋》第121條(解釋新增)的規(guī)定，采用技術(shù)調(diào)查、偵查證據(jù)作為定案根據(jù)的，人民法院在裁判文書中可以表述相關(guān)證據(jù)的名稱、證據(jù)種類和證明對(duì)象，但不得表述有關(guān)人員身份和技術(shù)調(diào)查、偵查措施使用的技術(shù)設(shè)備、技術(shù)方法等。本案二審法院南京市中院在裁判文書中表述了技術(shù)偵查措施所獲取到的證據(jù)種類是正確的，但是表述技術(shù)偵查措施所使用的技術(shù)方法是不正確的。

4.

江蘇省高院指定常州市中院對(duì)申訴進(jìn)行審查的做法是否正確?為什么?正確答案：正確。根據(jù)《刑訴解釋》第454條(解釋新增)的規(guī)定，本案上級(jí)法院江蘇省高院可以指定終審法院以外的法院常州市中院對(duì)申訴進(jìn)行審查。被指定的法院常州市中院審查后，應(yīng)當(dāng)制作審查報(bào)告，提出處理意見，層報(bào)上級(jí)法院江蘇省高院審查處理。

5.

南京市江寧區(qū)法院并案審理并作出判決的做法是否正確?為什么?正確答案：正確。根據(jù)《刑事訴訟法》第256條第1款的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，由原審人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。如果原來是第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，可以上訴、抗訴。由于本案原來是南京市江寧區(qū)法院的第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，可以上訴、抗訴。根據(jù)《刑訴解釋》第467條(解釋新增)的規(guī)定，對(duì)依照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，南京市江寧區(qū)法院在依照第一審程序進(jìn)行審判的過程中，發(fā)現(xiàn)原審被告人還有其他犯罪的，一般應(yīng)當(dāng)并案審理，但分案審理更為適宜的，可以分案審理。

四、案情：HD公司是一家涉及多項(xiàng)業(yè)務(wù)的集團(tuán)公司，在北京、上海、廣州、深圳等地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，另設(shè)有經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的A控股子公司、經(jīng)營(yíng)酒店服務(wù)的B全資子公司。某日，A公司為競(jìng)買一塊建設(shè)用地使用權(quán)欲向甲銀行借貸5000萬元，HD公司為了使其能夠成功獲得貸款，遂向甲銀行發(fā)出一份函件，函件內(nèi)容為：“請(qǐng)放心放貸給A公司，HD公司愿意提供差額補(bǔ)足，提供的差額補(bǔ)足義務(wù)為無條件的、不可撤銷的連帶義務(wù)。當(dāng)A公司未履行或未完全履行主合同項(xiàng)下的任何義務(wù)和責(zé)任時(shí)，貴方均有權(quán)直接要求我方立即承擔(dān)差額補(bǔ)足義務(wù)?！奔足y行收到函件后，即將貸款發(fā)放給A公司，但并未回復(fù)HD公司。

A公司成功獲得建設(shè)用地使用權(quán)后將其工程發(fā)包給C建筑有限責(zé)任公司。C公司為組織施工，將工程分包給具有建設(shè)資質(zhì)的D公司，雙方簽訂了《建設(shè)工程施工分包協(xié)議》，該分包協(xié)議約定：D公司以C公司的名義執(zhí)行具體的合同施工義務(wù)，C公司作為施工管理者承擔(dān)管理責(zé)任，D公司必須接受C公司的技術(shù)指導(dǎo)、施工安排與監(jiān)督等。后建設(shè)過程中發(fā)現(xiàn)大樓開裂，經(jīng)查，為地基無法承重，下沉所致。A公司與C公司協(xié)商后解除了建設(shè)工程施工合同，但A公司未按照約定支付工程款，導(dǎo)致C公司無法支付D公司工程款，由此引發(fā)糾紛。

A公司在另一個(gè)工程項(xiàng)目完工后也無法支付該工程的承包人H公司工程款，而此時(shí)該工程因?yàn)锳公司欠付乙銀行的價(jià)款未還，已被強(qiáng)制執(zhí)行。H公司知情后立即向執(zhí)行法院提出異議，申請(qǐng)參與分配。

B公司從E家具制造公司購買一批高檔床具(1000套)投入酒店經(jīng)營(yíng)。為了融資，E家具制造公司2年前即將自己的生產(chǎn)設(shè)備、原材料等為乙銀行設(shè)立了浮動(dòng)抵押權(quán)，并辦理了登記。現(xiàn)E家具制造公司無法清償債務(wù)，乙銀行找到B公司，認(rèn)為其購買的1000套高檔床具屬于典型的“數(shù)量超過一般買受人”，主張就該批家具優(yōu)先受償。B公司見狀，立即將該批家具轉(zhuǎn)賣給了知情的F酒店并交付。

由于A公司還有2000萬元貸款無法償還，甲銀行要求HD公司補(bǔ)足，但HD公司提出抗辯：第一，差額補(bǔ)足的函件是HD公司法定代表人擅自簽訂，并無公司決議(事實(shí)確實(shí)如此，是HD公司的法定代表人羅某偽造了股東會(huì)決議)；第二，甲銀行并沒有表示接受該函件。于是甲銀行直接將HD公司起訴至法院，法院要求其追加A公司作為共同被告。

上海分公司因?yàn)檫M(jìn)購一批貨物未付款而與債權(quán)人C產(chǎn)生糾紛，HD公司表示自己沒有授權(quán)分公司從事該合同行為，不予追認(rèn)，由此引發(fā)糾紛。與此同時(shí)，上海分公司與廣州分公司因爭(zhēng)搶市場(chǎng)引發(fā)糾紛，上海分公司將廣州分公司訴至法院。

HD公司因經(jīng)營(yíng)管理不善，資金鏈斷裂，被債權(quán)人主張破產(chǎn)，而B公司也因?yàn)橐咔榈木薮笥绊?，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，自行申請(qǐng)破產(chǎn)。A公司的債權(quán)人申請(qǐng)宣告A公司破產(chǎn)，導(dǎo)致J公司正在建設(shè)的A公司的一個(gè)小區(qū)因此而停工。法院發(fā)現(xiàn)HD公司經(jīng)常調(diào)用各分支機(jī)構(gòu)、子公司的財(cái)產(chǎn)，賬務(wù)混同不清、亂作一團(tuán)。

根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.

如何評(píng)價(jià)HD公司關(guān)于“差額補(bǔ)足”函件的性質(zhì)?屬于債務(wù)加入還是擔(dān)保?HD公司的兩個(gè)抗辯理由能否成立?正確答案：(1)該函件應(yīng)該視為提供保證的意思表示。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保制度解釋》)第36條第1、3款的規(guī)定，第三人向債權(quán)人提供差額補(bǔ)足、流動(dòng)性支持等類似承諾文件作為增信措施，具有提供擔(dān)保的意思表示，第三人提供的承諾文件難以確定是保證還是債務(wù)加入的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為保證。本題中能夠看出其有實(shí)質(zhì)承擔(dān)責(zé)任的意思，但無法確定是債務(wù)加入還是保證，故應(yīng)認(rèn)定為保證。

(2)均不成立。根據(jù)《民法典》第685條第2款的規(guī)定，第三人單方以書面形式向債權(quán)人作出保證，債權(quán)人接收且未提出異議的，保證合同成立。根據(jù)《公司法》第16條第1款的規(guī)定，法定代表人沒有獨(dú)立提供擔(dān)保的權(quán)限，必須提供股東會(huì)等相關(guān)決議，否則為越權(quán)代表，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第7條第3款的規(guī)定，對(duì)于公司決議，債權(quán)人只需要進(jìn)行合理形式審查即可以主張為善意相對(duì)人，從而主張擔(dān)保合同有效。本案中，并沒有交代債權(quán)人為惡意，故即便決議是偽造的，也應(yīng)推定債權(quán)人為善意。甲銀行沒有明確表示拒絕，故視為接受該擔(dān)保。

2.

法院要求甲銀行追加A公司作為共同被告的做法是否正確?正確答案：不正確。根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第25條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定了保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)或者未償還債務(wù)時(shí)即承擔(dān)保證責(zé)任、無條件承擔(dān)保證責(zé)任等類似內(nèi)容，不具有債務(wù)人應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)責(zé)任的意思表示的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為連帶責(zé)任保證。從函件內(nèi)容可以明確看出，HD公司在差額的范圍內(nèi)沒有約定承擔(dān)責(zé)任的先后順序，其應(yīng)被視為連帶責(zé)任保證人。又根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第26條第1款的規(guī)定，只有在債權(quán)人僅起訴一般保證人的情況下，法院才應(yīng)當(dāng)要求其追加債務(wù)人。對(duì)于連帶責(zé)任保證人，法院應(yīng)尊重債權(quán)人的處分權(quán)，故法院做法不正確。

3.

C公司與D公司之間的《建設(shè)工程施工分包協(xié)議》效力如何?正確答案：有效。本案D公司是以C公司的名義進(jìn)行施工，且接受C公司的統(tǒng)一管理的，對(duì)外仍然由C公司承擔(dān)責(zé)任，故其并非屬于主體工程的分包，而是屬于勞務(wù)分包。法律只禁止承包人進(jìn)行主體工程的分包，并不禁止勞務(wù)分包。該合同沒有其他無效事由，滿足《民法典》第143條規(guī)定的有效要件，故有效。

4.

如因工程款引發(fā)糾紛，則D公司在起訴時(shí)，應(yīng)如何列明被告?正確答案：D公司作為實(shí)際施工人，可以分包人C公司為被告，也可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第43條第2款的規(guī)定，以發(fā)包人A公司為被告，此時(shí)分包人C公司為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，法院應(yīng)當(dāng)追加。

5.

對(duì)于H公司的執(zhí)行標(biāo)的異議，執(zhí)行法院是否應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行?H公司能否主張直接參與分配?正確答案：(1)法院不應(yīng)中止執(zhí)行程序。H公司屬于承包人，對(duì)其所建工程享有優(yōu)先受償權(quán)。雖然其權(quán)利具有優(yōu)先性，但并不足以排除其他擔(dān)保權(quán)人。異議人基于擔(dān)保物權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先受償權(quán)提出執(zhí)行異議，請(qǐng)求排除對(duì)執(zhí)行標(biāo)的處分行為的，人民法院應(yīng)告知其先行就財(cái)產(chǎn)變價(jià)款向執(zhí)行實(shí)施機(jī)構(gòu)主張優(yōu)先受償。

(2)可以申請(qǐng)參與分配。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第506條第2款的規(guī)定，對(duì)人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人，可以直接申請(qǐng)參與分配，主張優(yōu)先受償權(quán)。故H公司屬于享有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人，可以直接主張參與分配，且優(yōu)先于執(zhí)行申請(qǐng)人獲得清償。

6.

B公司是否屬于正常買受人?乙銀行能否就B公司所購1000套高檔床具主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)?正確答案：(1)屬于正常買受人。判斷是否屬于“數(shù)量明顯超過一般買受人”不是只看數(shù)量本身，而是要看用途。法律之所以特殊保護(hù)正常買受人，是因?yàn)槠鋵儆谙M(fèi)者。故只要所購商品屬于消費(fèi)使用的，均應(yīng)屬于正常買受人。本案中，雖然B公司購買的數(shù)量比較多，但均是用于自身經(jīng)營(yíng)活動(dòng)需要，屬于消費(fèi)使用，故應(yīng)認(rèn)定B公司屬于正常買受人。

(2)不能。根據(jù)《民法典》第404條以及《擔(dān)保制度解釋》第56條第1款的規(guī)定，除法定情形外，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)不得對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。本案中，E公司出賣高檔床具的行為屬于正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，B公司購買高檔床具的行為屬于自身消費(fèi)使用，構(gòu)成正常買受人。因此，即便乙銀行的抵押權(quán)已經(jīng)登記，也不能對(duì)抗B公司。

7.

F酒店能否獲得高檔床具的所有權(quán)?正確答案：可以獲得?；诜尚袨榈膭?dòng)產(chǎn)物權(quán)，自交付時(shí)發(fā)生物權(quán)變動(dòng)。故B公司屬于有權(quán)處分，即便F酒店知情，也不影響其基于買賣合同和交付而獲得所有權(quán)。

8.

HD公司對(duì)債權(quán)人C的抗辯能否成立?對(duì)于上海分公司起訴廣州分公司的訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：(1)不成立。分支機(jī)構(gòu)屬于非法人組織，根據(jù)《民法典》第102條第1款的規(guī)定，非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。故上海分公司在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)是具有簽約能力的，其所簽合同原則上有效，無須HD公司授權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。根據(jù)《民事訴訟法》第122條第4項(xiàng)的規(guī)定，起訴條件之一是屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄，否則人民法院不予受理。分支機(jī)構(gòu)之間的糾紛本質(zhì)上屬于公司內(nèi)部糾紛，不屬于法院受理范圍，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

9.

A公司與J公司之間的糾紛要如何解決?正確答案：由破產(chǎn)管理人決定是否解除合同。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

10.

對(duì)HD公司和A、B公司的破產(chǎn)，法院能否實(shí)質(zhì)合并審理?管轄法院應(yīng)如何確定?能否適用快速審理方式進(jìn)行審理?正確答案：(1)可以。因?yàn)镠D公司與A、B公司屬于關(guān)聯(lián)公司，且HD公司作為控制公司，經(jīng)常調(diào)用子公司財(cái)產(chǎn)、賬務(wù)不清，存在法人人格實(shí)質(zhì)否認(rèn)情形，故可以采取實(shí)質(zhì)合并審理。

(2)根據(jù)《全國(guó)法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要》第35點(diǎn)的規(guī)定，采用實(shí)質(zhì)合并方式審理關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)案件的，應(yīng)由關(guān)聯(lián)企業(yè)中的核心控制企業(yè)住所地人民法院管轄。核心控制企業(yè)不明確的，由關(guān)聯(lián)企業(yè)主要財(cái)產(chǎn)所在地人民法院管轄。多個(gè)法院之間對(duì)管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)共同的上級(jí)人民法院指定管轄。

(3)不可以。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于推進(jìn)破產(chǎn)案件依法高效審理的意見》第13條的規(guī)定，對(duì)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況清楚、案情簡(jiǎn)單的破產(chǎn)清算、和解案件，人民法院可以適用快速審理方式。破產(chǎn)案件具有下列情形之一的，不適用快速審理方式：①債務(wù)人存在未結(jié)訴訟、仲裁等情形，債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜的：②管理、變價(jià)、分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)可能期限較長(zhǎng)或者存在較大困難等情形，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況復(fù)雜的；③債務(wù)人系上市公司、金融機(jī)構(gòu)，或者存在關(guān)聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)、跨境破產(chǎn)等情形的：④其他不宜適用快速審理方式的。本案存在多個(gè)糾紛未終結(jié)，且存在關(guān)聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)情形，故不適用快速審理方式進(jìn)行審理。

五、本題包括兩道題目，請(qǐng)任選一題作答。

案情：某文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司負(fù)責(zé)某土地施工建設(shè)，某市的區(qū)規(guī)劃局接到舉報(bào)后，經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘察和調(diào)查，認(rèn)定該公司并未在區(qū)政府征地批文范圍內(nèi)進(jìn)行施工，屬違法建設(shè)行為，于是向該公司下發(fā)了《責(zé)令停止違法行為通知書》，要求其停止違法行為，并下達(dá)《責(zé)令限期拆除違法建筑通知書》，要求該公司在15日內(nèi)拆除房屋。期限屆滿后，該公司未拆除所建設(shè)施。區(qū)規(guī)劃局作出《限期拆除通知書》，限該公司在7日內(nèi)自行拆除違法建筑，逾期不拆除，將按有關(guān)規(guī)定予以強(qiáng)制拆除。該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司對(duì)《責(zé)令限期拆除違法建筑通知書》不服，向區(qū)政府申請(qǐng)復(fù)議，區(qū)政府復(fù)議維持。該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司遂向法院提起訴訟。在案件審理期間，區(qū)政府組建臨時(shí)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部，組織人員實(shí)施了強(qiáng)制拆除。后查明，由區(qū)規(guī)劃局頒發(fā)給該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》系該公司提供虛假材料獲取的。

依據(jù)現(xiàn)行《行政訴訟法》及司法解釋的相關(guān)規(guī)定，回答以下問題：1.

《責(zé)令停止違法行為通知書》的行為性質(zhì)是什么?請(qǐng)說明理由。正確答案：屬于行政強(qiáng)制措施。本案中，區(qū)規(guī)劃局向該公司作出《責(zé)令停止違法行為通知書》是為了制止違法行為而采取的暫時(shí)性控制的行為，不具有制裁性。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第2條第2款的規(guī)定，該行為在行政行為屬性上符合行政強(qiáng)制措施的目的，故屬于行政強(qiáng)制措施。

2.

《責(zé)令限期拆除違法建筑通知書》的行為性質(zhì)是什么?請(qǐng)說明理由。正確答案：屬于行政處罰。根據(jù)《行政處罰法》第2條的規(guī)定，行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。其目的具有制裁性。本案中，區(qū)規(guī)劃局向該公司作出的《責(zé)令限期拆除違法建筑通知書》意在制裁公司的違法行為，并予以糾正，屬于行政處罰。

3.

《限期拆除通知書》是否可訴?為什么?正確答案：不可訴?！断奁诓鸪ㄖ獣肥切姓?qiáng)制執(zhí)行程序中的催告行為，目的在于督促當(dāng)事人自動(dòng)履行義務(wù)，為行政強(qiáng)制執(zhí)行中的階段行為，其本身并不必然影響當(dāng)事人權(quán)益。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉的解釋》第1條第2款第10項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍，故其不具有可訴性。

4.

針對(duì)該《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的正確做法是什么?由誰采取相應(yīng)的措施?正確答案：應(yīng)當(dāng)由作出該許可決定的區(qū)規(guī)劃局或者區(qū)規(guī)劃局的上級(jí)行政機(jī)關(guān)予以撤銷，同時(shí)依法辦理該行政許可的注銷手續(xù)。根據(jù)《行政許可法》第69條第2款的規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！缎姓S可法》第70條第4項(xiàng)規(guī)定，行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)。本案中，該《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》是由該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司通過提供虛假材料獲取的，應(yīng)當(dāng)由作出該許可決定的區(qū)規(guī)劃局或者區(qū)規(guī)劃局的上級(jí)行政機(jī)關(guān)予以撤銷，同時(shí)依法辦理該《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的注銷手續(xù)。

5.

就該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司向法院提起的行政訴訟，如何確定管轄法院?請(qǐng)說明理由。正確答案：應(yīng)由區(qū)規(guī)劃局或者區(qū)政府所在地的基層法院管轄。根據(jù)《行政訴訟法》第18條第1款的規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。所以從地域管轄上看，本案是經(jīng)過復(fù)議的案件，應(yīng)當(dāng)由區(qū)規(guī)劃局或者區(qū)政府所在地的法院管轄。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉的解釋》第134條第3款的規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)作共同被告的案件，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。所以從級(jí)別管轄上看，本案是復(fù)議維持的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)和原機(jī)關(guān)是共同被告，應(yīng)當(dāng)由原機(jī)關(guān)(區(qū)規(guī)劃局)來確定案件級(jí)別管轄，即應(yīng)當(dāng)由基層法院管轄。

6.

若該文化藝術(shù)會(huì)展商務(wù)有限公司不服臨時(shí)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部的強(qiáng)制拆除決定并提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)列誰為被告?為什么?正確答案：以區(qū)政府為被告。根據(jù)《行政訴訟法》第26條第5款的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。本案中，區(qū)政府組建臨時(shí)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部，組織人員實(shí)施了強(qiáng)制拆除行為，視為區(qū)政府委托指揮部進(jìn)行拆除，故被告應(yīng)列區(qū)政府。

案情：2013年6月，月光有限公司(以下簡(jiǎn)稱“月光公司”)與王梓、趙海、馬騰、吳凡四個(gè)自然人共同出資設(shè)立寶華有限公司(以下簡(jiǎn)稱“寶華公司”)。7月2日，公司登記成立，月光公司董事長(zhǎng)派羅陽擔(dān)任寶華公司董事長(zhǎng)，王梓任公司總經(jīng)理。寶華公司注冊(cè)資本為1000萬元，其中，月光公司認(rèn)繳出資500萬元，以其一處商務(wù)辦公樓作為出資，于公司成立之日便交付公司使用，并辦理過戶登記；王梓以一項(xiàng)評(píng)估作價(jià)200萬元的專利使用權(quán)作為出資，其他三位自然人分別出資100萬元，四位投資人均按期足額將認(rèn)繳的出資轉(zhuǎn)入公司的銀行賬戶。

公司章程規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿須全體股東一致同意。

2016年9月9日，寶華公司股東會(huì)決議增資1000萬元，其中月光公司增資500萬元，王梓增資200萬元，趙海增資200萬元，馬騰增資200萬元，吳凡出資額不變。其中，趙海增資的200萬元，驗(yàn)資后即從公司賬戶上轉(zhuǎn)出。2016年12月，寶華公司作出股東會(huì)決議，要求趙海在2017年2月1日前補(bǔ)足欠繳的增資款200萬元，并在當(dāng)日當(dāng)場(chǎng)向趙海送達(dá)了股東會(huì)決議。2017年6月1日，寶華公司召開股東會(huì)，除了趙海未參加，其他股東均出席會(huì)議。股東會(huì)決議：確認(rèn)趙海無權(quán)享有和行使與200萬元增資款對(duì)應(yīng)股權(quán)相關(guān)的股東權(quán)利，包括利潤(rùn)分配權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、對(duì)應(yīng)表決權(quán)等與該股權(quán)相關(guān)的一切股東權(quán)利；欠繳的200萬元由王梓履行認(rèn)繳義務(wù)，并享有相應(yīng)權(quán)利。2017年6月5日，王梓向公司轉(zhuǎn)入200萬元。后王梓向法院起訴要求確認(rèn)其增資200萬元的股權(quán)，要求公司變更工商登記。趙海抗辯稱股東會(huì)決議無效，其仍享有300萬元出資額的股權(quán)。

趙海認(rèn)為公司經(jīng)營(yíng)狀況良好，有盈利500萬元卻不分紅，要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，但寶華公司以公司章程規(guī)定“股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿須全體股東一致同意”為由拒絕趙海查賬。趙海無奈，向人民法院提起訴訟，要求公司分紅，但未提供任何關(guān)于公司利潤(rùn)分配的股東會(huì)決議。

2020年12月，受疫情影響，為了資金周轉(zhuǎn)，寶華公司利用其控股地位，向其全資子公司多次無償調(diào)取資金，各個(gè)子公司之間如果資金短缺，寶華公司就在所有全資子公司之間統(tǒng)一調(diào)度資金使用，且關(guān)聯(lián)公司之間賬目不清。寶華公司某全資子公司的債權(quán)人火星公司，因到期債權(quán)不能獲得清償，向法院申請(qǐng)對(duì)寶華公司及其所有全資子公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)合并重整。

管理人查明：2019年11月，寶華公司與亞克公司簽訂了關(guān)于5臺(tái)制冷設(shè)備的買賣合同，合同總價(jià)款為500萬元，未約定交付地點(diǎn)。2021年2月20日，亞克公司委托承運(yùn)人風(fēng)云公司向?qū)毴A公司發(fā)出5臺(tái)制冷設(shè)備，并將上述貨物交付給承運(yùn)人。截至202l年3月1日，寶華公司向亞克公司累計(jì)支付價(jià)款300萬元，風(fēng)云公司承運(yùn)的5臺(tái)制冷設(shè)備尚在運(yùn)輸途中。

問題：7.

王梓以專利使用權(quán)出資是否合法?為什么?正確答案：王梓以其持有的專利使用權(quán)出資違法(不合法)。非貨幣財(cái)產(chǎn)出資必須將完整的財(cái)產(chǎn)權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)移到公司。根據(jù)《公司法》第27條第1款的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定，股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。故王梓以專利使用權(quán)出資不合法。

8.

寶華公司解除趙海抽逃出資對(duì)應(yīng)部分股權(quán)的決議是否有效?為什么?正確答案：有效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第17條第1款的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)