論我國未來民法典中設置知識產權編的可行性

論我國未來民法典中設置知識產權編的可行性

論我國未來民法典中設置知識產權編的可行性在我國民法典的起草過程中，對于是否在民法典中設置獨立的知識產權編，還存在頗多爭議，因民法學界和知識產權法學界有一部分頗具影響力的專家學者不贊成將知識產權的內容規(guī)定在民法典內，故全國人大常委會法制工作委員會決定將知識產權法是否獨立成編的問題暫時擱置一邊，先進行其他法律的編纂。但是，對于是否應將知識產權規(guī)范編進民法典的爭論卻一直在繼續(xù)，成為了現實主義民法典編纂中的重要爭議問題之一。

一、知識產權法典化爭議

在我國，主張知識產權法典化的學者，其理由大致包括三個方面的內容：第一，隨著知識經濟的到來，知識產權與市民生活的聯系越來越緊密。比如以調整技術發(fā)明和實用新型為對象的專利權，以保護原創(chuàng)作品為對象的著作權，以保護商標為對象的商標權，以及保護以各種方式傳播的影像作品為對象的著作鄰接權等等，已經和我們的生活密不可分。當人們在寫論文時引用他人文章觀點、在工作中創(chuàng)作的職務作品、在生活里進行發(fā)明創(chuàng)造從而申請的專利、在做生意時銷售假冒商品、侵犯商業(yè)秘密等等活動時都是在與知識產權打交道?？梢哉f，知識產權正在無聲且迅速地改變著社會的財富構成和市場形態(tài)[1]。與傳統(tǒng)的農業(yè)經濟時代和工業(yè)經濟時代相比，新一輪的知識經濟時代正在對市民生活起著無可比擬的影響。所以，在制定民法典時，必須考慮將知識產權制度植入民法典后對民法典整體結構的影響。將知識產權規(guī)范納入民法典是順應時代發(fā)展的潮流。第二，民法典在體系上總是力求具備一定的邏輯性，使各種私權規(guī)范在其中能夠邏輯一致、和諧共處，從而在形式上實現范圍寬泛且覆蓋全面的目的，基于此，現實主義民法典編纂應當將知識產權規(guī)范納入其中。第三，知識產權法典化，將更有利于確定民法典與知識產權法的關系、便于法律適用、體現出法律的穩(wěn)定性。當法律工作者在處理有關侵犯專利權糾紛、侵犯商標專用權、不正當競爭、假冒注冊商標等案件時，如果知識產權法中對此規(guī)定得不夠詳細，則可以適用民法典中關于知識產權的一般規(guī)定。

而反對將知識產權規(guī)范納入民法典的學者，大致基于如下理由：第一，反對知識產權法典化的學者們認為知識產權對市民生活中的影響力只能得出我們必須完善知識產權立法的結論，而并不必然要進行法典編纂。而且就算不進行知識產權法典化，僅憑現有的法律，一樣可以很好的處理這些與知識產權有關的案例。第二，知識產權是一個綜合性的法律規(guī)范體系，內容十分寬泛，既有公法也有私法，既有程序法也有實體法，既有國際法也有國內法，因而將這些規(guī)定搬到民法典中是相當困難的。第三，知識產權法是一部與科技發(fā)展密切相關的法律，隨著現代科技的日益發(fā)展，知識產權必須與時俱進，不斷完善，才能適應時代的需求。近年來，由于知識產權保護的國際化也加劇了知識產權法的不穩(wěn)定性。而民法典是關系市民生活的基本法，需要保持穩(wěn)定性，不能隨意改動，否則必然影響其權威性，所以知識產權法不適宜于在民法典中單獨成編[2]。

二、民法典中設置知識產權編的立法構想

在立法研究過程中發(fā)現知識產權法的體系十分特殊，它是一個開放的體系，內容十分龐雜且又是不斷發(fā)展變化的，因而以我國現階段的立法技術上看，將知識產權規(guī)范整體植入到民法典中，是很難實現的。因此，我國應當另辟蹊徑，開辟一條適合中國國情的立法線路。

我國法制工作委員會過去是將知識產權制度規(guī)定在《民法通則》內，其制定方法是將知識產權制度與人身權和財產權合編在一章中，并對知識產權的制度進行了精煉提取，這一立法方式是非?？扇〉?，在立法體例上我們也可以對其進行傳承。因而，未來中國民法典的知識產權部分，可采取在總則編中對其進行一般規(guī)定，而知識產權單行法仍然作為民事特別法放在民法典之外的立法模式。確保實現這一立法模式的關鍵是要能夠制定出可以統(tǒng)帥著作權，專利權，商標權等知識產權特點的一般規(guī)則，之后再對其進行高度概括，使這些一般規(guī)則能夠充分反映出知識產權制度的特性。從我國現階段的立法水平來看，制定知識產權制度的一般規(guī)定是可以實現的，知識產權制度的一般規(guī)定包括知識產權的范圍、主體、客體、內容、限制，知識產權的共性問題，知識產權的管轄，知識產權的權利沖突，善意侵權，知識產權損害賠償額的確定以及知識產權的訴前程序等等。制定知識產權的一般規(guī)定時，可遵循如下規(guī)則：首先，單獨的“知識產權編”所規(guī)定的一般規(guī)則，應當是綜合各項知識產權制度特點的規(guī)則，這一規(guī)則對知識產權的各項制度是普遍適用的，并且將該編置于于民法典中不會破壞民法的整體體系，也不會對民法典的邏輯性與穩(wěn)定性造成影響。其次，制定出的一般規(guī)定應該是能夠反映出知識產權法律制度開放性，綜合性，不穩(wěn)定性等特點的要求，并且這些特殊性的規(guī)定必須是不同于其他法律制度的。對于這一立法構思，在知識產權界頗具名氣的吳漢東先生在討論關于知識產權法典化問題時，也曾提出過，他提議：“在民法典編纂時，可以在民法典中設置單獨的知識產權編，對知識產權制度僅作一般規(guī)定，其知識產權單行法依然保留在民法典之外的立法建議，而且對于知識產權制度的一般規(guī)定也提出了具體的立法條款建議?！盵3]根據上述觀點與論證，我們可以看出在民法典中設置單獨的知識產權編的立法構思是可行