第三章-合同法-

第三章合同法第一節(jié)合同的訂立第二節(jié)合同的效力第三節(jié)合同的履行第四節(jié)合同的擔保第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止第七節(jié)常見合同第三章合同法一、合同的概念及分類1.合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2.合同的類別第三章合同法3.合同法的概念及基本原則(1)合同法的概念(2)合同法的基本原則1)平等原則。2)自愿原則。3)公平原則。第三章合同法二、合同訂立的概念及形式1.書面形式書面形式是指當事人雙方用書面方式表達相互之間通過協(xié)商一致而達成的協(xié)議。2.口頭形式3.其他形式第三章合同法4.特殊形式(1)公證形式(2)鑒證形式(3)批準形式(4)登記形式第三章合同法三、合同訂立的程序1.要約(1)要約的概念要約是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人提出合同條件，希望對方當事人接受的意思表示。(2)要約應具備的條件1)要約是由特定人作出的意思表示。2)要約必須具有訂立合同的意圖。3)要約必須是向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。4)要約的內容必須具體、確定。第三章合同法(3)要約邀請要約邀請也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請具有以下特點:1)要約邀請是一種意思表示，故應具備意思表示的一般成立要件。2)要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，而非與他人訂立合同，故只是訂立合同的預備行為，而非訂約行為。3)要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。第三章合同法區(qū)分要約與要約邀請。

1)根據法律規(guī)定區(qū)分，即如果法律規(guī)定某行為為要約邀請或要約，應依其規(guī)定處理。2)根據當事人的意愿區(qū)分。3)根據訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款區(qū)分。4)根據交易習慣區(qū)分。5)根據訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。第三章合同法一般下列行為屬于要約邀請:①價目表。②拍賣公告。③招標公告。④招股說明書。⑤商業(yè)廣告。第三章合同法(4)要約的效力1)要約生效的時間。要約在到達受要約人或到達代理人時生效。2)要約的效力期間。在要約中約定承諾期限的，按約定期限確定要約的效力期間。3)要約的效力。要約一經生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。第三章合同法(5)要約的撤回和撤銷要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。要約的撤銷是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約，從而使要約歸于消滅的行為。第三章合同法(6)要約的失效要約的失效即要約喪失法律約束力。要約失效的事由有以下四種:1)拒絕要約的通知到達要約人。2)要約人依法撤銷要約。3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。第三章合同法2.承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。(1)承諾需具備的條件1)承諾必須由受要約人作出。2)承諾必須在合理期限內向要約人發(fā)出。3)承諾的內容必須與要約的內容相一致。(2)承諾的方式口頭形式和書面形式，要約人對通知的方式有特殊要求的，應按該要求予以通知。第三章合同法(3)承諾的期限承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。一是要約以口頭方式作出的，應當即時作出承諾；二是要約以書面方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。第三章合同法(4)承諾的生效承諾在通知到達要約人時生效。承諾一經生效即具有法律約束力，承諾生效時合同成立。(5)承諾的撤回承諾的撤回是指受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行為。承諾一經撤回，即不發(fā)生承諾的效力，也就阻止了合同的成立。第三章合同法四、合同的主要條款1.當事人的名稱或者姓名和住所2.標的3.數量4.質量5.價款或者報酬6.履行期限、地點和方式7.違約責任8.解決爭議的方法第三章合同法五、合同成立的時間和地點1.合同成立的時間(1)一般規(guī)定在承諾生效時合同成立。(2)特殊情形1)當事人采用合同書形式訂立合同。2)當事人采用確認書形式訂立合同。3)當事人直接采用對話方式訂立合同。4)當事人簽訂要式合同。第三章合同法2.合同成立的地點(1)一般規(guī)定承諾生效的地點為合同成立的地點。(2)特殊情形1)當事人采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點。沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。第三章合同法2)當事人采用合同書、確認書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。3)合同需要完成特殊的約定形式或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點為合同的成立地點。4)當事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定確認合同地點。第三章合同法六、格式條款合同1.格式條款的概念格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款有以下特征:(1)由一方當事人預先擬訂(2)重復使用(3)在訂立合同時未與對方協(xié)商第三章合同法2.格式條款的訂立規(guī)則3.無效格式條款的情形(1)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的格式條款。(2)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的，損害國家利益的格式條款；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的格式條款；以合法形式掩蓋非法目的的格式條款；損害社會公德的格式條款；違反法律、行政法規(guī)和強制性規(guī)定的格式條款。(3)有造成對方人身傷害的免責條款；有因故意或重大過失造成對方財產損失的免責條款。第三章合同法4.對格式條款的解釋對格式條款的解釋應以一般人的、慣常的理解為準，而不應僅以條款制作人的理解為依據。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。第三章合同法一、有效合同有效合同是指具備了合同的生效要件，對合同當事人產生法律效力的合同。1.合同生效的情形(1)合同成立時生效。(2)附生效條件的合同，自條件成就時生效。(3)附生效期限的合同，自期限屆滿時生效。第三章合同法2.合同有效的條件(1)行為人具有相應的民事行為能力(2)意思表示要真實(3)不能違反法律或社會公共利益第三章合同法二、無效合同無效合同是指不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自合同訂立之日起無效。1.無效合同的情形《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。(2)惡意串通，損害國家、集體和第三人利益的。(3)以合法形式掩蓋非法目的的。(4)損害社會公共利益的。(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。第三章合同法2.無效合同的后果(1)因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。(2)有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。(3)當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。第三章合同法三、可撤銷合同1.可撤銷合同的情形(1)因重大誤解訂立的合同(2)顯失公平的合同(3)以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使雙方在違背真實意思的情況下訂立的合同第三章合同法2.可撤銷合同的后果(1)因重大誤解訂立的合同和顯失公平的合同中當事人任何一方，均有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷合同，且主要是誤解方或受害方行使請求權。(2)一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同的受害方，有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷該合同。第三章合同法(3)當事人請求變更的，人民法院或仲裁機構不得撤銷。(4)由于行使撤銷權使合同歸于無效的，自始沒有法律效力。但合同被撤銷的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。(5)對因該合同取得的財產，應當予以返還，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。第三章合同法四、效力待定合同效力待定合同是指合同雖然已經成立，但因其不完全符合生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經有權人承認才能生效。1.效力待定合同的情形有下列情形之一的，為效力待定合同:(1)限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同。(2)行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同。(3)無處分權的人處分他人財產的合同。第三章合同法2.效力待定合同的后果(1)限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。(2)無處分權人所訂立的合同，不影響善意買受人根據善意取得制度所取得的權利。第三章合同法(3)無權代理人所訂立的合同，如本人不予追認的，對本人不發(fā)生代理人行為帶來的后果，但如果該無權代理行為具備一般民事法律行為的有效要件，那么該代理行為仍將產生一般民事法律行為的效力，并由該無權代理人自己作為當事人承擔其法律后果。第三章合同法一、合同履行的原則全面履行原則(又稱適當履行原則或正確履行原則)誠實信用原則協(xié)作履行原則情勢變更原則第三章合同法二、合同內容約定不明確時的履行規(guī)則合同內容約定不明確時的履行規(guī)則第三章合同法三、合同履行中的抗辯權抗辯權是指在雙務合同中，一方當事人依法具有對抗對方當事人的履行請求或者否認對方權利主張的權利。根據《合同法》的規(guī)定，抗辯權可分為同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權三種。第三章合同法四、合同的保全1.代位權(1)代位權的概念代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害時，債權人依法向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。第三章合同法(2)代位權的行使條件1)債務人對第三人享有合法債權，并且是非屬于債務人自身的權利。2)債務人的債權已到期。3)債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害。(3)代位權行使的范圍以債權人的債權為限，超出部分人民法院不予支持。債權人行使代位權的必要費用由債務人承擔。第三章合同法2.撤銷權(1)撤銷權的概念撤銷權是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，或以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人行為的權利。第三章合同法(2)撤銷權行使的條件1)債務人以贈與、免除債務等無償行為處分債務，包括放棄到期債權、無償轉讓財產，不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷。2)債務人有償轉讓的，以第三人惡意取得為要件，若第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其善意取得的行為。3)惡意延長到期債權的履行期，對債權人造成損害。4)撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。第三章合同法(3)撤銷權行使的范圍債權人行使撤銷權的范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用由債務人承擔。第三章合同法一、擔保的概念和特征1.概念擔保是指債權人為保障其債權的實現，要求債務人向債權人提供保證其債權實現的法律措施，包括保證、抵押、質押、留置和定金五種方式。2.特征(1)從屬性(2)條件性(3)特定性(4)財產性第三章合同法3.擔保合同的無效(1)國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效。(2)董事、經理違反《公司法》的規(guī)定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效。(3)以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的，擔保合同無效。(4)對外擔保合同無效還有其他情形第三章合同法4.擔保無效的法律責任(1)主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任；債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2。(2)主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/3。(3)主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后，可以向債務人追償。第三章合同法二、保證1.保證的概念2.保證人的資格及范圍(1)保證人的資格1)保證人必須具有民事行為能力。2)保證人必須是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或公民。3)保證人必須為債務人之外的第三人。第三章合同法(2)保證人的范圍1)公民。2)企業(yè)法人。3)事業(yè)單位、社會團體。4)國家機關。5)其他組織。第三章合同法3.保證合同保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。4.保證的范圍、期間及責任(1)保證的范圍保證的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。(2)保證期間及責任保證期間是指保證合同當事人的約定或依法律推定在主債務履行期屆滿后，保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。第三章合同法5.保證方式(1)一般保證(2)連帶保證第三章合同法6.保證責任的免除(1)同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。(2)在保證期間內，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。第三章合同法(3)在保證期間內，債權人未對債務人提起訴訟或申請仲裁的，保證人免除保證責任。(4)主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的，保證人不承擔民事責任。(5)主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，保證人不承擔民事責任。第三章合同法三、抵押1.抵押的概念和抵押物(1)抵押的概念抵押是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產抵押給債權人作為債權的擔保。(2)抵押物提供擔保的財產稱為抵押物。抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。抵押物的價值大于擔保債權的余額，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。根據《擔保法》第四十三條規(guī)定，需要辦理抵押物登記的，抵押合同自簽訂之日起生效。第三章合同法2.抵押合同抵押人和抵押權人應當訂立書面抵押合同。3.抵押擔保的范圍抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。第三章合同法4.抵押的效力(1)以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。(2)以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認定抵押有效。(3)當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。(4)抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。第三章合同法四、質押1.質押的概念(1)質押質押可分為動產質押和權利質押。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人。(2)質物動產質押的質物主要包括可以轉讓的動產及其孳息、從物、添附物、賠償金等。第三章合同法2.質押擔保的范圍質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用。

3.動產質押(1)動產質押的概念(2)質押合同出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同，質押合同自質物移交質權人占有時生效。質押合同不完全具備規(guī)定內容的，可以補充。質押合同中對質押的財產約定不明，或者約定的質物與實際移交的質物不一致的，以實際交付占有的質物為準。第三章合同法4.權利質押(1)權利質押的概念(2)出質權利債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質:1)匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單。2)依法可以轉讓的股份、股票。3)依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權。4)依法可以質押的其他權利，如應收賬款等。第三章合同法5.留置(1)留置的概念留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法規(guī)定留置該財產，并有權將該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。(2)留置的范圍留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費用和實現留置權的費用。留置適用的范圍包括保管合同、運輸合同、承攬加工合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同。第三章合同法6.定金(1)定金的概念定金是指在合同訂立或在履行之前作為債權的擔保而支付的一定數額的貨幣。(2)定金的特征1)從屬性。2)實踐性。3)預先支付性。4)雙重擔保性。第三章合同法(3)定金的設定定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。(4)定金的數額定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，超過的部分人民法院不予支持。第三章合同法一、合同的變更1.合同變更的概念合同的變更僅指合同內容的變更。合同主體的變更稱為合同的轉讓。2.合同變更的條件(1)已存在有效的合同關系(2)合同內容發(fā)生變化(3)經當事人協(xié)商一致或依法律規(guī)定及法院判決而變更(4)遵循法定的程序和方式第三章合同法3.合同變更的效力合同變更后，當事人應按變更后的合同內容履行。4.合同變更的形式和程序(1)合同變更需遵守法律要求的形式，若原來的合同采用的是書面形式，則變更合同的方式也應采用書面形式。(2)當事人一方應向對方提出變更合同的要約，即先做出意思表示，然后對方對要約作出承諾與否的判斷，即判斷是否完全同意要約的內容。單方面變更合同屬于違約行為。第三章合同法二、合同轉讓1.合同轉讓的概念合同轉讓是指當事人一方將其合同權利、合同義務或者合同權利義務，全部或者部分轉讓給第三人。2.合同權利轉讓(1)合同權利轉讓的概念合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或者部分轉讓給第三人的行為稱為合同權利轉讓。第三章合同法(2)合同權利轉讓的限制1)根據合同性質不得轉讓。2)按照當事人約定不得轉讓。3)依照法律規(guī)定不得轉讓。(3)合同權利轉讓的效力合同權利轉讓生效除遵守合同轉讓的一般條件和要求外，還應當通知債務人，債務人接到債權轉讓通知后，債權轉讓行為就生效。第三章合同法3.合同義務轉讓(1)合同義務轉讓的概念合同義務轉讓是指不改變合同的內容，債務人將其合同義務全部或部分地轉移給第三人。(2)合同義務轉讓的效力合同義務轉讓除遵守合同轉讓的一般條件和要求外，還必須經債權人同意，否則無效。第三章合同法4.合同權利義務一并轉讓(1)合同權利義務一并轉讓的概念合同權利義務一并轉讓是指當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。(2)合同權利義務一并轉讓的效力合同關系的一方當事人將權利和義務一并轉讓時，應當征得另一方當事人的同意，未經對方當事人同意的，轉讓無效。第三章合同法三、合同解除1.合同解除的概念及特征(1)合同解除是對有效合同的解除(2)合同的解除必須具有解除事由(3)合同解除必須通過解除行為實現(4)合同解除的效果是使合同關系消滅第三章合同法2.合同解除的分類(1)單方解除與協(xié)議解除(2)法定解除與約定解除3.合同解除的效力合同解除后尚未履行的，終止履行，已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。第三章合同法四、合同的終止1.合同終止的概念合同終止是指合同雙方當事人在合同關系建立以后，因一定的法律事實的出現，使合同確立的權利義務關系消滅。第三章合同法2.合同終止的情形(1)債務已經按照約定履行(2)合同解除(3)債務相互抵消(4)債務人依法將標的物提存(5)債權人免除債務(6)債權債務同歸于一人第三章合同法3.合同終止的后果(1)合同終止后便失去了法律上的效力，合同權利義務消滅，未履行的合同義務不再履行。(2)合同終止后還應清理一切有關合同關系的手續(xù)，債權人應將負債字據返還債務人。第三章合同法(3)合同權利義務終止后，應當遵循誠實信用的原則，根據交易習慣，履行通知、協(xié)助、保密等義務。(4)合同終止后，當事人的特定權利和合同的特定條款仍然有效，具體如下:1)合同中的結算和清理條款仍然有效。2)當事人請求損害賠償的權利不因合同終止而消滅。第三章合同法一、締約過失責任與違約責任的概念1.締約過失責任依照我國《合同法》規(guī)定，締約過失行為主要有以(1)假借訂立合同，惡意進行磋商(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況(3)泄露或不正當地使用商業(yè)秘密(4)有其他違背誠實信用原則的行為第三章合同法2.違約責任當事人就遲延履行約定違約金的，約定的違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。違約方支付違約金后，還應當履行債務。第三章合同法二、締約過失責任與違約責任的異同1.發(fā)生的時間不同2.產生的原因不同3.承擔的責任范圍不同4.承擔責任的方式不同締約過失責任的承擔方式主要為金錢賠償。5.承擔責任的目的不同第三章合同法三、違約責任的免除1.法定免責事由(1)不能預見(2)不能避免(3)不能克服(4)客觀情況2.約定免責事由免責條款不能排除當事人的基本義務，也不能排除故意或重大過失的責任。第三章合同法一、買賣合同1.買賣合同的概念2.買賣合同的特征(1)買賣合同是有償合同(2)買賣合同是雙務合同(3)