幾內(nèi)亞《合同法》與中國《合同法》比較研究

幾內(nèi)亞《合同法》與中國《合同法》比較研究

幾內(nèi)亞《合同法》與中國《合同法》比較研究隨著經(jīng)濟(jì)全球化，幾內(nèi)亞和中國在經(jīng)貿(mào)、文化等方面的聯(lián)系將會更加頻繁,兩國當(dāng)事人之間簽訂的各種合同的數(shù)量也會增長。這就需要兩國法學(xué)學(xué)術(shù)界在合同法的領(lǐng)域加強交流與合作。迫切需要比較研究兩國的合同法。本文就兩國的合同法的法律淵源、對價理論和合同形式等問題作一些對比分析,希望達(dá)到拋磚引玉的效果。

一、兩國《合同法》的法律淵源

根據(jù)大陸法系的一般理論，將法律淵源定義為各種法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。在法律淵源方面，中國合同法的有兩大表現(xiàn)形式，一部分主要是作為合同法總則的《民法通則》和《合同法》,以及有關(guān)合同的法律行政法規(guī)，如，《海商法》、《票據(jù)法》、《保險法》等，這一部分被稱為國內(nèi)法淵源,另一部分主要指中國參加的有關(guān)合同法方面的國際條約，被稱為國際法淵源。不難發(fā)現(xiàn)中國合同法以成文法作為其主要的法律淵源,判例在中國并不具有法律效力，而是只能作為各級法院系統(tǒng)法官審判的參考資料。

幾內(nèi)亞也有自己專門的《合同法》法典,從法律淵源而言,幾內(nèi)亞也是屬于大陸法系國家，法律基本上是以成文法為主。但是，英美法系的判例法原則在幾內(nèi)亞法律體系中有著十分重要的體現(xiàn)。幾內(nèi)亞《合同法》之類的成文法中的體系、理論和有關(guān)規(guī)定,以及一般原則大部分是從殖民時代的判例中引伸出來的。其中判例法原則中的一項重要原則——“先例約束力原則”(Ruleofprecedent),強調(diào)對作出判決的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力,即法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循。這一原則在幾內(nèi)亞《合同法》也有體現(xiàn)。

通過以上有關(guān)合同法法律淵源的對照分析,可以看出,在中國把判例法視為相對弱化，甚至是可有可無的境地，中國法院判例的地位有待提高,。必須看到,源遠(yuǎn)流長的英美法系所形成的判例法，如何維護(hù)判例中正確的法律原則是判例法最重要的原則。同時又可以由高級法官在堅持判例法的原則之下，揚棄不合時宜的規(guī)范,并在新的判例中形成新的法律規(guī)范。在特定限度內(nèi)，具有一定的合理性、科學(xué)性。這是成文法所不能實現(xiàn)的優(yōu)勢。成文法形式下的合同法法典無法預(yù)先考慮到所有現(xiàn)實中可能發(fā)生的情況,難以概括應(yīng)當(dāng)作出規(guī)定的一切法律細(xì)節(jié)。這是成文法形式所無法克服的弱點。如果在成文法的形式下，同時賦予判例法一定的法律地位,能夠在很大程度上克服成文法的不足。此外,成文法的制定與修改需要遵循嚴(yán)格的法律程序，經(jīng)歷較長的時間，,而判例法在修改和制定方面比成文法要靈活得多。為避免某些方面無法可依的局面，審判法官可及時地確立某些法律規(guī)范,,也可及時矯正對新近才發(fā)現(xiàn)的法律規(guī)定中的缺陷。總而言之,幾內(nèi)亞《合同法》注重判例法對成文法的補充作用,這對中國的《合同法》發(fā)展有其借鑒作用。

二、幾內(nèi)亞與中國合同立法及其模式選擇

根據(jù)私法立法傳統(tǒng),幾中兩國都是成文法國家,。在幾內(nèi)亞民法體系中，典型合同（又稱有名合同），一般規(guī)定于各國民法典的債權(quán)編之中。幾內(nèi)亞現(xiàn)行的《民法典》,對有名合同(債的種類)作出了相應(yīng)的規(guī)定。中國在1999年頒布實施的合同法對有名合同作出了集中規(guī)定，雖然中國尚未頒布實施統(tǒng)一的民法典,但有關(guān)合同的立法也是相當(dāng)完備的。這些有關(guān)的合同規(guī)定都與兩國法制建設(shè)、法律文化傳統(tǒng)和經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展密切相關(guān)。

幾內(nèi)亞合同立法是有名化的立法早在殖民時期有關(guān)民事的立法中就有近20種有名合同。獨立后的幾內(nèi)亞，其制定的合同法按照法國的債法模式，規(guī)定了典型的合同之債，包括借貸合同、買賣合同、委托合同、保險合同、租賃合同、承攬和關(guān)于“對價理論”等。隨后的立法修改中又將其擴(kuò)充到21種。值得注意的是,在承認(rèn)有名合同的同時,幾內(nèi)亞民法典也規(guī)定了有關(guān)無名合同的保護(hù)原則,這導(dǎo)致了學(xué)界和司法實踐對此問題的差異看法。在個別情況下,法院將無名合同看做有效合同的這一觀點占主導(dǎo)地位，同時有的幾內(nèi)亞學(xué)者認(rèn)為不應(yīng)該再承認(rèn)無名合同，他們認(rèn)為有名合同與無名合同之間是完全對立的，但是這種觀點已經(jīng)沒有多大市場。在幾內(nèi)亞，保管合同、無償使用財產(chǎn)合同以及終身贍養(yǎng)合同是受到承認(rèn)的，這三種合同形式同樣屬于有名合同。關(guān)于無名合同的。幾內(nèi)亞合同法規(guī)定,“民事權(quán)利和義務(wù)來自法律規(guī)定的交易和法律沒有規(guī)定而不和其違背的交易”，“當(dāng)事人可以訂立法律或者其他法律文件規(guī)定的或者未規(guī)定的合同?！保爱?dāng)事人可以訂立法律或者其他法律文件規(guī)定的或者未規(guī)定的合同”。有關(guān)“債的種類”，幾內(nèi)亞合同法共分26章,規(guī)定了互易,不動產(chǎn)租賃,贈與,承攬，買賣,無償使用,年金和終身贍養(yǎng),公開競賽,普通合伙,有償服務(wù)合同,運輸代辦合同,財務(wù)代理合同,銀行賬戶合同,結(jié)算合同、銀行存款保管合同,行紀(jì)合同,委托合同,保險代辦合同,財產(chǎn)的委托管理合同,運送合同,商業(yè)特許合同,懸賞合同,借貸和信貸合同,進(jìn)行賭博和打賭合同、完成科學(xué)研究工作合同、試驗設(shè)計和工藝工作合同。其中,租賃、承攬、互易和終身贍養(yǎng)、買賣、保管、借貸和信貸等有名合同又被分成了更多的合同種類。幾內(nèi)亞合同法中共有50多種的有名合同。另外，其他法律也對合同的名稱和形式做了具體規(guī)定，比如公司設(shè)立合同。

新中國成立以后，在合同法的立法模式上，中國堅持統(tǒng)一的合同法立法模式。立法過程經(jīng)歷了三個重要的發(fā)展時期。以五十年代至六十年代初作為第一個時期,合同制度在中國在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中廣泛推行,運用合同形式以固定各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系,組織生產(chǎn)和流通。國家機(jī)關(guān)、國營企業(yè)和合作社之間的重要業(yè)務(wù),如租賃接待合同、修繕建筑合同、加工訂貨合同、委托代理合同、貨物買賣合同、貨物運輸合同、合資經(jīng)營合同等均采用書面合同形式。1950年9月，第一個合同規(guī)章《機(jī)關(guān)、國營企業(yè)、合作社簽訂合同契約暫行辦法》由中國政府頒布了。在這一時期，中國共頒布了四十余件合同法規(guī),對供應(yīng)合同、委托合同、財產(chǎn)租賃合同、運輸合同、保管合同、基本建設(shè)包工合同、保險合同、加工承攬合同和買賣合同信貸合同等加以規(guī)定。六十年代初至七十年代初為第二個時期，中國在頒布了許多重要的合同法規(guī),對合同在簽訂、履行過程中的各種違約責(zé)任作了相應(yīng)規(guī)定,同時政府加強了對合同的行政監(jiān)管。七十年代末至九十年代末為第三個時期，中國開始改革開放，并向市場經(jīng)濟(jì)過度，經(jīng)濟(jì)的繁榮，經(jīng)濟(jì)交往的增多，為中國合同立法奠定了物質(zhì)基礎(chǔ)和提供了現(xiàn)實需要。在1981年，中國頒布實施了《經(jīng)濟(jì)合同法》等一些列重要的合同法律法規(guī)。《經(jīng)濟(jì)合同法》列舉規(guī)定了一些有名合同，例如購銷合同、供用電合同、倉儲保管合同、財產(chǎn)租賃合同、借款合同和財產(chǎn)保險合同等。在中國的《合同法》頒布之前，中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同適用中國的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》。這部法律沒有列出有名合同。技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同適用中國的《技術(shù)合同法》的規(guī)定。1999年，《中華人民共和國合同法》正式頒布實施。這是中國的第一部統(tǒng)一的合同法。其分則部分規(guī)定了、借款合同、供用電水氣熱力合同、租賃合同、買賣合同、承攬合同、融資租賃合同、委托合同、倉儲合同、保管合同、行紀(jì)合同、運輸合同、贈與建設(shè)工程合同、居間技術(shù)合同等有名合同類型。,財產(chǎn)保險合同和人身保險合同由中國新頒布的《保險法》規(guī)定。此外，質(zhì)押合同、保證合同、定金合同、抵押合同等由物權(quán)法、擔(dān)保法規(guī)定的有名合同等也屬于典型的有名合同。三、兩國合同法中的對價理論

“對價理論”作為英美法系獨特的法學(xué)理論,也幾內(nèi)亞《合同法》所吸收，作為其的一個重要的理論組成。在所有涉及合同糾紛的案件中,按照普通法系合同法的基本原則,對價不僅是法院強制執(zhí)行的依據(jù)，更是判斷合同當(dāng)事人之間有無權(quán)利與義務(wù)的主要依據(jù)?！皩r”是指合同一方得到的某種利益、權(quán)利、或好處,同時需要合同另一方當(dāng)事人不行使某項權(quán)利、承擔(dān)某項義務(wù)或遭受某項損失。

幾內(nèi)亞《合同法》把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩大類,簡式合同約束合同當(dāng)事人的效力以對價的存在為前提。一項合同關(guān)系中，對價理論的要點是強調(diào)雙方當(dāng)事人相對給付互有得失,即所謂“為了你給我它物，所有我給你某物”。

中國合同法中并對價理論進(jìn)行固化,而且在法學(xué)理論上也沒有對價的專門論述。但是從司法實踐上來講，“對價理論”并不違背中國合同法的基本原則，而且還有利于合同糾紛的解決。絕大部分的合同均為雙務(wù)合同,即合同當(dāng)事人均享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。雙務(wù)合同強調(diào)的是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的對等性。合同當(dāng)事人所行使的權(quán)利是均有所得，而合同當(dāng)事人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)是均有所失，這就是在雙務(wù)合同關(guān)系。例如，在買賣貨物的合同中,買方支付貨款而取得貨物,賣方交付貨物而取得貨款。在這一層意義上，中國合同法的權(quán)利義務(wù)對等理論與對價理論體現(xiàn)的得失理論之間并不存在實質(zhì)性差別，在某些方面還有相通之處。

當(dāng)然，在指出上述相通之處的同時當(dāng)然我們也應(yīng)看到一些不同之處。例如,對價必須具有某種價值,但不要求充足，這是對價理論中的一項重要原則。此原則強調(diào)對價不是等價,不要求與雙方的允諾相等。而“等價有償”是中國的《民法通則》中一項重要原則,這一原則強調(diào)商事交易中追求合同當(dāng)事人的價值均等。綜上所述,在對價理論問題上,幾內(nèi)亞合同法與中國合同法雖然差異巨大，但是在兩國的經(jīng)濟(jì)交往中不會形成太嚴(yán)重的法律沖突。

四、關(guān)于合同形式

在合同形式問題上,中國合同法規(guī)定得較為嚴(yán)格,在中國，雖然書面形式并非被視為合同的唯一的形式，但是口頭形式的合同的法律救濟(jì)卻相對于書面合同而言較脆弱。而且某些類型的合同被規(guī)定為必須是書面形式。根據(jù)幾內(nèi)亞合同法規(guī)定，無論合同的內(nèi)容如何，合同的形式可是多種多樣的，包括，書面合同，口頭合同以及行動合同等等。兩國合同法對于合同形式的不同規(guī)定會導(dǎo)致這樣一類區(qū)際法律沖突的出現(xiàn)，用中國合同法的標(biāo)準(zhǔn)來衡量依照幾內(nèi)亞合同法以口頭形式或行為形式有效成立的合同，被視為無效合同。如何解決這一問題需要進(jìn)一步研究。

根據(jù)幾內(nèi)亞合同法，合同的形式可以是多種多樣的，如行為形式合同、口頭成立合同等。但是成文法規(guī)定必須用書面形式訂立的合同種類除外。行為形式合同是指當(dāng)事一方只需行為表達(dá)其訂立合同的意思表示，而不需要合同當(dāng)事人之間的文字或語言表達(dá)。例如,自動售票機(jī)的交易行為，只需要顧客將錢投入售票機(jī)內(nèi)這一行為就表明他接受了經(jīng)營者的要約,合同成立，而不需要另外用語言或文字來表示要約和承諾。以行為成立的合同在國際貿(mào)易交往中也有重要的地位，以行為表示承諾,并且已將承諾付諸于行動,更加具有確定性,從某種意義而言,行為比語言或文字更具有實踐性,所以應(yīng)確認(rèn)行為形式合同成立的有效性。例如，以裝運貨物的行為成立的買賣合同，在要約中,買方列明其欲購買的貨物的基本信息，如型號、數(shù)量、價格、支付貨款的方式等，賣方收到要約之后,立即租船訂艙按照買方的要約發(fā)運貨物。此外,買方通過銀行支付貨款的行為與賣方成立合同,也屬于這一類。

在中國的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》中只承認(rèn)書面合同是涉外經(jīng)濟(jì)合同的唯一形式。而在中國新的《合同法》中,并沒有強制性規(guī)定涉外經(jīng)濟(jì)合同必須以書面合同為其形式要件。從而一定范圍內(nèi)承認(rèn)了以行為成立的合同，這樣合同的存在，使中國的合同法更加適用國際貿(mào)易交往的需要。同時也表明，中國合同法與幾內(nèi)亞合同法在合同形式問題上的差異逐步在縮小,兩國經(jīng)濟(jì)交流將會更