民事訴訟法學(xué)課件第四章

民事訴訟法教學(xué)課件第四章當(dāng)事人與訴訟代理人第一節(jié)當(dāng)事人第二節(jié)訴訟代理人

本章導(dǎo)學(xué)當(dāng)事人是民事訴訟主體之一，訴訟程序中的許多問題都與當(dāng)事人有關(guān)當(dāng)事人的概念經(jīng)歷了從實體當(dāng)事人到程序當(dāng)事人的轉(zhuǎn)變在當(dāng)事人理論中，有當(dāng)事人能力、當(dāng)事人適格、當(dāng)事人更換、訴訟能力等概念，這些概念分別用來解決當(dāng)事人制度中的不同問題。民事訴訟常有訴訟代理人參加。訴訟代理人分為法定代理人和委托代理人兩類。

法定代理人具有類似于當(dāng)事人的訴訟地位委托訴訟代理人的代理權(quán)限取決于被代理人的授權(quán)委托行為當(dāng)事人如委托代理人實施代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，需在委托書中特別載明。第一節(jié)當(dāng)事人一、當(dāng)事人概述民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義進(jìn)行訴訟，要求法院行使民事裁判權(quán)的人及其相對人。當(dāng)事人具有以下特征：（1）以自己的名義進(jìn)行訴訟（2）民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭執(zhí)（3）能夠引起民事訴訟程序發(fā)生、變更或消滅當(dāng)事人有廣義和狹義之分：狹義的當(dāng)事人專指原告和被告，廣義的當(dāng)事人包括原告和被告、共同訴訟人、第三人。當(dāng)事人在不同程序中有不同稱謂一系列的程序問題都同當(dāng)事人有密切關(guān)系，如管轄問題、回避問題、訴訟費用的減免問題等?？梢匝匾韵滤悸贩治霎?dāng)事人問題：首先是起訴者和被訴者是否具有作為當(dāng)事人的資格，即有無當(dāng)事人能力；其次是把起訴者和被訴者與本案的爭議聯(lián)系起來，看他們作為本案的當(dāng)事人是否合適，即當(dāng)事人是否適格；如果作為本案當(dāng)事人是適格的，再看他們能否有效地實施訴訟行為，即有無訴訟能力。

二、當(dāng)事人概念的變遷

（一）實體當(dāng)事人概念實體當(dāng)事人是指從實體法的角度界定當(dāng)事人，把當(dāng)事人與發(fā)生爭訟的實體法律關(guān)系聯(lián)系起來觀察，要求當(dāng)事人與作為本案訴訟標(biāo)的的實體法律關(guān)系有直接利害關(guān)系。（二）程序當(dāng)事人概念程序當(dāng)事人，是指完全從程序法的角度來界定當(dāng)事人。按照這一新的標(biāo)準(zhǔn)，能否成為訴訟當(dāng)事人，與實體權(quán)利義務(wù)狀態(tài)無關(guān)，不必聯(lián)系實體法律關(guān)系來確定。檢驗當(dāng)事人的標(biāo)準(zhǔn)是看某人是否以自己的名義提起訴訟或某人是否為被提起訴訟的一方。三、當(dāng)事人能力（訴訟權(quán)利力）【4－1】甲以乙為被告提起訴訟，請求法院判決乙償還借款8萬元，訴狀送達(dá)時，乙已在醫(yī)院病逝，乙女兒不知父親去世代為簽收了訴狀和開庭通知書。開庭時，法院因乙未出庭而缺席判決甲勝訴。問：（1）在本案中，誰是當(dāng)事人？（2）法院的判決對乙的繼承人是否有拘束力？【4－2】某小區(qū)的業(yè)主委員會因開發(fā)公司未將規(guī)劃許可的物業(yè)管理用房交給業(yè)主，把開發(fā)公司告上法院，被告提出抗辯，認(rèn)為原告不具備訴訟主體資格。問：業(yè)主委員會是否具有當(dāng)事人能力？【4－3】乙之夫甲因車禍死亡，在分配遺產(chǎn)時，為胎兒保留了兩間房屋，現(xiàn)這兩間房屋為丙所侵占。問：乙應(yīng)當(dāng)以自己的名義提起訴訟還是以胎兒的名義提起訴訟？當(dāng)事人能力，又稱“訴訟權(quán)利能力”，是指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人、享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的法律上的資格。當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力有密切的關(guān)系在通常情況下，有民事權(quán)利能力的人，才具有民事訴訟權(quán)利能力。（一）自然人自然人是主要民事訴訟主體之一，自然人從出生到死亡具有當(dāng)事人能力。自然人作為訴訟當(dāng)事人的情形還包括：以業(yè)主身份作為當(dāng)事人以雇主身份作為當(dāng)事人以直接責(zé)任人員的身份為當(dāng)事人自然人作為當(dāng)事人需要研究的情形有：胎兒是否可以成為當(dāng)事人死者民事權(quán)利的保護(hù)問題（二）法人法人也是民事訴訟中常見的當(dāng)事人之一法人作為當(dāng)事人需要注意的問題是：一是法人與清算組織的關(guān)系；二是企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷時如何確定當(dāng)事人（三）其他組織其他組織是民事訴訟中的第三類當(dāng)事人其他組織作為當(dāng)事人須具備下列條件：（1）有自己的名稱；（2）設(shè)有代表人或者管理人；（3）有相對獨立的財產(chǎn)。其他組織盡管能夠以自己的名義參與民事活動和民事訴訟活動，但他們并不能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！睹裨V法意見》第40條

四、當(dāng)事人適格【4－6】丙欠乙10萬元的貨款，此筆貨款已到清償期，甲是乙的好友，甲以自己地名義向法院起訴丙，要求法院判決丙向乙清償此貨款。問（1）甲是否是合格的當(dāng)事人？（2）如果甲稱乙已將此貨款轉(zhuǎn)讓給自己，向法院起訴要求丙向自己清償，甲是否是適格的當(dāng)事人?

（3）如果法院審理后查明轉(zhuǎn)讓的事實并不存在，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴還是駁回訴訟請求？【4－7】長途客車司機李某酒后駕車，在南京市高淳縣境內(nèi)將一無名男性撞死，因無人認(rèn)領(lǐng)尸體，縣民政局將其火化。其后，民政局將長途車公司、保險公司、司機李某訴至法院，要求三被告支付死亡賠償金、喪葬費。問：民政局是否是本案適格的當(dāng)事人？（一）當(dāng)事人適格的含義當(dāng)事人適格，是指在具體的訴訟中，作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。適格的當(dāng)事人，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人。當(dāng)事人適格與當(dāng)事人能力不同欲成為適格的當(dāng)事人，就必須與本案的訴訟標(biāo)的有直接聯(lián)系。當(dāng)事人適格是訴訟合法進(jìn)行的必要條件（二）衡量當(dāng)事人是否適格的標(biāo)準(zhǔn)在通常情況下，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是發(fā)生爭議的民事法律關(guān)系（本案的訴訟標(biāo)的）的主體，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。在例外情況下，非民事權(quán)利或非民事法律關(guān)系主體也可以成為適格的當(dāng)事人。例外情形有以下三種：對他人的權(quán)利或法律關(guān)系依法享有管理權(quán)的人

為保護(hù)死者權(quán)益而提起訴訟的近親屬確認(rèn)之訴中對訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人

五、當(dāng)事人的認(rèn)定【4－8】司機甲交通肇事后逃逸，受害人以甲為被告提起賠償訴訟，法院送達(dá)訴狀及開庭通知書時均由甲之弟以甲名義簽收，開庭時，由甲之弟出庭應(yīng)訴，在核對當(dāng)事人時，甲之弟稱自己即為甲。問：（1）在本案中，當(dāng)事人是誰？（2）法院作出的判決對甲有無拘束力？在名義上的當(dāng)事人會與實際進(jìn)行訴訟的人不相一致時，法院有必要確定誰才是本案的當(dāng)事人。對如何確定當(dāng)事人有以下三種學(xué)說（1）意思說。該說主張應(yīng)當(dāng)以原告的意思為基準(zhǔn)來確定當(dāng)事人。（2）表示說。該說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以訴狀中的記載為基準(zhǔn)確定當(dāng)事人，即以訴狀中所表示之人為當(dāng)事人。（3）行動說。該說主張應(yīng)當(dāng)以實際實施訴訟行為為基準(zhǔn)確定當(dāng)事人，即在訴訟中以當(dāng)事人名義進(jìn)行訴訟活動的人才是當(dāng)事人。在日本學(xué)界，表示說為通說。確定當(dāng)事人，一般應(yīng)當(dāng)以訴狀中載明的為準(zhǔn)。對于裁判生效后，才發(fā)現(xiàn)名義當(dāng)事人與實際當(dāng)事人不一致的，應(yīng)根據(jù)具體情形采取不同的方法解決。

六、當(dāng)事人的更換

當(dāng)事人更換，是指在訴訟進(jìn)行過程中，原來的當(dāng)事人變更為新的當(dāng)事人。（一）法定更換1．一方當(dāng)事人死亡2．法人合并與分立

3．法人解散、依法被撤銷或宣告破產(chǎn)

（二）任意更換任意更換，是指在當(dāng)事人不適格時，法院在征得當(dāng)事人同意后，將非正當(dāng)當(dāng)事人更換為正當(dāng)當(dāng)事人?！对囆蟹ā返?0條曾規(guī)定了任意更換任意更換后，除非得到新當(dāng)事人的認(rèn)可，不發(fā)生訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)。

七、當(dāng)事人的訴訟行為能力（訴訟能力）【4－9】甲向法院提起訴訟，在參加完法院主持進(jìn)行的審前準(zhǔn)備程序后，因精神病發(fā)作，被法院認(rèn)定為限制行為能力人。問：（1）甲是否可以繼續(xù)作為當(dāng)事人親自參加庭審，進(jìn)行質(zhì)證和辯論？（2）甲在審前準(zhǔn)備程序中實施的行為是否有效？訴訟行為能力，又稱訴訟能力，是指當(dāng)事人親自進(jìn)行訴訟活動，以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的法律上的資格。當(dāng)事人具有訴訟行為能力是訴訟行為有效的必要條件在自然人作為訴訟當(dāng)事人時，訴訟行為能力問題才具有實際意義。民事訴訟能力采用兩分法，只有有訴訟行為能力和無訴訟行為能力之分。

八、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)(一)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利當(dāng)事人的訴訟權(quán)利主要有12項(二)當(dāng)事人的訴訟義務(wù)當(dāng)事人的訴訟義務(wù)主要有3項當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)第二節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人概述（一）訴訟代理人的概念與特征民事訴訟代理人，是指依據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán)，在民事訴訟中為當(dāng)事人的利益進(jìn)行訴訟活動的人。訴訟代理人具有如下特征：1．以被代理人的名義實施訴訟行為2．具有訴訟行為能力

3．在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施訴訟行為4．訴訟代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)5．在同一訴訟中只能代理一方當(dāng)事人二訴訟代理人的種類（一）．法定訴訟代理人法定訴訟代理人具有類似于當(dāng)事人的訴訟地位和訴訟權(quán)利【4－10】甲委托律師乙代理訴訟，在授權(quán)委托書中寫明授權(quán)系全權(quán)委托，授權(quán)乙代為一切訴訟行為。問：（1）乙是否有權(quán)撤回訴訟、與被告和解？（2）乙是否有權(quán)申請回避、申請財產(chǎn)保全？（3）如果在委托書中載明授權(quán)乙提出上訴，乙據(jù)此是否在上訴審中獲得了代理權(quán)？（4）乙是否有權(quán)對管轄權(quán)異議的裁定提出上訴？（二）、委托訴訟代理人委托訴訟代理人的代理權(quán)來源于當(dāng)事人或其法定代理人的授權(quán)委托行為

我國民訴法未采用律師強制主義，對訴訟代理人規(guī)定了相當(dāng)寬的范圍。律師、當(dāng)事人單位推薦的人、經(jīng)法院許可的其他公民都可以作為訴訟代理人當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人

1.委托訴訟代理人代理權(quán)的產(chǎn)生和范圍2.委托訴訟代理人的代理權(quán)限當(dāng)事人在民事訴訟中的權(quán)利大體可分為兩大類：第一類是純程序性質(zhì)的或者與實體權(quán)利關(guān)系不那么密切的訴訟權(quán)利第二類是實體權(quán)利或與實體權(quán)利緊密相關(guān)的訴訟權(quán)利第二類權(quán)利需要經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)訴訟代理人在訴訟中具有獨立的訴訟地位，可以在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立地代為或代受訴訟行為。當(dāng)事人委托代理人后，本人可以出庭參加訴訟，也可以不再出庭。離婚訴訟的當(dāng)事人一般仍應(yīng)當(dāng)出庭

3.委托訴訟代理人的訴訟地位

4、委托訴訟代理權(quán)的變更與消滅訴訟結(jié)束代理人死亡或者喪失訴訟行為能力代理人辭去委托或被代理人取消委托被代理人死亡是否引起委托訴訟代理關(guān)系消滅問題

練習(xí)案例1.喬某買了一套新房，請新星公司為其裝修。公司派孫某等5人負(fù)責(zé)這項工作。一日，孫某買了一塊裝修所需要的兩米多長的大玻璃，坐白馬公司的公共汽車回工地。車行駛途中，10歲的洪某放學(xué)回家時橫穿馬路，為避免撞傷洪某，司機張某緊急剎車。孫某抱著的大玻璃倒下，砸傷身旁的乘客黃某?，F(xiàn)黃某欲起訴請求賠償。問：本案中的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)如何確定？2.未成年人王乙攜帶其父王甲私藏的雷管到劉某家玩耍，不慎將雷管引爆，把劉某的房屋、家具等損壞。問：如果王乙未死亡，劉某應(yīng)以誰為被告提