國企央企競爭性磋商的規(guī)制和法務風險

前言采購代理機構通過組建競爭性磋商小組與符合條件的供應商就采購《中華人民共和國政府采購法》(簡稱“《政府采購法》”)第二十暫行辦法”)第一條規(guī)定，為了規(guī)范政府采購行為，維護國家利益、除了參照政府采購的相關要求外，國有企業(yè)的采購也可在財政部(主要指上述提到的《國有金融企業(yè)集中采購管理暫行規(guī)定》)、地方政用公開招標、邀請招標、競爭性談判、競爭性磋商、單一來源采購、(一)購買服務項目；(二)技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的；(三)因專利、專有技術或者服務的時間、數(shù)量事先不能確定等原因(四)市場競爭不充分的科研項目；(五)按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設項目以(六)企業(yè)內部集中采購管理辦法列明的其他適用情形。經對比《政府采購法》第三條規(guī)定可知，除了前述第(六)項為企業(yè)內部獨有情(一)政府購買服務項目；(二)技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的；(三)因藝術品采購、專利、專有技術或者服務的時間、數(shù)量事先不(三)市場競爭不充分的科研項目，以及需要扶持的科技成果轉化項(五)按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設項目以標的項目數(shù)額進行了明確限制，該辦法第3條規(guī)定：省管企業(yè)采購單項合同預算金額100萬元人民幣(含本數(shù))以上的工程建設項目和貨物或50萬元人民幣(含本數(shù))以上的服務，應當以招標方式采購。競爭性磋商采購方式(非招標采購方式)。行業(yè)自律組織制定的相應規(guī)范主要指中國物流與采購聯(lián)合會發(fā)布的《國有企業(yè)采購操作規(guī)范》,該操作規(guī)范對國有企業(yè)的采購(包括競爭性磋商)及相應制度建設均進行了更為詳盡的實操規(guī)定。(一)競爭性磋商與競爭性談判的區(qū)分稱“磋商小組”)與符合條件的供應商就采從磋商小組評審后提出的候選供應商名單中確定成交供應商的采購方式。而競爭性談判采購是指采購人或代理機構通過與多家供應商(不少3家)進行談判，最后從中確定中標供應商的一種采購方式。對二者的適用范圍及適用方式明確區(qū)分成為準確界定與適用競爭性1、評審方法的不同。競爭性磋商采取綜合評分法，而競爭性談判采2、評審側重的不同。競爭性磋商最主要考慮的則是綜合指標。在磋3、供應商確定方式的不同。競爭性磋商和競爭性談判除了發(fā)布4、文件發(fā)放日期的不同?！陡偁幮源枭虝盒修k法》第十條明確，競爭性磋商的要求則是從競爭性磋商文件發(fā)出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止，不得少于10日。而《政府采購非招標采購出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止，不得少于3(二)競爭性磋商的程序購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于3家符合相應資格2、制定競爭性磋商文件。競爭性磋商文件應當根據采購項目的特點4、成立磋商小組。磋商小組由采購人代表和評審專家共3人以上單數(shù)組成，其中評審專家人數(shù)不得少于磋商小組成員總數(shù)的三分之二。6、確定成交供應商。磋商結束后，磋商小組應當要求所有實質性響照評審得分由高到低順序推薦3名以上成交候選供應商，并編寫評審(一)競爭性磋商的潛在法律風險分企業(yè)會聯(lián)合其他企業(yè)單位或者自己另行注冊的公司在磋商程序中“陪同磋商”,采用不正當競爭手段，甚至存在部分響應單位與代理3、混淆磋商與談判、導致“投訴重災區(qū)”參照某地區(qū)2020年政府采購投訴案例統(tǒng)計結果：6件投訴案例中，有5件為競爭性磋商方式采購。對投訴案例梳理可知，競爭性磋商采(1)重點磋商建議如下：1)技術條款。磋商項目本就技術復雜、性質特殊，多為不能確定詳3)合同條款。磋商小組應結合實際情況完善合同相關條款，確保合4)商業(yè)秘密。磋商小組集中與單一供應商分別進行磋商的過程中，(2)加強合同履約監(jiān)管3、加強人員培訓、確保項目合規(guī)國有企業(yè)負責采購項目的領導及工作人員應詳細了解關于招標采購購代理服務