國企央企競爭性磋商的規(guī)制和法務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

前言采購代理機(jī)構(gòu)通過組建競爭性磋商小組與符合條件的供應(yīng)商就采購《中華人民共和國政府采購法》(簡稱“《政府采購法》”)第二十暫行辦法”)第一條規(guī)定，為了規(guī)范政府采購行為，維護(hù)國家利益、除了參照政府采購的相關(guān)要求外，國有企業(yè)的采購也可在財(cái)政部(主要指上述提到的《國有金融企業(yè)集中采購管理暫行規(guī)定》)、地方政用公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判、競爭性磋商、單一來源采購、(一)購買服務(wù)項(xiàng)目；(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的；(三)因?qū)＠?、專有技術(shù)或者服務(wù)的時(shí)間、數(shù)量事先不能確定等原因(四)市場競爭不充分的科研項(xiàng)目；(五)按照招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以(六)企業(yè)內(nèi)部集中采購管理辦法列明的其他適用情形。經(jīng)對比《政府采購法》第三條規(guī)定可知，除了前述第(六)項(xiàng)為企業(yè)內(nèi)部獨(dú)有情(一)政府購買服務(wù)項(xiàng)目；(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的；(三)因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時(shí)間、數(shù)量事先不(三)市場競爭不充分的科研項(xiàng)目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)(五)按照招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以標(biāo)的項(xiàng)目數(shù)額進(jìn)行了明確限制，該辦法第3條規(guī)定：省管企業(yè)采購單項(xiàng)合同預(yù)算金額100萬元人民幣(含本數(shù))以上的工程建設(shè)項(xiàng)目和貨物或50萬元人民幣(含本數(shù))以上的服務(wù)，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)方式采購。競爭性磋商采購方式(非招標(biāo)采購方式)。行業(yè)自律組織制定的相應(yīng)規(guī)范主要指中國物流與采購聯(lián)合會(huì)發(fā)布的《國有企業(yè)采購操作規(guī)范》,該操作規(guī)范對國有企業(yè)的采購(包括競爭性磋商)及相應(yīng)制度建設(shè)均進(jìn)行了更為詳盡的實(shí)操規(guī)定。(一)競爭性磋商與競爭性談判的區(qū)分稱“磋商小組”)與符合條件的供應(yīng)商就采從磋商小組評審后提出的候選供應(yīng)商名單中確定成交供應(yīng)商的采購方式。而競爭性談判采購是指采購人或代理機(jī)構(gòu)通過與多家供應(yīng)商(不少3家)進(jìn)行談判，最后從中確定中標(biāo)供應(yīng)商的一種采購方式。對二者的適用范圍及適用方式明確區(qū)分成為準(zhǔn)確界定與適用競爭性1、評審方法的不同。競爭性磋商采取綜合評分法，而競爭性談判采2、評審側(cè)重的不同。競爭性磋商最主要考慮的則是綜合指標(biāo)。在磋3、供應(yīng)商確定方式的不同。競爭性磋商和競爭性談判除了發(fā)布4、文件發(fā)放日期的不同?！陡偁幮源枭虝盒修k法》第十條明確，競爭性磋商的要求則是從競爭性磋商文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止，不得少于10日。而《政府采購非招標(biāo)采購出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止，不得少于3(二)競爭性磋商的程序購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于3家符合相應(yīng)資格2、制定競爭性磋商文件。競爭性磋商文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項(xiàng)目的特點(diǎn)4、成立磋商小組。磋商小組由采購人代表和評審專家共3人以上單數(shù)組成，其中評審專家人數(shù)不得少于磋商小組成員總數(shù)的三分之二。6、確定成交供應(yīng)商。磋商結(jié)束后，磋商小組應(yīng)當(dāng)要求所有實(shí)質(zhì)性響照評審得分由高到低順序推薦3名以上成交候選供應(yīng)商，并編寫評審(一)競爭性磋商的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)分企業(yè)會(huì)聯(lián)合其他企業(yè)單位或者自己另行注冊的公司在磋商程序中“陪同磋商”,采用不正當(dāng)競爭手段，甚至存在部分響應(yīng)單位與代理3、混淆磋商與談判、導(dǎo)致“投訴重災(zāi)區(qū)”參照某地區(qū)2020年政府采購?fù)对V案例統(tǒng)計(jì)結(jié)果：6件投訴案例中，有5件為競爭性磋商方式采購。對投訴案例梳理可知，競爭性磋商采(1)重點(diǎn)磋商建議如下：1)技術(shù)條款。磋商項(xiàng)目本就技術(shù)復(fù)雜、性質(zhì)特殊，多為不能確定詳3)合同條款。磋商小組應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況完善合同相關(guān)條款，確保合4)商業(yè)秘密。磋商小組集中與單一供應(yīng)商分別進(jìn)行磋商的過程中，(2)加強(qiáng)合同履約監(jiān)管3、加強(qiáng)人員培訓(xùn)、確保項(xiàng)目合規(guī)國有企業(yè)負(fù)責(zé)采購項(xiàng)目的領(lǐng)導(dǎo)及工作人員應(yīng)詳細(xì)了解關(guān)于招標(biāo)采購購代理服務(wù)