刑法中論數(shù)罪

罪數(shù)：即行為人危害社會的行為構(gòu)成的單復(fù)數(shù)，即犯罪的個數(shù)在我國刑事立法，刑法理論和司法實踐中，罪數(shù)理論實際是研究犯罪人（一人）的行為是構(gòu)成單一罪和數(shù)罪為對象的。它在我國刑法理論體系中所處的地位，應(yīng)屬于犯罪論。數(shù)罪是從理論上概括一個人是否構(gòu)成數(shù)罪及其所具備的特征，即解決犯罪問題；單一罪是指行為人實施一個犯罪行為或數(shù)個犯罪行為而具備一個獨立的犯罪構(gòu)成。同樣解決的是犯罪問題。因此無論是單一罪或數(shù)罪都屬于犯罪論范籌，是犯罪理論體系中不可缺少的重要組成部分。把罪數(shù)論置于犯罪理論體系中，使我國刑法學(xué)體系更加協(xié)調(diào)一致，更具有它的完整性無論是我國的刑事立法或是我國的刑法理論，都分為兩個重要的組成部分，其一是刑法總論，其二是刑罰分論，犯罪理論在刑法總論和刑罰分論中都處于較為重要的地位，作為罪數(shù)論則又是犯罪論中的必要構(gòu)成部分，因此罪數(shù)問題在刑法中處于重要的地位一、罪數(shù)論是犯罪構(gòu)成的理論重要組成部分，同時又是犯罪構(gòu)成理論的特殊問題的補充形首先，數(shù)罪是犯罪構(gòu)成理論的重要組成部分之一，我國現(xiàn)行刑事立法中所規(guī)范的犯罪行為，一般是以一人犯一罪為基本內(nèi)容，所以我國犯罪構(gòu)成理論則以一罪為其研究為根本。至于一人犯數(shù)罪，由于它的構(gòu)成具有多變的特點，我國刑法分則對于一人犯數(shù)罪的問題有規(guī)定，但不可能與一人犯一罪規(guī)定的那樣較為祥盡，只是對少數(shù)的犯罪行為規(guī)定為數(shù)罪進行并罰：例如，刑罰第318條規(guī)定的組織他人偷越國（邊）境罪，對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為依照數(shù)罪并罰處罰，再如刑法第157條第2款之規(guī)定以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和本法第二百七十七條規(guī)定的阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。刑法總則關(guān)于數(shù)罪并罰有具體的規(guī)定，一人是否構(gòu)成數(shù)罪，則正是罪數(shù)所要研究的對象。數(shù)罪問題，不僅是犯罪理論體系中不可或缺的重要組成部分，而且是對犯罪構(gòu)成理論不能概括的特殊問題的補充形式其次，單一罪是犯罪構(gòu)成理論又一重要組成部分和補充形式。任何科學(xué)概念不可能窮盡一切因素，在給概念下定義以后，不可避免地加以補充和修正，使之更加完善。犯罪構(gòu)成理論所概括的四個基本要素，即行為人具有責(zé)任能力，并出于一個犯意，實施一個犯罪行為，侵犯一個犯罪客體。然而，現(xiàn)實生活中并非完全吻合犯罪構(gòu)成理論所規(guī)范的模式，在我國刑法立法和司法實踐中有些犯罪狀態(tài)作為單一罪論處的。例如，實施一個犯罪行為，同時觸犯數(shù)個不同的犯罪客體而構(gòu)成想象數(shù)罪，有的出于數(shù)個故意，反復(fù)地，連續(xù)地實施性質(zhì)相同的數(shù)行為，并形成習(xí)性或常業(yè)的慣犯等等。這些出于數(shù)個犯意，或者實施數(shù)個犯罪行為，或者侵犯數(shù)個犯罪客體則不構(gòu)成數(shù)個犯罪，卻被刑法規(guī)定或者司法實踐中視為單一罪。這些都是犯罪構(gòu)成理論所不能概括的特殊問題，但是，它正是單一罪要研究的對象，所以，單一罪中同樣存大有對犯罪構(gòu)成理論的補充問題。罪數(shù)論所研究的對象和內(nèi)容，多為刑法不作具體規(guī)定的犯罪狀態(tài)，因此，從刑法理論上和司法實踐中如何正確的解釋一人是否構(gòu)成單一罪或者數(shù)罪，具有決定性意義二、劃分罪數(shù)的重大意研究罪數(shù)具有重大的意義，研究罪數(shù)最重要的方法是劃分罪數(shù)一）正確劃分罪數(shù)是正確定罪的基礎(chǔ)，正確區(qū)分罪數(shù)才有可能正確定罪。社會各行為本身就非常復(fù)雜，犯罪行為更為復(fù)雜。例如,經(jīng)濟犯罪，犯罪分子利用我國經(jīng)濟關(guān)系日益廣泛，多樣，翻新其犯罪的手法反社會的犯罪行為就更顯復(fù)雜。例如經(jīng)濟犯罪，犯罪分子利用我國橫向經(jīng)濟關(guān)系日益廣泛、多樣，翻新其犯罪的手法和途徑，不斷地改換其面目，交錯地進行多種犯罪行為，嚴重地破壞我國社會主義經(jīng)濟改革和發(fā)展，形成案中案，案與案相互交織和牽連，這就是經(jīng)濟領(lǐng)域里犯罪的新動向和新特點。如有不慎，就會把數(shù)罪當成一罪，多人犯數(shù)罪當成一人犯數(shù)罪，輕縱了犯罪分子。再如，把看似數(shù)罪，但應(yīng)按一罪進行定罪的犯罪行為按數(shù)罪并處罰，這也違背了我國刑法規(guī)定的基本原則，如罪刑法定原則。因此，正確區(qū)分罪數(shù)，準確認定犯罪則是刑法一個重要課題。為了準確地打擊犯罪，除了首先必須正確區(qū)分罪與非罪界限的同時，還必須正確區(qū)分是一罪還是數(shù)罪。例如：國家工作人員或企事業(yè)單位的主管人員和直接責(zé)任人員，如果出于走私、投機倒把或者賭博的目的，挪用金額達到犯罪數(shù)量的，這種實施以走私等犯罪為目的。其犯罪方法行為關(guān)連到貪污犯罪，根據(jù)有關(guān)規(guī)定不是一罪，是數(shù)罪?？墒?，我國司法實踐和刑法理論中，對于以詐騙犯罪為目的，其犯罪方法行為觸犯了偽造、變造、盜竊公文證件犯罪的牽連犯，處理時作為一罪，非數(shù)罪，即以其中較重的犯罪行為定罪?？梢?，只有在確認為是一罪還是數(shù)罪的前提下，才有可能正確的定罪（二）正確區(qū)分罪數(shù)才有可能正確量刑。在一般情況下，一人犯一罪比一人犯數(shù)罪的社會危害程度要輕。對此，我國刑法相應(yīng)規(guī)定有不同的刑罰制度。對一人犯一罪的則采用一罪一刑。除法律有特別規(guī)定的犯罪以外，一律不能使用加重處罰。對于一人犯數(shù)罪則采用數(shù)罪并罰制度。在一定原則限制下應(yīng)當加重處罰。所以正確區(qū)分罪數(shù)對正確量刑關(guān)系重大。沒有正確區(qū)分罪數(shù)，就不可能有正確地量刑。只有正確區(qū)分罪數(shù)方可能很好的貫徹我國刑法罪刑均衡原則，即我國刑法第五條之規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行為和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。（三）正確區(qū)分罪數(shù)才能正確起算刑事追訴時效。根據(jù)我國刑事時效的有關(guān)規(guī)定。對構(gòu)成數(shù)個獨立的犯罪，追訴時效應(yīng)當分別起算，由于單一罪的狀態(tài)各異，其追訴時效起算就不完全相同，如有的著手實行犯罪瞬時即逞，實行之時即為追訴時效起算之日，但有犯罪行為則具有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，由于它具有時間的持續(xù)，應(yīng)以行為終了之日起算。所以，正確區(qū)分罪數(shù)及其不同的犯罪狀態(tài)，才能正確執(zhí)行我國刑事時效制度三、罪數(shù)劃分必須堅持一定的標罪數(shù)的劃分標準，即劃分單一罪與數(shù)罪的標準。單復(fù)數(shù)的罪，實質(zhì)上取決于劃分標準，依據(jù)是什么？因為劃分標準的不同，對同一個犯罪狀態(tài)，就有不同的罪數(shù)，有的認為是一罪，有的認為是數(shù)罪罪數(shù)多種多樣的劃分標準，有著不同的劃分結(jié)果，外國刑法理論有客觀主義與主觀主義劃分標準的區(qū)分?？陀^主義認為應(yīng)以客觀事實為標準，由于各指事實的不同，又分為幾種不同的情況。①其中行為說認為，行為是犯罪的本質(zhì)。因此應(yīng)以行為的單復(fù)數(shù)作為罪數(shù)的標準。②有學(xué)說認為，侵犯法益是犯罪的本質(zhì)，因此應(yīng)以侵犯法益的單復(fù)數(shù)作為罪數(shù)的標準。③主觀主義認為：罪數(shù)應(yīng)以犯意的單復(fù)數(shù)為標準，這是因為犯罪行為是表現(xiàn)犯罪人主觀惡性的條件，兩者都是犯意的具體表現(xiàn)，即行于外的表征，不能決定犯罪的本質(zhì)，因此應(yīng)以犯意的單復(fù)數(shù)作為劃分罪數(shù)的標準我國在罪數(shù)劃分標準問題上，堅持在主觀與客觀的辯證統(tǒng)一原理指導(dǎo)下，以犯罪構(gòu)成諸要件的總和為基礎(chǔ)，具備一個獨立的犯罪構(gòu)成為一罪；具備數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成為數(shù)罪。因此，我們認為犯罪構(gòu)成為標準來劃分罪數(shù)，較其他方法或標準來劃分罪數(shù)具有較大的科學(xué)性，犯罪構(gòu)成標準說的科學(xué)性表現(xiàn)一）貫徹我國刑法基本原則之一的罪刑法定原則；（二）貫徹主客觀統(tǒng)一的原則；（三）在罪數(shù)領(lǐng)域里貫徹了犯罪構(gòu)成理論研究數(shù)罪是研究罪數(shù)必須要涉及的內(nèi)容，把數(shù)罪問題論述明白是很有必要的，數(shù)罪的概念，是把一人實施數(shù)個犯罪行為。犯了幾種同種或不同種的罪，具備數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成（一）數(shù)罪的特征有（1）構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個危害行為，必須都是犯罪行為，這是構(gòu)成數(shù)罪的前提條件。數(shù)個危害行為，不等于都是犯罪行為。這里所說的數(shù)個危害行為是指兩個或兩個以上觸犯刑法分則有條文規(guī)定的和應(yīng)受刑罰處罰的危害行為。刑法第十三條規(guī)定的情節(jié)顯著輕微危害不大，不構(gòu)成犯罪的行為，不能認為構(gòu)成數(shù)罪。單一罪中具有內(nèi)在聯(lián)系的數(shù)個危害動作或行為，不能簡單地理解為都是犯罪行為。而數(shù)罪中的任何一個危害行為，必須都是犯罪行為，而且一般不具有內(nèi)在聯(lián)系關(guān)系。這是構(gòu)成數(shù)罪的重要特征之一（2）構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個犯罪，必須是數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成。這是構(gòu)成數(shù)罪的依據(jù)。這里所說的數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成，是指數(shù)個犯罪構(gòu)成之間的關(guān)系。作為構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個犯罪構(gòu)成，只要求它們之間是獨立的。不要求每個犯罪構(gòu)成是完整的。犯罪構(gòu)成形態(tài)是否完整，不影響數(shù)罪的成立。例如故意犯罪的預(yù)備階段或未遂階段所存的犯罪構(gòu)成；以及前述兩上階段中可能發(fā)生的犯罪中止情況所存在的犯罪構(gòu)成之間具有相互的獨立性。因而，它不同于有的單一罪中也可能存在有數(shù)個犯罪構(gòu)成，但它們之間不是相互獨立的。不能認為是數(shù)罪，應(yīng)是一罪。例如單一罪的慣犯雖有多個犯罪構(gòu)成。但它們之間具有性質(zhì)完全相同的。反復(fù)實施的。已成習(xí)性和常業(yè)為特征，并為刑法特別規(guī)定的慣犯。是單一罪中規(guī)定為一罪的情況。可見單一罪中有雖有數(shù)個犯罪構(gòu)成，但不具有相互的獨立性。所以，只有數(shù)個犯罪構(gòu)成的獨立，數(shù)罪才能成立。這是構(gòu)成數(shù)罪的顯著特征（3）數(shù)罪中任何一個犯罪在運用刑罰和追訴時效上以及訴訟程序上都有各自的法律特征。由于構(gòu)成數(shù)罪的每個犯罪，都是獨立存在的。因而其法律特征表現(xiàn)在運用刑罰上是分別量刑和實行并罰處理，也只有在分別正確地量刑，才有可能準確地適用數(shù)罪并罰制度，表現(xiàn)在刑事追訴時效問題上，是分別起算。如果在兩罪中的任何一罪超過追訴時效，數(shù)罪就不能成立。但不因此而對同一被告人終止整個訴訟程序。上述在實體和程序上不同的法律意義。是任何一種狀態(tài)的單一罪所不具有的特征（二）數(shù)罪的分類。根據(jù)我國法學(xué)理論，對數(shù)罪的種類有兩種不同的分類方法：①從實體與形式上的不同，把數(shù)罪分為實體數(shù)罪與形式數(shù)罪，實體數(shù)罪包括數(shù)個獨立的同種與不同種的數(shù)罪；形式數(shù)罪包括牽連犯、連續(xù)犯和想象數(shù)罪。（實質(zhì)上這屬于單一罪的范疇）。②從實體數(shù)罪所表現(xiàn)形式的不同分為同種數(shù)罪與不同種數(shù)罪。同種數(shù)罪是指數(shù)個獨立的性質(zhì)相同的犯罪。由于它的刑罰宣告或發(fā)生時間的不同，又把同種數(shù)罪分為刑罰宣告前的同種數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)生的同種數(shù)罪。不同種數(shù)罪是指數(shù)個獨立的不同性質(zhì)犯罪。同樣由于它的刑罰宣告或者發(fā)生時間的不同。又把不同種類數(shù)罪分為刑罰宣告前的不同種類數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)現(xiàn)或發(fā)生的不同種類數(shù)罪需要指出的是：因為形式或者想象上的數(shù)罪，是貌似數(shù)罪或者即使涵有數(shù)個犯罪構(gòu)成。仍然是以一個犯罪構(gòu)成為依據(jù)確定為單一罪。形式上或想象上的數(shù)罪，不具有數(shù)罪的特征。所以不宜把形式或想象上的數(shù)罪歸為數(shù)罪之一，包括在數(shù)罪犯范圍以內(nèi)。否則，將從根本上混淆單一罪與數(shù)罪的原則界限。有的刑法理論按不同的分類方法，還把數(shù)罪分為如下類型一）同種類數(shù)罪與異種類數(shù)罪二）并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪五、單一單一罪，它指行為人實施一個犯罪行為或者幾個具有內(nèi)在聯(lián)系而具備一個獨立的犯罪構(gòu)成。具體講，單一罪在一般情況下是指一人具有一個犯意，實施一個犯罪行為，因而具備一個獨立的犯罪構(gòu)成。如果當有幾個行為存在，而且每個行為在單獨分析時，一般都分別構(gòu)成一罪。對這幾個內(nèi)在聯(lián)系的行為，在刑事立法上或司法實踐中通常把這種情況看成單一罪。單一罪情況比較復(fù)雜。根據(jù)我國刑事立法和司法實（一）單一罪特征為1）單一罪的犯罪行為，是以一個犯罪行為為基礎(chǔ)，這是構(gòu)成單一罪的重要特征。以一個犯罪行為基礎(chǔ)認定構(gòu)成某個單一罪的客觀要件，這種情況比較簡單、直觀、好理解。單一罪的行為表現(xiàn)為連續(xù)犯、牽連犯、吸收和結(jié)合等等狀態(tài)，這種情況較為復(fù)雜。這些連續(xù)犯、牽連犯等單一罪的行為狀態(tài)，各自都有內(nèi)在聯(lián)系的數(shù)個危害行為。其中有的可能都是犯罪行為；有的既有危害行為又有犯罪行為，有的可能是同種行為，有的可能不是同種行為。例如：刑法規(guī)定的偽造、變造、盜竊、搶奪、毀滅公文、證件印章罪，這一法條包括了幾種可能發(fā)生的犯罪行為，是屬于具有幾種選擇性行為和選擇性對象犯罪構(gòu)成，在這種情況下，如果一個人連續(xù)實施了數(shù)個不同行為形式或不同犯罪對象的行為就有可能構(gòu)成連續(xù)犯，但必須觸犯同一罪名。因此，具有數(shù)個內(nèi)在聯(lián)系的不同性質(zhì)的行為。其中對于未被作為認定構(gòu)成單一罪的危害行為或犯罪行為，除了刑法具體規(guī)定有相應(yīng)刑罰的（如結(jié)合犯等）以外。從實際情況出發(fā)，在量刑時可以采取重刑吸收輕刑，也可作為一個情節(jié)從重處罰。綜上可知，單一罪的行為狀態(tài)無論多么復(fù)雜，都以一個犯罪行為為基礎(chǔ)認定構(gòu)成某個單一罪，而不能以數(shù)個具有內(nèi)在聯(lián)系的行為簡單相加。（2）單一罪在運用刑罰和追訴時效上以及訴訟程序上的法律特征。由于單一罪狀復(fù)雜多樣，情節(jié)各異，因而，首先表現(xiàn)在運用刑罰上不能一刀切，有的按一罪從重處罰，即按刑法分則有關(guān)規(guī)定的情節(jié)"嚴重"或者"惡劣"等多種情節(jié)，量刑幅度，分別處罰（如連續(xù)犯、慣犯等）。有的按從一重罪處罰，即按數(shù)罪中較重之罪的法定刑酌情處罰（如牽連犯、想象數(shù)罪等）。有的法律有特別規(guī)定的可以在最高法定刑以上加重處罰，直至可以判處死刑，總之，不論在何種情節(jié)上的適用刑罰，都不能違背一罪一刑的原則，或者在該原則基礎(chǔ)上的"從重"或"加重"，其次，表現(xiàn)在追訴時效上，其中有的具有性質(zhì)不同的犯罪發(fā)生時在一起的。如牽連犯，想象數(shù)罪、結(jié)合犯罪狀態(tài)，其追訴時效以其中較重之罪起算；因為重罪其追訴時效期限相對要比輕罪的長，同時也便于司法人員操作。有的犯罪發(fā)生時間具有一定的始終，如連續(xù)犯、持續(xù)犯等，其追訴時應(yīng)從行為終了之日起算?？傊?，不論采用何種方法起算，一般應(yīng)以一罪為單位。單一罪超過追訴時效，其中對于其有內(nèi)在聯(lián)系的其它犯罪行為，一般也應(yīng)隨之終止刑事訴訟活動（二）單一罪的分類（1）按行為分，可分為一行為法定為一罪或處斷的一罪的情況有①繼續(xù)犯②想象竟合犯③結(jié)果加重犯三種；數(shù)行為法定為一罪的或處斷為一罪的情況有五種：①慣犯②結(jié)合犯③連續(xù)犯④牽連犯⑤吸收犯（2）按另一分類標準可分為：實質(zhì)的一罪①繼續(xù)犯（或持續(xù)犯）②想象竟合犯③結(jié)果加重犯；法定的一罪①結(jié)合犯②慣犯，這兩種情況在刑法中都有相應(yīng)的規(guī)定；處斷的一罪：①連續(xù)犯②吸收犯③牽連犯單一罪的種類和分類情況。除了刑法有明確具體規(guī)定為單一罪的。如慣犯、結(jié)合犯等以外，絕大多數(shù)其犯罪情況下在我國刑法中都未具體加以規(guī)定，而其中在處理時作為一罪的犯罪，更是如此，