公司治理案例分析-國美之爭

國美之爭折射的公司治理問題

南開大學姜哲內容目錄國美開展簡史國美之爭來龍去脈何謂公司治理爭斗折射何種問題對家族企業(yè)-上市公司的啟示目錄國美開展簡史1987年，黃光裕在北京創(chuàng)立了第一家國美電器店〔100多平米缺乏〕，經營進口家電產品。1999年，國美電器率先走出北京，在行業(yè)內首次邁出了異地連鎖的步伐，最早最成功地實現(xiàn)了跨區(qū)域連鎖經營，并長期保持先發(fā)優(yōu)勢。2004年，國美電器在香港成功借殼上市〔注冊地為百慕大〕，成為知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評為中國富豪榜首富。2005年開始,國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽、上海永樂、北京大中、山東三聯(lián)等。2006年，上海永樂創(chuàng)始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美CEO。國美開展簡史國美之爭來龍去脈〔時間順序〕國美之爭之伏筆〔開展思路沖突〕圈地模式：以提高市場占有率為指導，大量開店，崇尚連鎖零售規(guī)?；瘎儆趩蔚昀麧櫾妇埃?015年前成為受尊重的世界家電零售企業(yè)第一效率業(yè)績優(yōu)先路線：大量關閉效益差的門店，著力提升現(xiàn)有門店盈利能力國美黃光裕陳曉2021年5月11日，國美電器在香港召開股東周年大會，黃光裕全資子公司ShinningCrown提起否決權，罷黜貝恩資本在國美董事會的三個席位。當晚，以董事會主席陳曉為首的國美電器董事會以“投票結果并沒有真正反映大局部股東的意愿〞為由，在當晚董事會召開的緊急會議上一致否決了股東投票，重新委任貝恩的三名前任董事〔包括竺稼〕參加國美董事會。董事會膽敢推翻股東大會決議！？

國美之爭之拉開序幕〔8.4函件〕

國美之爭之拉開序幕黃光裕方底牌仍然是第一大股東〔32.74%)可收回372間非上市門店持有"國美電器"商標所有權輿論支持〔多數(shù)中國網民指責董事局主席陳曉違背大股東黃光裕所信托，竊取這間具有家族企業(yè)色彩的上市公司控制權，意圖私利〕陳曉底牌投票結果這說明出席國美“9·28〞股東大會的股東“整體意志〞是：不同意給予公司董事會通過增發(fā)股份稀釋現(xiàn)有股東權益的自由裁量權；與黃光裕方面提出的董事會人員構成相比，全體股東更愿意選擇陳曉方面提出的董事會人員構成。表達妥協(xié)精神資本贏得勝利〔逐利性〕12月17日召開第二次特別股東大會：通過三項議案：

增加許可的董事最高人數(shù)，從11人增加至13人委任鄒曉春先生為公司的執(zhí)行董事，并即時生效委任黃燕虹女士為本公司的非執(zhí)行董事，并即時生效國美之爭的定性問題〔保姆聯(lián)合外援侵占主人資產？〕何謂公司治理〔corporategovernance)何謂公司治理〔corporategovernance)現(xiàn)代企業(yè)法人治理結構由四個局部組成：股東會，由全體股東組成，表達所有者對公司的最終所有權，是公司的最高權力機構。董事會，由股東會選舉和更換成員，對股東會負責，對公司的開展目標和重大經營管理活動作出決策，維護股東的權益。監(jiān)事會，由股東會選舉和更換成員，是公司的監(jiān)督機構，有檢查財務的權力，對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督。職業(yè)經理人，也表現(xiàn)為公司高管團隊，由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負責，是經營者和執(zhí)行者。公司治理結構的精髓在于權力分立、互相制衡,以期實現(xiàn)最大效益何謂公司治理〔corporategovernance)何謂公司治理〔corporategovernance)爭斗折射何種問題？〔ISSUES〕談論這些問題之前···爭斗的游戲規(guī)那么：國美在百慕大注冊，在香港上市，在大陸經營，受到境內外多重法律框架的規(guī)制。本案所涉及：〔英美法系〕?百慕大公司法1981?及其修訂法，?香港公司條例?等其他相關法規(guī)〔包括香港證劵方面的法律法規(guī)，判例等〕國美公司章程〔強調意思自治，公司的“憲法〞〕談論這些問題之前···黃光?！白骼O自縛？〞—“史上最牛〞董事會“史上最牛〞董事會誕生〞5.11事件的“戲劇性〞“獨立董事〞的失聲+是否引入監(jiān)事會“獨立董事〞的集體失聲〔黃陳時代〕從國際上來看，上市公司獨立董事的主要職責：〔1〕董事的一般職責；〔2〕確保董事會考慮的所有股東的利益，而非某一特定局部或團體的利益；〔3〕就公司戰(zhàn)略、業(yè)績、資源等問題做出獨立判斷并發(fā)表意見，包括主要人員的任命和操守標準；〔4〕考核董事會和執(zhí)行董事的表現(xiàn)；〔5〕在執(zhí)行董事可能存在利益沖突時介入其治理作用是：〔1〕強化董事會包括：監(jiān)督管理者、參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃、提出和甄別公司價值判斷的標準〔2〕評價董事會〔3〕促進信息公開三位獨立董事自始至終無所作為？？“獨立董事〞的“悲劇〞是否引入監(jiān)事會？借鑒德國模式？德國公司的治理結構由上而下分別為：股東大會、監(jiān)事會、董事會。其中監(jiān)事會雖然有職工代表，但主要代表股東的利益。除了煤鋼企業(yè)存在特殊的平等共決制〔即職工代表與股東代表具有相等的共決權〕外，在其他企業(yè)中股東均占據(jù)優(yōu)勢地位，這對股東利益無疑是可靠的制度保障。監(jiān)事會負責審核企業(yè)的開展方向、做出重大決策并對董事會進行監(jiān)督。而董事會那么是監(jiān)事會下屬的執(zhí)行機構，董事和董事長由監(jiān)事會任命。在董事失職時監(jiān)事會有權罷免董事、撤換董事長。德國公司治理結構雖然存在決策效率低下的弊端，但不容易發(fā)生股東與職業(yè)經理人之間鋒利的矛盾，更不可能發(fā)生職業(yè)經理人驅趕股東這樣的怪事。職業(yè)經理人的信托責任在現(xiàn)代公司治理結構下產生的委托代理機制,其核心便是信托責任。信托責任是指受托人對委托人負有的嚴格按委托人意愿(而不是自己的)管理財產的責任。委托人基于對受托人的信任,將其財產權委托給受托人進行管理和處置,從而成立信托關系信托關系由委托人、受托人、受益人三方面的權利義務構成。一般情況下,委托人和受益人是同一方,信托責任=法律責任+道德責任上市公司:信托的三方分別為股東、企業(yè)管理層、股東。信托責任是指企業(yè)管理層要全心全意為股東利益(而非管理層自身的利益)而運作企業(yè)資產的責任。這種權利義務關系圍繞信托財產的管理和分配而展開。通俗的說：信托責任就是管理層對股東是否忠誠,是否盡到維護股東權益的契約責任股東〔黃光?！彻芾韺印碴悤浴陈殬I(yè)經理人的信托責任內部人控制〔insidercontrol)內部人控制表現(xiàn)權力尋租侵占資產短期行為

合謀行為保護中小股東權益與尊重創(chuàng)始股東權益國美必須是中小股東的國美〔積極的一面〕尊重創(chuàng)始股東權益家族企業(yè)-上市公司世界500強第一位沃爾瑪是家族企業(yè)500強里面有175家要家族企業(yè)，美國公開上市在公司里面亦48%是家族企業(yè)。無數(shù)偉大的公司都是家族企業(yè)〔歐萊雅、西門子、家樂福〕也許只有家族企業(yè)，才能使股東，高管的利益完全一致。國美之所以會引發(fā)控制權之爭，在于從家族式民營企業(yè)向現(xiàn)代公眾公司轉變過程中帶來的不可防止的陣痛。國美之爭對于諸多躍躍欲試于資本市場的家族式民營企業(yè)而言，是一個很好的教材。從家族企業(yè)到上市公司你準備好了嗎？〔從家族創(chuàng)始人角度〕觀念與自律制度與規(guī)那么觀念上自律上制度與規(guī)那么現(xiàn)代公司治理精神是，建立股東會、董事會、監(jiān)事會的權力制衡機制，在此治理結構下，董事會受股東委托，按照公司法、公司章程之規(guī)定行使對公司的管理，接受監(jiān)事會的監(jiān)督，對股東負有信托責任。通過公司的根本法“憲法〞—公司章程表達治理精神

重視和健全公司章程公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度，股東董事會權利義務等重大事項的根本文件。只要不違反公司法的強制規(guī)定，公司章程就可以優(yōu)先適用，所有的公司糾紛先依據(jù)章程處理?！灿⒚?，大陸法系均尊重意思自治〕陳黃之爭的根源是公司章程〔國美公司治理結構〕的缺陷。國美之爭之所以能爭起來就是因為公司章程上對一些可預見和不可預見的問題沒有做出詳盡的處理標準。假設黃光裕之前重視公司章程，通過公司章程有效地設置了保護創(chuàng)始股東的有關權利的機制，那么國美之災或許也是可以防止的。“陽光下的爭斗〞更加凸顯公司章程的重要性內容上〔股東會與董事會權利制衡〕尊重和保護創(chuàng)始人〔大股東〕董事會授權和架構治理尊重和保護創(chuàng)始人〔大股東〕尊重和保護創(chuàng)始人〔大股東〕董事會授權股東大會對董事會的授權必須明確和有所限制：如果授權過寬或不明,那么可能導致董事會偏離股東大會的意圖而損害股東的利益。國美股東周年大會授予本公司董事配發(fā)、發(fā)行及處置本公司股份之一般授權,以及董事會依據(jù)20%的增發(fā)授權,這些授權應該存在授權范圍和授權期間不明確的情形,由此導致陳曉所領導的董事會有了后來的一系列行動。董事會如何獲得授權,獲得何種授權,在怎樣的條件下行使權利,行使權利期限,以及權利行使不當?shù)木葷?都應該在公司章程中詳盡明確規(guī)定,否那么將可能產生一系列法律風險。連陳曉也在新近的一次公開場合透露，將會在不久的將來考慮適度修改國美公司章程，因為“目前的章程對于大股東、董事會、上市公司三者的權責界定不夠清晰〞。他稱，未來會對董事會的權利進行適度控制?！粜⌒?，?南方都市報?，2021年10月董事會架構治理之“四個如果〞內容上〔經理人〕終極目標：沒有家族的家族企業(yè)柳傳志表示：家族企業(yè)的好處就是這個事業(yè)有主人代代往下傳，不好之處就是有時候會任人唯親，有其他弊病，我們要想方法