建設工程法規(guī)-講述人 吳超03課件講解

建設工程法規(guī)講述人吳超興：10.4建設工程仲裁概述10.4建設工程仲裁概述【本節(jié)目標】通過本節(jié)的學習，使學生知悉仲裁這一解決建設工程爭議的途徑相關法律規(guī)定。掌握行仲裁受理范圍、仲裁基本制度、仲裁協(xié)議的作用和撰寫要求、仲裁程序及仲裁裁決的效力與執(zhí)行的相關法律規(guī)定。能夠在發(fā)生建設工程爭議時，利用行政訴訟這一解決問題的路徑?！颈竟?jié)內容】一、建設工程仲裁的概念二、建設工程仲裁的基本制度三、建設工程仲裁協(xié)議四、建設工程仲裁的基本程序10.4建設工程仲裁概述【本節(jié)目標】通過本節(jié)的學習，使學生:知悉仲裁這一解決建設工程爭議的途徑相關法律規(guī)定。掌握行仲裁受理范圍、仲裁基本制度、仲裁協(xié)議的作用和撰寫要求、仲裁程序及仲裁裁決的效力與執(zhí)行的相關法律規(guī)定。能夠在發(fā)生建設工程爭議時，利用行政訴訟這一解決問題的路徑。一、建設工程仲裁的概念

仲裁也稱“公斷”,是指建設工程在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議,自愿將其爭議提交第三者作出裁決,雙方當事人都有義務執(zhí)行裁決的一種解決爭議的方式。

10.4建設工程仲裁概述二、建設工程仲裁的基本制度（一）協(xié)議仲裁原則當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。10.4建設工程仲裁概述（二）或裁或審制度當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外二、建設工程仲裁的基本制度10.4建設工程仲裁概述（三）一裁終局制度

仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴三、建設工程仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議是建設工程雙方當事人在合同中以仲裁條款或其他書面形式表示自愿將雙方之間已經(jīng)發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議提交仲裁機構解決的書面文件,是申請仲裁的必備材料。根據(jù)我國《仲裁法》第16條的規(guī)定，仲裁協(xié)議應當包括下列內容：10.4建設工程仲裁概述三、建設工程仲裁協(xié)議(一)請求仲裁的意思表示1.仲裁協(xié)議中當事人請求仲裁的意思表示要明確。2.請求仲裁的意思表示必須是雙方當事人共同的意思表示,而不是一方當事人的意思表示。不能證明是雙方當事人的意思表示的仲裁協(xié)議是無效的。3.請求仲裁的意思表示必須是雙方當事人的真實意思表示,即不存在當事人被脅迫、欺詐等而訂立仲裁協(xié)議的情況,否則仲裁協(xié)議無效。4.請求仲裁的意思表示必須是雙方當事人自己的意思表示,而不是任何其他人的意思表示,如上級主管部門不能代替當事人訂立仲裁協(xié)議。10.4建設工程仲裁概述

(二)仲裁事項當事人提交仲裁的具體爭議事項,解決的是“仲裁什么”的問題。仲裁協(xié)議中約定的仲裁事項,應當符合下面兩個條件:1.爭議事項具有可仲裁性。爭議事項屬于仲裁受理范圍,超出法律規(guī)定的仲裁范圍的,仲裁協(xié)議無效。下列情形不屬于仲裁受理范圍:(1)不平等主體之間發(fā)生的行政爭議不屬于可仲裁事項范圍。(2)民事糾紛中的權屬糾紛不屬于可仲裁事項范圍。對民事糾紛應注意區(qū)分其是財產糾紛還是侵權糾紛,侵權糾紛中屬于權屬方面的糾紛,一般不能仲裁。2.仲裁事項具有明確性。由于仲裁事項是仲裁庭要審理和裁決的事項,因此仲裁事項必須明確。按照我國《仲裁法》的規(guī)定,對仲裁事項沒有約定或者約定不明確的,當事人應就此達成補充協(xié)議,達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。10.4建設工程仲裁概述三、建設工程仲裁協(xié)議

(三)選定的仲裁委員會仲裁委員會是受理仲裁案件的機構。由于仲裁沒有法定管轄的規(guī)定,因此仲裁委員會是由當事人自主選定的。如果當事人在仲裁協(xié)議中不選定仲裁委員會,仲裁就無法進行。仲裁的意思表示、仲裁事項和選定的仲裁委員會三項內容必須同時具備,仲裁協(xié)議在內容上才能符合我國《仲裁法》的規(guī)定而成為有效的仲裁協(xié)議。10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（一）提出仲裁申請（二）成立仲裁庭（三）審理案件（四）裁決（五）

仲裁裁決的執(zhí)行10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（一）提出仲裁申請當事人申請仲裁應當符合下列條件1.有仲裁協(xié)議；2.有具體的仲裁請求和事實、理由；3.屬于仲裁委員會的受理范圍。10.4建設工程仲裁概述當事人申請仲裁，應當向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。如果委托代理人辦理仲裁事項或參與仲裁的，應提交書面委托書。四、建設工程仲裁的基本程序（二）成立仲裁庭根據(jù)我國仲裁規(guī)則定，申訴人和被申訴人各自在仲裁委員會仲裁員名冊中指一名仲裁員，并由仲裁委員會主席指定一名仲裁員為首仲裁員，共同組成仲裁庭審理案件；雙方當事人亦可在仲裁委員名冊共同旨定或委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員為獨任仲裁員，成立仲裁庭，單獨審理案件。

10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（三）審理案件仲裁庭審理案件的形式有兩種：1.不開庭審理。這種審理一般是經(jīng)當事人申請，或由仲裁庭征得雙方當事人同意，只依據(jù)書面文件進行審理并做出裁決；2.開庭審理。這種審理按照仲裁規(guī)則的規(guī)定，采取不公開審理，如果雙立事人要求公開進行審理時，由仲裁庭做出決定。

10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（四）裁決

裁決是仲裁程序的最后一個環(huán)節(jié)。裁決作出后,審理案件的程序即告終結。

仲裁裁決必須于案件審理終結之日起45天內以書面形式做出，仲裁裁決除由于調解達成和解而作出的裁決書外，應說明裁決所依據(jù)的理由，并寫明裁決是終局的和作出裁決書的日期地點，以及仲裁決員的署名等。我國實行“一裁終局”制，但當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。當事人申請撤銷裁決的，應當自收到裁決書之日起6個月內提出。10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（四）裁決申請撤銷裁決事由1.沒有仲裁協(xié)議的；2.裁決事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；3.仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；4.裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；5.對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；6.仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。人民法院認定該裁決違背社會公共利益的，應當裁定撤銷。10.4建設工程仲裁概述四、建設工程仲裁的基本程序（五）

仲裁裁決的執(zhí)行

當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

受申請的人民法院應當執(zhí)行。

人民法院認定該裁決違背社會公共利益的,應當裁定撤銷。

當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起6個月內提出。

一方當事人申請執(zhí)行裁決,另一方當事人申請撤銷裁決的,人民法院應當裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的,應當裁定終結執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回的,人民法院應當裁定恢復執(zhí)行。10.4建設工程仲裁概述10.5

建設工程民事訴訟概述10.5建設工程民事訴訟概述【本節(jié)目標】

通過本節(jié)的學習，使學生:知悉民事訴訟這一解決平等主體間建設工程爭議的途徑相關法律規(guī)定了解民事訴訟的管轄、第一審程序、第二審程序、審判監(jiān)督程序的提起與的相互關系的法律規(guī)定。正確理解“兩審終審制”與審判監(jiān)督程序之間的關系。能夠在發(fā)生建設工程爭議時，用盡民事訴訟這一解決糾紛的路徑。10.5建設工程民事訴訟概述【本節(jié)內容】一、建設工程民事訴訟的概念二、建設工程民事訴訟的管轄三、建設工程民事訴訟的基本程序一、建設工程民事訴訟的概念

建設工程民事訴訟是指人民法院在建設工程爭議雙方當事人和其他訴訟參與人參加下，審理和解決工程建設民事爭議的活動，以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關系，其本質同是國家強制解決建設工程爭議的一種方式，是權利主體憑借國家力量實現(xiàn)民事權利的司法程序。10.5建設工程民事訴訟概述二、建設工程民事訴訟的管轄（一）級別管轄（二）地域管轄（三）移送管轄（四）指定管轄10.5建設工程民事訴訟概述

建設工程民事訴訟的管轄是指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。它是在法院內部具體確定特定的民事案件由哪個法院行使民事審判權的一項制度,可分為以下四種：二、建設工程民事訴訟的管轄（一）級別管轄級別管轄是要劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。1.基層人民法院2.中級人民法院

3.高級人民法院

4.最高人民法院

10.5建設工程民事訴訟概述二、建設工程民事訴訟的管轄（二）地域管轄根據(jù)當事人以及標的物與地域之間的關系，確定同級人民法院之間受理第一審經(jīng)濟糾紛案件的分工和權限。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，地域管轄分為一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、共同管轄和協(xié)議管轄.10.5建設工程民事訴訟概述1.一般地域管轄2.特殊地域管轄3.協(xié)議地域管轄4.專屬地域管轄5.共同地域管轄（二）地域管轄1.一般地域管轄

也稱普通管轄，指依當事人所在地為標準而確定的管轄，即以被告住所地的人民法院為訴訟管轄法院“原告就被告”。在被告的住所地和經(jīng)常居住地不一致時，則以經(jīng)常居住地的人民法院為管轄法院。例外情況：對被監(jiān)禁的人提起訴訟時，得依法律規(guī)定，以原告住所地的人民法院為訴訟管轄法院。10.5建設工程民事訴訟概述涉及建筑工程特殊地域管轄的情況：（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；

（2）因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄；

（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄；

（4）因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。

10.5建設工程民事訴訟概述（二）地域管轄2.特殊地域管轄（二）地域管轄3.協(xié)議地域管轄

協(xié)議地域管轄指當事人在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，用書面協(xié)議的方式，選擇管轄法院。但在選擇法院管轄時，不得違背級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。10.5建設工程民事訴訟概述（二）地域管轄4.專屬地域管轄專屬地域管轄指基于法律規(guī)定,某些案件必須由特定的人民法院管轄,其他法院無權管轄,也不準許當事人協(xié)議變更管轄。專屬地域管轄具有強制性和排他性。涉及建設工程的專屬地域管轄有以下兩種情況:（1）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。10.5建設工程民事訴訟概述（二）地域管轄5.共同地域管轄指依照法律規(guī)定，就同一訴訟，兩個或兩個以上人民法院都有管轄權。在存在共同管轄時，則允許當事人選擇管轄，原告可以向其中任何一個人民法院起訴。如果原告同時向兩個以上有管轄權的人民法院起訴，則由最先立案的法院管轄。10.5建設工程民事訴訟概述（三）移送管轄

移送管轄是指人民法院受理某一案件后，發(fā)現(xiàn)自己對此案并無管轄權，移送給有管轄權的人民法院審理，或者在特定情況下，下級人民法院將自己有管轄權的案件，報請上級人民法院審理，或者上級人民法院將自己有管轄權的案件，交給下級人民法院審理。移送管轄在實踐中有2種情況：

1.同級人民法院之間的移送；2.上下級人民法院之間的移送。10.5建設工程民事訴訟概述（三）移送管轄

移送法院對移送管轄要作出裁定。移送裁定對接受移送的人民法院具有約束力，接受移送的人民法院不能再自行移送。就是說，既不能退回移送的人民法院，也不能自行轉送其他人民法庭。如果確是移送錯誤或者審理有困難的，應說明理由，報請上級人民法院指定管轄。經(jīng)上級人民法院作出指定管轄裁定后移送的案件，不屬“自行移送”。10.5建設工程民事訴訟概述二、建設工程民事訴訟的管轄（四）指定管轄指定管轄是指人民法院之間因管轄權發(fā)生爭議，或者有管轄權的人民法院由于特殊原因不能行使審判權，由它們的共同上級人民法院指定某一人民法院管轄。10.5建設工程民事訴訟概述三、建設工程民事訴訟的基本程序（一）第一審程序（二）第二審程序（三）審判監(jiān)督程序（四）執(zhí)行程序10.5建設工程民事訴訟概述（一）第一審程序1.起訴和受理原告向有管轄權的人民法院提起訴訟。起訴條件：（1）原告應與本案有直接利害關系；（2）起訴狀采用書面形式；（3）被告明確、訴訟請求、事實和理具體；（4）原告應提交起訴狀和副本及有關證據(jù)等。人民法院經(jīng)審查后，認為符合上述起訴條件的，應在7日內立案。立案之日起5日內將起訴狀副本發(fā)送被告。

被告針對原告請求的事實和理由，在收到起訴狀副本之日起15日內提出答辯狀（副本）。10.5建設工程民事訴訟概述（一）第一審程序2.開庭審理

人民法院應在開庭3日前通知當事人和其他訴訟參與人。

公開審理的，應公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點

開庭前:書記員應查明當事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀律。審判長宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當事人有關的訴訟權利義務，詢問當事人是否申請回避。10.5建設工程民事訴訟概述法庭調查按下列順序進行:（1）當事人陳述；（2）證人作證，宣讀未到庭的證人證言（3）出示書證、物證和視聽資料（4）宣讀鑒定結論；（5）宣讀勘驗。10.5建設工程民事訴訟概述

如原告增加訴訟請求或被告提出反訴，可以合并審理。

法庭辯論:原、被告依次發(fā)言、答辯，再互相辯論。辯論終結，由審判長按原、被告先后順序征詢雙方最后意見，進行法庭調解，調解不成的，應當及時判決。（二）第二審程序

第二審程序是指當事人不服地方各級人民法院和專門法院的第一審判決、裁定而上訴至上一級人民法院進行審理所適用的程序。

時效：對判決的上訴期限為15日，對裁定的上訴期限為10日。

上訴狀的內容：當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。10.5建設工程民事訴訟概述（二）第二審程序

第二審人民法院對上訴案件進行審理后作出如下之一的處理:1.判決駁回上訴，維持原判決；

2.依法改判；3.裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。兩審終審制：二審人民法院的判決、裁定，當事人不得再上訴發(fā)回原審人民法院重審的案件：由于適用第一審程序，當事人對其判決，裁定不服，仍可以上訴。10.5建設工程民事訴訟概述（三）審判監(jiān)督程序審判監(jiān)督程序是指人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定發(fā)現(xiàn)確有錯誤，