全球聚乳酸公司企業(yè)制度手冊(cè)

全球聚乳酸公司

企業(yè)制度手冊(cè)

XX（集團(tuán)）有限公司

目錄

一、公司基本情況...................................................2

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析...................................................4

三、必要性分析.....................................................6

四、公司法的起源與發(fā)展............................................7

五、中國(guó)《公司法》的歷史與現(xiàn)狀...................................10

六、蘇聯(lián)及東歐國(guó)家對(duì)市場(chǎng)社會(huì)主義理論的琛索.......................12

七、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理論的提出...................................18

八、國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立...........................................25

九、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和公司章程.............................26

十、股份有限公司的設(shè)立程序.......................................28

十一、股份有限公司的發(fā)起人和公司章程.............................30

十二、經(jīng)理的地位與職權(quán)...........................................34

十三、董事的法律地位與責(zé)任.......................................35

十四、中國(guó)《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)的規(guī)定...............................42

十五、現(xiàn)代公司制度中的兩種模式...................................44

十六、人力資源配置分析...........................................46

勞動(dòng)定員一覽表....................................................46

十七、法人治理結(jié)構(gòu)................................................48

十八、發(fā)展規(guī)劃分析................................................62

一、公司基本情況

（一）公司簡(jiǎn)介

公司在發(fā)展中始終堅(jiān)持以創(chuàng)新為源動(dòng)力，不斷投入巨資引入先進(jìn)

研發(fā)設(shè)備，更新思想觀念，依托優(yōu)秀的人才、完善的信息、現(xiàn)代科技

技術(shù)等優(yōu)勢(shì)，不斷加大新產(chǎn)品的研發(fā)力度，以實(shí)現(xiàn)公司的永續(xù)經(jīng)營(yíng)和

品牌發(fā)展。

公司全面推行“政府、市場(chǎng)、投資、消費(fèi)、經(jīng)營(yíng)、企業(yè)”六位一

體合作共贏的市場(chǎng)戰(zhàn)略，以高度的社會(huì)責(zé)任積極響應(yīng)政府城市發(fā)展號(hào)

召，融入各級(jí)城市的建設(shè)與發(fā)展，在商業(yè)模式思路上領(lǐng)先業(yè)界，對(duì)服

務(wù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展做出了突出貢獻(xiàn)。

（二）核心人員介紹

1、余XX,中國(guó)國(guó)籍，1978年出生，本科學(xué)歷，中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師。

2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公

司董事。2019年1月至今任公司獨(dú)立董事。

2、毛xx,中國(guó)國(guó)籍，1976年出生，本科學(xué)歷。2003年5月至

2011年9月任xxx有限責(zé)任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理；2003年11月至

2011年3月任xxx有限責(zé)任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理；2004年4月至

2011年9月任xxx有限責(zé)任公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理。2018年3月起至

今任公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理。

3、尹xx,中國(guó)國(guó)籍，無永久境外居留權(quán)，1959年出生，大專學(xué)

歷，高級(jí)工程師職稱。2003年2月至2004年7月在xxx股份有限公司

一步一個(gè)腳印把每項(xiàng)具體工作謀深、抓實(shí)、干好，就一定能夠在高質(zhì)

量發(fā)展中邁出追趕超越的新步伐。經(jīng)濟(jì)社會(huì)主要預(yù)期目標(biāo)是：生產(chǎn)總

值增長(zhǎng)XX%左右，財(cái)政收入增長(zhǎng)XX%左右，城鎮(zhèn)新增就業(yè)XX萬人，城

鎮(zhèn)調(diào)查失業(yè)率和登記失業(yè)率分別控制在XX%、XX%以內(nèi)，城鄉(xiāng)居民人均

可支配收入分別增長(zhǎng)XX%和XX%左右，CPI漲幅XX%左右。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技術(shù)來源國(guó)為美國(guó)，美國(guó)聚乳酸

(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的31.91%；其次是中

國(guó)，中國(guó)聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的

28.67%O日本和韓國(guó)雖然排名第三和第四，但是與排名第一的中國(guó)專

利申請(qǐng)量差距較大。

從趨勢(shì)上看，2010-2016年，美國(guó)聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量領(lǐng)先,

但是在2017年被中國(guó)反超。2021年，中國(guó)聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量為

2994項(xiàng),美國(guó)聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量?jī)H為719項(xiàng)。

韓國(guó)和歐洲聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量呈現(xiàn)“你追我趕”的態(tài)勢(shì)，兩

國(guó)每年度專利申請(qǐng)量差距不大。2021年，韓國(guó)和歐洲聚乳酸(PLA)專利

申請(qǐng)量分別為161項(xiàng)和147項(xiàng)。

中國(guó)方面，江蘇為中國(guó)當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸(PLA)專利數(shù)量最多的省份,

累計(jì)當(dāng)前聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量高達(dá)4027項(xiàng)。廣東累計(jì)當(dāng)前聚乳

酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量為3911項(xiàng)，排名第二。浙江當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸

(PLA)專利數(shù)量為2739項(xiàng)，排名第三。中國(guó)當(dāng)前申請(qǐng)省(市、自治區(qū))

聚乳酸(PLA)專利數(shù)量排名前十的省份還有北京、上海、山東、安徽、

四川、湖北、福建。

2010-2021年9月，全球聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人CR10呈現(xiàn)波動(dòng)下

降趨勢(shì)，由2010年的10.59%波動(dòng)下降至2021年9月的6.31%0整體

來看，全球聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人集中度不高，且集中度呈現(xiàn)下降趨

勢(shì)。

全球聚乳酸(PLA)行業(yè)專利申請(qǐng)數(shù)量TOP10申請(qǐng)人分別是東麗株式

會(huì)社、阿勒根公司、金伯利-克拉克環(huán)球有限公司、哈利伯頓能源服務(wù)

公司、株式會(huì)社村田制作所、株式會(huì)社LG化學(xué)、艾司康公司、伊瑪提

克斯生物技術(shù)有限公司、普拉克生化公司、艾博特心血管系統(tǒng)公司。

趨勢(shì)方面，2010-2012年，全球前十大聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人申

請(qǐng)的聚乳酸(PLA)專利數(shù)差距不大，2014年，金伯利-克拉克環(huán)球有限

公司申請(qǐng)量迅猛增加到225個(gè)，株式會(huì)社LG化學(xué)申請(qǐng)量也增加到173

個(gè);2017-2020年伊瑪提克斯生物技術(shù)有限公司聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量

急速上升，從最2017年的9個(gè)增加到2020年的224個(gè)。

三、必要性分析

1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求

作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場(chǎng)

知名度，產(chǎn)品銷售形勢(shì)良好，產(chǎn)銷率超過100%。預(yù)計(jì)未來幾年公司的

銷售規(guī)模仍將保持快速增長(zhǎng)。

隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長(zhǎng)的

市場(chǎng)需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強(qiáng)化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能

潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項(xiàng)目的建設(shè)，

公司將有效克服產(chǎn)能不足對(duì)公司發(fā)展的制約，為公司把握市場(chǎng)機(jī)遇奠

定基礎(chǔ)。

2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級(jí)的需要

隨著制造業(yè)智能化、自動(dòng)化產(chǎn)業(yè)升級(jí)，公司產(chǎn)品的性能也需要不

斷優(yōu)化升級(jí)。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場(chǎng)開發(fā)為驅(qū)動(dòng)，不斷研發(fā)新產(chǎn)

品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水

準(zhǔn)，提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性，契合關(guān)鍵零部件國(guó)產(chǎn)化的需求，才

能在與國(guó)外企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)中獲得優(yōu)勢(shì)，保持公司在領(lǐng)域的國(guó)內(nèi)領(lǐng)先地位。

四、公司法的起源與發(fā)展

（一）公司法的調(diào)整對(duì)象與作用

公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)與終止的法律規(guī)范。公司

法有狹義與廣義之分。狹義的公司法指以單行的法律法規(guī)形式存在的

有關(guān)法律；廣義的公司法還包括上述法律之外的其他有關(guān)法律。公司

作為一種社會(huì)集資設(shè)立的企業(yè)，它的活動(dòng)對(duì)社會(huì)公眾經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)

經(jīng)濟(jì)秩序的影響較大，因而公司法的強(qiáng)行規(guī)范較多。

公司法的調(diào)整對(duì)象，是公司在運(yùn)作過程中所發(fā)生的有關(guān)當(dāng)事人之

間的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，以及它們的具體權(quán)利與義務(wù)。包括：（1）國(guó)家對(duì)

公司的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，簡(jiǎn)稱公司與政府的關(guān)系。如公司的設(shè)立審批登

記、股票發(fā)行與上市的審批程序、確定公司會(huì)計(jì)準(zhǔn)則與財(cái)務(wù)報(bào)告格式、

公司的清算與終止程序等。（2）公司內(nèi)部關(guān)系。這是指公司發(fā)起人之

間、發(fā)起人同其他股東之間、公司管理人員同職工之間的關(guān)系，以及

公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)建制等一些重要原則問題。（3）公司對(duì)外經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

這是指公司與除政府之外的其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人之間的關(guān)系。公司對(duì)

外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的范圍很廣，其中，與一般企業(yè)相同的對(duì)外關(guān)系，國(guó)家已

有相關(guān)的法規(guī)作出規(guī)范，如反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等。這里所指的是公司特

殊的對(duì)外經(jīng)濟(jì)關(guān)系，如公司同債權(quán)人之間的關(guān)系、股東同債權(quán)人之間

的關(guān)系、公司同認(rèn)股人之間的關(guān)系、母子公司之間的關(guān)系等。

公司法同其他任何法律一樣，起著對(duì)社會(huì)活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范和調(diào)節(jié)的

作用。首先，公司法直接作用于人們的行為，通過命令、禁止、允許

和提倡等方式，使人們?cè)诠镜脑O(shè)立、組織與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中行為規(guī)范化。

其次，公司法通過對(duì)人們行為的規(guī)范，調(diào)整與公司相關(guān)的各種社會(huì)經(jīng)

濟(jì)關(guān)系，保障公司和其他有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,

促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

（二）資本主義國(guó)家公司法的沿革

資本主義國(guó)家公司法的沿革，大致可分為三個(gè)階段：（1）特許階

段。19世紀(jì)以前，西方各國(guó)基本上沒有統(tǒng)一的一般性的公司法，公司

的設(shè)立都經(jīng)由皇室或議會(huì)特許，發(fā)給一些組織特許證，然后便可組建

公司?；适业奶卦S證上蓋有國(guó)璽，規(guī)定了公司的性質(zhì)和權(quán)利，以及股

東的責(zé)任范圍。國(guó)會(huì)也可以通過特許法案允許設(shè)立公司，這些公司大

多與公用事業(yè)有關(guān)。（2）一般性公司法階段。自19世紀(jì)開始，西方

各國(guó)陸續(xù)制定一般性公司法。原來在國(guó)會(huì)頒布的各種特別公司法令中,

本已包含了許多普遍適用于所有公司的一般性規(guī)則，這為制定一般性

公司法創(chuàng)造了有利條件。英國(guó)于1844年制定《聯(lián)合股份公司法》，允

許不按特許方式組織，而通過注冊(cè)方式成立有法人資格的公司，但股

東要對(duì)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。1856年，確定了這類股份公司的有限責(zé)任原

則，這是具有歷史意義的里程碑。此后，英國(guó)的公司法又頻繁修改。

法國(guó)于1867年頒布了單行的公司法。德國(guó)于1892年頒發(fā)了世界上第

一個(gè)《有限責(zé)任公司法》（實(shí)際上是關(guān)于兩合公司的法規(guī)）。（3）公

司法內(nèi)容的更新與國(guó)際化。進(jìn)入20世紀(jì)，特別是第二次世界大戰(zhàn)之后,

公司制度迅速普及并向國(guó)際化發(fā)展。各國(guó)公司法適應(yīng)這種變化，在立

法內(nèi)容上不斷更新，并加強(qiáng)了國(guó)際化的趨勢(shì)。例如，公司法的內(nèi)容更

加與現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)，各國(guó)公司法的條款越來越朝著統(tǒng)一叱、國(guó)

際化方向發(fā)展。

五、中國(guó)《公司法》的歷史與現(xiàn)狀

（一）舊中國(guó)的公司立法

中國(guó)最早的公司法是清末光緒年（1903年）頒布的《公司律》。

它共有131條，對(duì)合資公司（相當(dāng)于無限公司）、合資有限公司（相

當(dāng)于兩合公司）、股份公司（相當(dāng)于股份有限公司）和股份有限公司

（相當(dāng)于股份兩合公司）分別做了規(guī)定。辛亥革命后，1914年，北洋

政府制定《公司條例》，也是規(guī)定了無限公司、兩合公司、股份有限

公司、股份兩合公司等四種公司。1929年，中華民國(guó)政府制定了《公

司法》，這是中國(guó)現(xiàn)代一部比較完整的公司法，是臺(tái)灣地區(qū)現(xiàn)行公司

法的基礎(chǔ)。1940年又制定了第一個(gè)有關(guān)有限責(zé)任公司的立法。

（二）中華人民共和國(guó)的公司立法

新中國(guó)成立后，于1950年頒布了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》，規(guī)定了

前面所提到的五種公司形式。1954年又頒布了《公私合營(yíng)工業(yè)企業(yè)暫

行條例》。但在1957年社會(huì)主義改造之后，傳統(tǒng)的私營(yíng)公司和公私合

營(yíng)公司較長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)在中國(guó)內(nèi)地消失了。從1961年開始，按行業(yè)組

建了一些專業(yè)性生產(chǎn)公司和銷售公司。1964年，在工業(yè)、交通系統(tǒng)試

辦托拉斯聯(lián)合公司，但這些公司基本上是公有的“行政性公司”。80

年代初，隨著改革開放，這種公司更是大量涌現(xiàn)。到80年代中期，中

央不得不三令五申地進(jìn)行清理整頓公司的工作。

與此同時(shí)，我國(guó)開始了部分國(guó)有企業(yè)股份制改革試點(diǎn)工作。自

1992年5月15日起，國(guó)家體改委、財(cái)政部等單位陸續(xù)須發(fā)了《股份制

企業(yè)試點(diǎn)辦法》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《有限責(zé)任公司規(guī)范

意見》等15個(gè)文件，股份制改革隨即在我國(guó)掀起熱潮。1993至12.月

29日，八屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議正式通過了《中華人民共和國(guó)

公司法》，自1994年7月1日起施行。這是我國(guó)股份制改革進(jìn)程中的

一個(gè)劃時(shí)代的里程碑。在總結(jié)我國(guó)公司制建設(shè)和改革的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基

砧上，2005年10月，新的《公司法》由第十屆全國(guó)人大常委會(huì)第18

次會(huì)議修訂通過，并自2006年1月1日起施行。

（三）我國(guó)《公司法》的立法體系

我國(guó)新的《公司法》分13章219條，全面規(guī)定了有限責(zé)任公司和

股份有限公司這兩種公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)的有關(guān)問題。我國(guó)《公

司法》采取了“總一分一總”的結(jié)構(gòu)方式。第一章為總則，規(guī)定立法

宗旨、公司定義、公司法律地位、管理體制、活動(dòng)原則等基本問題，

以及關(guān)于公司的設(shè)立、名稱、投資等各種公司通用的法律制度；第二

章、第三章、第四章和第五章，分別對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任

公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓做出規(guī)定；第

六章至第十章共五章，分別對(duì)兩種公司形式通用的公司高管人員的資

格和義務(wù)、公司債券、財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)、合并與分立、公司解散和清算等

問題做出規(guī)定；第十一章規(guī)定的是外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)，第十二章講

的是公司運(yùn)作中涉及的法律責(zé)任，第十三章是附則。這種結(jié)構(gòu)既突出

了有限責(zé)任公司和股份有限公司的特出規(guī)定，又避免了條文上的重復(fù)。

六、蘇聯(lián)及東歐國(guó)家對(duì)市場(chǎng)社會(huì)主義理論的探索

由于傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的動(dòng)力不足、運(yùn)轉(zhuǎn)不靈、效益不佳，迫使

蘇聯(lián)及東歐國(guó)家先后進(jìn)行了引進(jìn)市場(chǎng)機(jī)制的改革。在探討國(guó)有經(jīng)濟(jì)與

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)結(jié)合的過程中，蘇聯(lián)及東歐的學(xué)者做出了不可磨滅的貢獻(xiàn)。

其改革的基本思路就是探索國(guó)有經(jīng)濟(jì)與市場(chǎng)機(jī)制的結(jié)合。

（一）蘭格的計(jì)劃模擬市場(chǎng)模式

把市場(chǎng)機(jī)制引入計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的最初理論，是波蘭經(jīng)濟(jì)學(xué)家奧斯

卡：蘭格的計(jì)劃模擬市場(chǎng)模式。它產(chǎn)生于30年代關(guān)于社會(huì)主義計(jì)劃經(jīng)

濟(jì)能否合理配置資源的大論戰(zhàn)中。以米塞斯、哈耶克為代表的一些經(jīng)

濟(jì)學(xué)家提出，由于社會(huì)主義沒有私有制和自由市場(chǎng)，不可能有合理的

資源配置，所以計(jì)劃經(jīng)濟(jì)是無效率的。針對(duì)這種觀點(diǎn)，蘭格等經(jīng)濟(jì)學(xué)

家進(jìn)行了系統(tǒng)的反駁。他在美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家弗雷德?泰勒模擬市場(chǎng)“試

錯(cuò)法”?的基礎(chǔ)上，于1937年發(fā)表了《社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)》一書，形成了

著名的蘭格模式。

蘭格認(rèn)為，資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的均衡是通過市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的“試錯(cuò)法”

實(shí)現(xiàn)的，價(jià)格的波動(dòng)最終使供求均衡。在社會(huì)主義社會(huì)，消費(fèi)品、勞

動(dòng)力是屬于個(gè)人的，應(yīng)由市場(chǎng)決定；生產(chǎn)資料是公有的，沒有生產(chǎn)資

料市場(chǎng)，其價(jià)格也不能由市場(chǎng)決定，但可以由中央機(jī)構(gòu)根據(jù)“試錯(cuò)法”

模擬市場(chǎng)來確定。其過程是：（1）計(jì)劃?rùn)C(jī)構(gòu)先給出生產(chǎn)資料的一個(gè)

“計(jì)算價(jià)格”；（2）如果這種價(jià)格與供求關(guān)系不符，則會(huì)出現(xiàn)供求差

額；（3）計(jì)劃?rùn)C(jī)構(gòu)按照“錯(cuò)了再試”的原則，重新制定價(jià)格，最終使

供求平衡。蘭格指出，由于中央計(jì)劃?rùn)C(jī)構(gòu)對(duì)整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的了解比私

人企業(yè)要廣泛得多，所以，通過“試錯(cuò)法”實(shí)現(xiàn)的均衡比市場(chǎng)調(diào)節(jié)要

快得多。

蘭格模式的影響雖然十分深遠(yuǎn)，但它的缺陷也是明顯的。（1）價(jià)

格的決定過程非常復(fù)雜，由于受信息條件的制約，中央計(jì)劃?rùn)C(jī)構(gòu)試圖

模擬市場(chǎng)確定數(shù)千萬種商品的均衡價(jià)格是根本不可能的；（2）蘭格模

式中缺乏激勵(lì)機(jī)制，它要求企業(yè)完全遵守投入要素組合成本最小化和

產(chǎn)出規(guī)模使價(jià)格等于邊際成本的兩條行為規(guī)則是不現(xiàn)實(shí)的；（3）蘭格

模式中缺乏競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，而沒有競(jìng)爭(zhēng)是不可能實(shí)現(xiàn)均衡價(jià)格的，也不可

能實(shí)現(xiàn)資源的合理配置。

（二）南斯拉夫的自治制度

在蘇聯(lián)及東歐國(guó)家中，將國(guó)有經(jīng)濟(jì)改革與市場(chǎng)機(jī)制結(jié)合得最早、

也是最有特色的，是南斯拉夫。南斯拉夫理論界的探索主要集中于社

會(huì)所有制上，其主要理論支柱是馬克思和恩格斯的有關(guān)論述。他們經(jīng)

常引用恩格斯在《社會(huì)主義從空想到科學(xué)的發(fā)展》中的一段話：“國(guó)

家真正作為整個(gè)社會(huì)的代表所采取的第一個(gè)行動(dòng)，即以社會(huì)的名義占

有生產(chǎn)資料，同時(shí)也是它作為國(guó)家所采取的最后一個(gè)獨(dú)立行動(dòng)。那時(shí),

國(guó)家政權(quán)對(duì)社會(huì)關(guān)系的干預(yù)在各個(gè)領(lǐng)域中將先后成為多余的事情而自

行停止下來。那時(shí)，對(duì)人的統(tǒng)治將由對(duì)物的管理和對(duì)生產(chǎn)過程的領(lǐng)導(dǎo)

所代替。國(guó)家不是'被廢除'的，它是自行消亡的?！薄Ｋ麄冋J(rèn)為，

國(guó)家所有制并不是社會(huì)主義的目標(biāo)，而只是建立社會(huì)主義的一種手段。

盡管社會(huì)主義國(guó)家是代表人民的，但只要全面的經(jīng)濟(jì)規(guī)劃任務(wù)仍掌握

在國(guó)家手里，國(guó)家就會(huì)逐步成為凌駕于社會(huì)之上、勞動(dòng)群眾之上的官

僚機(jī)器。

南斯拉夫所追求的，是勞動(dòng)者與生產(chǎn)資料“直接結(jié)合”的社會(huì)所

有制。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家愛德華?卡德爾指出：“這種公有制既是全體工

人的共同階級(jí)所有制，同時(shí)又是任何從事勞動(dòng)的個(gè)體所有制的形

式?！?950年，南斯拉夫開始實(shí)行社會(huì)主義自治制度，把企業(yè)交給勞

動(dòng)者集體直接管理和支配。但是，任何人對(duì)這些生產(chǎn)資料都不擁有任

何所有權(quán)，自治的社會(huì)所有制不是集體或集團(tuán)所有制，更不是私人所

有制。從1955年開始，南斯拉夫逐步建立起自由商品經(jīng)濟(jì)，生產(chǎn)資料

和其他產(chǎn)品一樣可以自由交易。這樣，投資、生產(chǎn)、分配等活動(dòng)均由

市場(chǎng)調(diào)節(jié)，最終形成了南斯拉夫的市場(chǎng)社會(huì)主義模式。

由此可以看出，南斯拉夫改革的特點(diǎn)是“新的探索受制于原有的

探索”，而且這種探索“具有很強(qiáng)的實(shí)踐性”。由于南斯拉夫率先改

革了國(guó)家所有制，大膽引進(jìn)了市場(chǎng)機(jī)制，使國(guó)民經(jīng)濟(jì)得到了較快的發(fā)

展。但是，由于其自治制度產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊不清，聯(lián)合勞動(dòng)基層組織的

“自治”按照生產(chǎn)本身不可抗拒的邏輯，不知不覺地逐步演化為變相

的集體所有制，再加上自由商品經(jīng)濟(jì)的無序發(fā)展，最終使經(jīng)濟(jì)運(yùn)行陷

入混亂之中。

（三）布魯斯的分權(quán)模式

布魯斯是波蘭的另一位著名的經(jīng)濟(jì)學(xué)家。他在60年代針對(duì)蘭格模

式的缺陷，提出了國(guó)家通過市場(chǎng)引導(dǎo)企業(yè)決策，實(shí)現(xiàn)計(jì)劃和市場(chǎng)相結(jié)

合的分權(quán)模式。在這一模式中，宏觀決策由國(guó)家掌握，微觀經(jīng)濟(jì)決策

則由企業(yè)在市場(chǎng)的調(diào)節(jié)下獨(dú)立進(jìn)行。

分權(quán)模式的提出，建立在對(duì)生產(chǎn)資料社會(huì)所有制的埋論分析的基

砧上。布魯斯認(rèn)為，社會(huì)所有制不同于一般的公有制，特別是國(guó)家所

有制。國(guó)家所有制依國(guó)家的性質(zhì)不同，而具有完全不同的性質(zhì)。他指

出：“所謂所有制，意味著所有制的對(duì)象由所有者為了他的利益（廣

義的）而加以處置。因此，要使所有制是社會(huì)的，必須滿足以下兩個(gè)

標(biāo)準(zhǔn)：即對(duì)所有制的對(duì)象的處置必須是為了社會(huì)利益，并且所有制對(duì)

象必須是由社會(huì)來加以處置?！?。在這兩個(gè)條件中，第二個(gè)條件又是

至關(guān)重要的，因?yàn)樗堑谝粋€(gè)條件的保證。社會(huì)實(shí)際支配生產(chǎn)資料，

是指工人階級(jí)實(shí)際上參與國(guó)家的管理和決策。因此，生產(chǎn)資料社會(huì)化

的基本標(biāo)準(zhǔn)就是民主主義的標(biāo)準(zhǔn)。

布魯斯強(qiáng)調(diào)，實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)資料社會(huì)化，必須克服管理機(jī)構(gòu)的官僚主

義化，不斷地現(xiàn)實(shí)地去擴(kuò)大社會(huì)對(duì)于一些級(jí)別上的政治、經(jīng)濟(jì)決策的

影響力，并且發(fā)展一些生活領(lǐng)域，特別是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的社會(huì)自治。為

此，就應(yīng)建立分權(quán)模式，以減少權(quán)力集中，增加企業(yè)和地方單位的獨(dú)

立性。布魯斯不主張徹底否定國(guó)家所有制，認(rèn)為國(guó)有化是實(shí)現(xiàn)社會(huì)化

的通道，其具體途徑就是政治體制和經(jīng)濟(jì)體制的民主化。他不同意南

斯拉夫的自治制度，認(rèn)為這會(huì)導(dǎo)致集團(tuán)所有制。

應(yīng)當(dāng)指出，在布魯斯的模式中，實(shí)際上強(qiáng)調(diào)的還是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的作

用。他認(rèn)為投資應(yīng)由中央政府分配，而不受價(jià)值規(guī)律的自發(fā)調(diào)節(jié)；他

主張由國(guó)家決定價(jià)格、工資和利率，而不是由企業(yè)決定?？傊剪?/p>

斯模式畢竟是60年代的產(chǎn)物，難免帶有濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的色彩。

（四）錫克的集體所有制理論和計(jì)劃市場(chǎng)模式

奧塔?錫克是捷克斯洛伐克著名的經(jīng)濟(jì)學(xué)家，60年代曾任國(guó)家經(jīng)

濟(jì)改革委員會(huì)主席和副總理，對(duì)該國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制改革影響很大。錫克

對(duì)傳統(tǒng)的國(guó)家所有制進(jìn)行了尖銳的批評(píng)。他認(rèn)為，國(guó)有制不能克服生

產(chǎn)領(lǐng)域中擴(kuò)大資本與增加工資之間的矛盾，因?yàn)樗蛊髽I(yè)與職工之間

出現(xiàn)了從未有過的疏遠(yuǎn)，造成了企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的官僚化。職工無權(quán)參與企

業(yè)的管理，不能直接參與企業(yè)成果的分配，他們自然不會(huì)關(guān)心資本的

擴(kuò)大。只有通過南斯拉夫式的集體所有制，才能解決這一矛盾。

但是，錫克所說的集體所有制，與我國(guó)的集體經(jīng)濟(jì)并不完全一樣。

這種所有制要使每個(gè)職工都成為企業(yè)的共同占有者，都得到代表一定

的資本份額的證券；并能獲得相應(yīng)的利潤(rùn)分紅或新增證券的權(quán)利。職

工退休，他就不再享有得到新證券的權(quán)利，但仍可取得原有證券所分

得的利潤(rùn)。職工死亡，證券自動(dòng)收回?？梢?，錫克所設(shè)想的是一種特

殊的集體所有制，它類似于股份所有制，但證券又不可以轉(zhuǎn)讓。在這

種所有制下，國(guó)家的作用并沒有取消，它除了決定資本份額以外，還

要給予股份所有制一定的限制。這些國(guó)家除了擁有稅收手段（累進(jìn)制

財(cái)產(chǎn)稅、所得稅等）以外，還可以用法律形式規(guī)定支付分成的最高利

潤(rùn)份額。要對(duì)政府對(duì)企業(yè)的父愛主義，意味著絕對(duì)的保護(hù)和安全，也

意味著家長(zhǎng)式的干預(yù)和管束。因此，他預(yù)見到社會(huì)主義市場(chǎng)化改革是

十分艱巨的，甚至認(rèn)為計(jì)劃與市場(chǎng)的結(jié)合若搞不好，會(huì)集中了二者的

缺點(diǎn)。后來，東歐政局劇變之后，他在《走向自由經(jīng)濟(jì)之路》一書中,

把這種改革的艱巨性極端化了，重申哈耶克在《通向奴役之路》一書

宣揚(yáng)的觀點(diǎn)，即只有私有制下的自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才是合理的。所不同的

是，他論述了怎樣走經(jīng)濟(jì)自由之路，認(rèn)為父愛主義、軟約束及短缺問

題，通過社會(huì)主義制度下的改革是沒有出路的，社會(huì)主義公有制加市

場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的市場(chǎng)社會(huì)主義也是沒有出路的。顯然，科爾奈對(duì)社會(huì)主義公

有制經(jīng)濟(jì)采取了完全否定的態(tài)度。

這樣，東歐的學(xué)者們從模擬市場(chǎng)開始，經(jīng)過長(zhǎng)期的探索，最終得

出了社會(huì)主義必須實(shí)行自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的結(jié)論。然而，與東歐學(xué)者豐富

多彩的理論模式相比，除南斯拉夫外，其他國(guó)家的改革實(shí)踐顯得遲緩

而缺乏生氣。改革的決策者們?cè)趦蓚€(gè)至關(guān)重要的難題面前退卻了：一

是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，二是適當(dāng)發(fā)展非國(guó)有經(jīng)濟(jì)以促進(jìn)國(guó)有經(jīng)濟(jì)

的改革。他們始終不敢打開這兩道關(guān)鍵的閘門，擔(dān)心市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和非國(guó)

有經(jīng)濟(jì)的自我擴(kuò)張力，會(huì)沖垮傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的一切堤壩，造成無

人能夠駕馭的混亂局面。同時(shí)，他們也沒有找到國(guó)有企業(yè)與市場(chǎng)兼容

的有效形式。而這些關(guān)鍵性的難題正在被中國(guó)的改革慢慢地解開。

七、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理論的提出

當(dāng)東歐國(guó)家先后展開經(jīng)濟(jì)改革之時(shí)，中國(guó)卻進(jìn)行了十年的“文化

大革命”。中國(guó)對(duì)于社會(huì)主義市場(chǎng)問題的認(rèn)識(shí)，是從1979年經(jīng)濟(jì)改革

后才開始的。中國(guó)的改革不僅起步晚，而且起點(diǎn)低，改革是在沒有系

統(tǒng)理論的基礎(chǔ)上展開的。然而，在短短的十幾年里，中國(guó)的市場(chǎng)理論

和市場(chǎng)化改革一起，跨越了其他國(guó)家二三十年所經(jīng)過的歷程，完成了

從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)變。同時(shí)，中國(guó)正在探索國(guó)有企業(yè)建立現(xiàn)

代企業(yè)制度的改革，初步找到了國(guó)有經(jīng)濟(jì)與市場(chǎng)兼容的具體形式。中

國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理論的發(fā)展，大致可以分為以下幾個(gè)階段。

（一）“計(jì)劃經(jīng)濟(jì)為主，市場(chǎng)調(diào)節(jié)為輔”階段

中國(guó)改革之初，首先把希望的目光投向了東歐，決心仿照他們的

市場(chǎng)化改革。但由于傳統(tǒng)體制的影響根深蒂固，所以人們十分謹(jǐn)慎地

對(duì)待市場(chǎng)問題。1979.年3月，陳云同志提出“以計(jì)劃經(jīng)濟(jì)為主，市場(chǎng)

調(diào)節(jié)為輔”的模式。這一思想在當(dāng)時(shí)產(chǎn)生了很大的影響，幾乎被引入

這一時(shí)期的所有重要文獻(xiàn)。1982年9月，黨的十二大報(bào)告中更加明確

地指出：“我國(guó)在公有制基礎(chǔ)上實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)。有計(jì)劃的生產(chǎn)和流通,

是我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的主體。同時(shí)，允許對(duì)于部分產(chǎn)品的生產(chǎn)和流通不作

計(jì)劃，由市場(chǎng)來調(diào)節(jié)，也就是說，根據(jù)不同時(shí)期的具體情況，由國(guó)家

統(tǒng)一計(jì)劃出一定的范圍，由價(jià)值規(guī)律自發(fā)地起調(diào)節(jié)作用。這一部分是

有計(jì)劃生產(chǎn)和流通的補(bǔ)充，是從屬的、次要的，但又是必需的、有益

的?！辈⑻岢?，要“正確劃分指令性計(jì)劃、指導(dǎo)性計(jì)劃和市場(chǎng)調(diào)節(jié)各

自的范圍和界限”。

（二）“有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)”階段

1984年10月，黨的十二屆三中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于經(jīng)濟(jì)體

制改革的決定》，第一次明確提出社會(huì)主義有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)的理論，

標(biāo)志著我國(guó)對(duì)于社會(huì)主義市場(chǎng)問題認(rèn)識(shí)的一個(gè)重大突破。《決定》指

出：“改革計(jì)劃體制，首先要突破把計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和商品經(jīng)濟(jì)對(duì)立起來的

傳統(tǒng)觀念，明確認(rèn)識(shí)社會(huì)主義計(jì)劃經(jīng)濟(jì)必須自覺依據(jù)和利用價(jià)值規(guī)律，

是在公有制基礎(chǔ)上的有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)的充分發(fā)展，是社

會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不可逾越的階段，是實(shí)現(xiàn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化的必要條件?！?/p>

我國(guó)計(jì)劃體制的基本點(diǎn)可概括為：“第一，就總體說，我國(guó)實(shí)行的是

計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，即有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)，而不是那種完全由市場(chǎng)調(diào)節(jié)的市場(chǎng)

經(jīng)濟(jì)；第二，完全由市場(chǎng)調(diào)節(jié)的生產(chǎn)和交換，主要是部分農(nóng)副產(chǎn)品、

日用小商品和服務(wù)修理行業(yè)的勞務(wù)活動(dòng)，它們?cè)趪?guó)民經(jīng)濟(jì)中起輔助的

但不可缺少的作用；第三，實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)不等于指令性計(jì)劃為主，指

令性計(jì)劃和指導(dǎo)性計(jì)劃都是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的具體形式；第四，指導(dǎo)性計(jì)劃

主要依靠運(yùn)用經(jīng)濟(jì)杠桿的作用來實(shí)現(xiàn)，指令性計(jì)劃則是必須執(zhí)行的，

但也必須運(yùn)用價(jià)值規(guī)律?！?/p>

同時(shí)，《決定》還明確指出：“增強(qiáng)企業(yè)活力是經(jīng)濟(jì)體制改革的

中心環(huán)節(jié)”。要依照所有權(quán)同經(jīng)營(yíng)權(quán)適當(dāng)分離的原則，擴(kuò)大國(guó)有企業(yè)

的自主權(quán)?！币蛊髽I(yè)真正成為相對(duì)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，成為自主經(jīng)營(yíng)、

自負(fù)盈虧的社會(huì)主義商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者，具有自我改造和自我發(fā)展

的能力，成為具有一定權(quán)利和義務(wù)的法人?！边@些規(guī)定，確定了我國(guó)

國(guó)有經(jīng)濟(jì)改革的基本思路，即國(guó)有企業(yè)的改革，絕不搞私有化或各種

形式的“企業(yè)所有制”，而是采取所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)“兩權(quán)分離”的模

式，承認(rèn)國(guó)有企業(yè)的法人地位，以適應(yīng)發(fā)展有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)的要求。

當(dāng)然，這一思路當(dāng)時(shí)還很不成熟，還需要以后的改革實(shí)踐來不斷充實(shí)。

但可以肯定的是，這一決斷是符合中國(guó)國(guó)情的，是惟一正確的選擇。

（三）”國(guó)家調(diào)節(jié)市場(chǎng)，市場(chǎng)引導(dǎo)企業(yè)”階段

1987年10月，黨的十三大報(bào)告在有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)理論的基礎(chǔ)上，

對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)機(jī)制問題進(jìn)行了新的概括和說明。報(bào)告指出：“社會(huì)

主義有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)的體制，應(yīng)該是計(jì)劃與市場(chǎng)內(nèi)在統(tǒng)一的體制?！?/p>

在這個(gè)問題上應(yīng)該明確幾個(gè)基本觀念：（1）社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)和資本

主義商品經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)區(qū)別，在于所有制不同。（2）必須把計(jì)劃工作建

立在商品交換和價(jià)值規(guī)律的基礎(chǔ)上。國(guó)家對(duì)企業(yè)的管理應(yīng)逐步轉(zhuǎn)向以

間接管理為主。（3）計(jì)劃和市場(chǎng)的作用范圍都是覆蓋全社會(huì)的。

新的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制，總體上來說，應(yīng)當(dāng)是“國(guó)家調(diào)節(jié)市場(chǎng)，市場(chǎng)

引導(dǎo)企業(yè)“。報(bào)告還指出：“社會(huì)主義的市場(chǎng)體系，不僅包括消費(fèi)品

和生產(chǎn)資料等商品市場(chǎng)，而且應(yīng)當(dāng)包括資金、勞務(wù)、技術(shù)、信息和房

地產(chǎn)等生產(chǎn)要素市場(chǎng)；單一的商品市場(chǎng)不可能很好發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作

用。社會(huì)主義的市場(chǎng)體系還必須是競(jìng)爭(zhēng)的和開放的，必須積極而穩(wěn)妥

地推進(jìn)價(jià)格改革，理順商品價(jià)格和各種生產(chǎn)要素價(jià)格。要逐步建立少

數(shù)重要商品和勞務(wù)價(jià)格由國(guó)家管理，其他大量商品和勞務(wù)價(jià)格由市場(chǎng)

調(diào)節(jié)的制度。”

在國(guó)有企業(yè)改革方面，報(bào)告強(qiáng)調(diào)：“按照所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離

的原則，搞活全民所有制企業(yè)?！眻?bào)告指出，全民所有制企業(yè)不可能

由全體人民經(jīng)營(yíng)，一般也不適宜由國(guó)家直接經(jīng)營(yíng)。實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)

權(quán)分離，使企業(yè)真正做到自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，是建立有計(jì)劃商品經(jīng)

濟(jì)體制的內(nèi)在要求。十三大對(duì)于“兩權(quán)分離”，原則的貢獻(xiàn)是，提出

“實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的具體形式，可以依產(chǎn)業(yè)性質(zhì)、企業(yè)規(guī)模、

技術(shù)特點(diǎn)而有所不同C”應(yīng)當(dāng)不斷改進(jìn)和完善現(xiàn)行的承包制和租賃制;

繼續(xù)試行股份制，一些小型國(guó)有企業(yè)可以有償轉(zhuǎn)讓給集體和個(gè)人。如

果結(jié)合十二大以來的改革實(shí)踐，就不難看出，以兩權(quán)分離為原則的國(guó)

有企業(yè)改革取得了重要成果，傳統(tǒng)體制已基本被打破，企業(yè)參與市場(chǎng)

競(jìng)爭(zhēng)的能力不斷提高。特別是當(dāng)時(shí)普遍實(shí)行的承包制，以契約的形式

明確政府與企業(yè)的責(zé)任與權(quán)利，使企業(yè)的法人地位得到加強(qiáng)，企業(yè)的

市場(chǎng)意識(shí)和法制觀念大大提高。

（四）全面建立“社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制”階段

1992年春天，鄧小平在南方談話中對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)問題做了

精辟的論述。他指出：計(jì)劃多一點(diǎn)還是市場(chǎng)多一點(diǎn)，不是社會(huì)主義與

資本主義的本質(zhì)區(qū)別，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)不等于社會(huì)主義，資本主義也有計(jì)劃;

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不等于資本主義，社會(huì)主義也有市場(chǎng)。計(jì)劃和市場(chǎng)都是經(jīng)濟(jì)

手段。這個(gè)精辟論斷，從根本上解除了把計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)看做屬

于社會(huì)基本制度范疇的思想束縛，使我們?cè)谏鐣?huì)主義與市場(chǎng)的兼容問

題上的認(rèn)識(shí)有了重大的突破。同年10月召開的黨的十四大正式提出？

“我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制”；“我們

要建立的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，就是要使市場(chǎng)在社會(huì)主義國(guó)家宏觀

調(diào)控下對(duì)資源配置起基礎(chǔ)性作用，使經(jīng)濟(jì)活動(dòng)遵循價(jià)值規(guī)律的要求，

適應(yīng)供求關(guān)系的變化；通過價(jià)格杠桿和競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的功能，把資源配置

到效益較好的環(huán)節(jié)中去，并給企業(yè)以壓力和動(dòng)力，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰；運(yùn)

用市場(chǎng)對(duì)各種經(jīng)濟(jì)信號(hào)反應(yīng)比較靈敏的優(yōu)點(diǎn)，促進(jìn)生產(chǎn)和需求的及時(shí)

協(xié)調(diào)。同時(shí)也要看到市場(chǎng)有其自身的弱點(diǎn)和消極方面，必須加強(qiáng)和改

善國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控?！秉h的十四大的召開，標(biāo)志著中國(guó)的經(jīng)濟(jì)

體制改革進(jìn)入了全面建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的新階段。

1993年11月，黨的十四屆三中全會(huì)做出了《中共中央關(guān)于建立社

會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》，全面系統(tǒng)地闡述了社會(huì)主義

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的基本框架和大力推進(jìn)市場(chǎng)化改革的具體部署。特別是

《決定》對(duì)“轉(zhuǎn)換國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制，建立現(xiàn)代企業(yè)制度”的論述，

更是引人注目。《決定》指出：“以公有制為主的現(xiàn)代企業(yè)制度是社

會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的基礎(chǔ)?！薄敖F(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會(huì)化

大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，是我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的方向。”其基

本特征，一是產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，企業(yè)中的國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國(guó)家，企

業(yè)擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，成為法人實(shí)體；二是企業(yè)以其全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，

依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，對(duì)出資者承擔(dān)保值增值的責(zé)任；三是出資

者按投入企業(yè)的資本額享有所有者的權(quán)益和承擔(dān)有限責(zé)任；四是企業(yè)

按市場(chǎng)需求組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，政府不干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；五是建

立科學(xué)的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體制和組織管理制度?！稕Q定》還指出：“國(guó)有企

業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。規(guī)范的公司，能夠

有效地實(shí)現(xiàn)出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離，有利于政企分開、

轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，企業(yè)擺脫對(duì)行政機(jī)關(guān)的依賴，國(guó)家解除對(duì)企業(yè)承擔(dān)的

無限責(zé)任；也有利于籌集資金、分散風(fēng)險(xiǎn)?！边@些論述表明，在中國(guó)

確定建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的同時(shí)，也確定了與之相適應(yīng)的國(guó)有企業(yè)改革的方

向，從而把兩者緊密地結(jié)合起來。

這樣，中國(guó)的經(jīng)濟(jì)改革經(jīng)過十幾年的風(fēng)風(fēng)雨雨之后，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)

中引入市場(chǎng)機(jī)制的改革最終變成了對(duì)傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的否定，譜出

了建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的新篇章。

八、國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立

國(guó)有獨(dú)資公司，是由國(guó)家單獨(dú)投資，按照公司組織形式依法設(shè)立

的企業(yè)法人。我國(guó)新《公司法》第65條規(guī)定：它“是指國(guó)家單獨(dú)出資、

由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。“國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公

司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公司的形式。

按此定義，國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)有以下特征：（1）從所有權(quán)性質(zhì)看，

公司由國(guó)家單獨(dú)投資設(shè)立，所以它是國(guó)家獨(dú)資公司，是純粹的國(guó)有企

業(yè)；（2）從股權(quán)結(jié)構(gòu)看，其股權(quán)結(jié)構(gòu)相當(dāng)于“一人公司”，類似于獨(dú)

資企業(yè)，這同其他公眾公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不同。

國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立是有特殊規(guī)定的，不是任何國(guó)有企業(yè)都可以

改建為國(guó)有獨(dú)資公司的。在我國(guó)股份制改造的過程中，曾有些國(guó)有企

業(yè)一夜之間就改為國(guó)家，獨(dú)資公司，而實(shí)際上管理體制沒有任何改變,

結(jié)果成為典型的“翻牌公司”。按《公司法》規(guī)定，“國(guó)務(wù)院確定的

生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公

司的形式?！斑@就把國(guó)有獨(dú)資公司的審批權(quán)集中到了國(guó)務(wù)院，制止了

“翻牌公司”的出現(xiàn)。同時(shí)，按《公司法》規(guī)定改建為國(guó)有獨(dú)資公司

的國(guó)有企業(yè)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《公司法》的規(guī)定運(yùn)作，轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制,

實(shí)行兩權(quán)分離，提高經(jīng)濟(jì)效益。

國(guó)有獨(dú)資公司的公司章程由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的

部門依照《公司法》制定，或者由董事會(huì)制定，報(bào)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)

構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。

國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)部門，授

權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)。但公司

的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)家授權(quán)投

資的機(jī)構(gòu)和國(guó)家授權(quán)的部門決定。

九、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和公司章程

（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

按我國(guó)原《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立應(yīng)采取發(fā)起方式，

但國(guó)有獨(dú)資公司可由國(guó)家單獨(dú)出資設(shè)立。新《公司法》實(shí)際上仍然堅(jiān)

持這一原則，但在設(shè)立條件方面有了許多的更為寬泛的規(guī)定。新《公

司法》第23條對(duì)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件的規(guī)定主要有：

廠股東符合法定人數(shù)，即由50個(gè)以下的股東出資設(shè)立。一般為

2?50人，包括自然人與法人。國(guó)有獨(dú)資公司可由國(guó)家單獨(dú)出資設(shè)立,

一大公司也可由一個(gè)自然人設(shè)立，但對(duì)它們公司都有特殊的規(guī)定。

（2）股東出資額達(dá)到法定最低限額，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最

低限額為人民幣3萬元，其中一人公司最低限額為人民幣10萬元。

（3）股東共同制定公司章程，共同簽字、蓋章。

（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

（5）有公司住所，固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

在我國(guó)新《公司法》中增加了“一人公司”，是指只有一個(gè)自然

人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司，其最低注冊(cè)資本為10萬元。

公司章程就由投資的個(gè)人自己制定。應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)

資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。由于是一人公司，不設(shè)

股東會(huì)，不過可設(shè)監(jiān)事會(huì)。為了更好地保護(hù)交易相對(duì)人的利益，降低

交易風(fēng)險(xiǎn)，防范一人公司可能出現(xiàn)的問題，新《公司法》對(duì)一人有限

責(zé)任公司做了特別的限制性規(guī)定，即一個(gè)自然人只能投資設(shè)立1個(gè)一

人有限責(zé)任公司；股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；公

司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所

審計(jì)；股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司

債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任等。

（二）有限責(zé)任公司的公司章程

公司章程是股份公司最基本的文件，是公司運(yùn)作的最根本的行為

規(guī)范。公司的全體股東和經(jīng)營(yíng)管理者，都應(yīng)遵守公司章程。同時(shí)，公

司章程必須符合《公司法》和有關(guān)的法規(guī)，如果公司章程中有違背法

律、法規(guī)的條例，股東可以提出意見并要求按程序進(jìn)行修改。有限責(zé)

任公司的公司章程要由全體股東共同制定，并經(jīng)所有股東簽名、蓋章

方能生效。這與股份有限公司不同，股份有限公司是由發(fā)起人起草，

由股東大會(huì)表決通過。

有限責(zé)任公司的公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)（公司法25條）：

（1）公司的名稱和住所；

（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；

（3）公司注冊(cè)資本；

（4）股東的姓名或者名稱；

（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；

（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（7）公司的法定代表人；

（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

十、股份有限公司的設(shè)立程序

（一）發(fā)起設(shè)立程序

股份有限公司的設(shè)立程序，因各國(guó)的法律制度和各個(gè)公司采取的

設(shè)立方式不同而有所不同。在公司設(shè)立的法律制度上，在采取核準(zhǔn)制

的國(guó)家，公司設(shè)立必須經(jīng)過國(guó)家行政專管機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)程序；在采取準(zhǔn)

則制的國(guó)家，公司設(shè)立就不必經(jīng)過行政機(jī)關(guān)的審核。在公司設(shè)立方式

上，采取發(fā)起方式比較簡(jiǎn)單，采取募集方式則比較復(fù)雜。

我國(guó)實(shí)行的是核準(zhǔn)制。按我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司

如采取發(fā)起設(shè)立方式，其程序主要包括：（1）申報(bào)批準(zhǔn)?！豆痉ā?/p>

第77條規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省

級(jí)人民政府批準(zhǔn)。（2）制定公司章程。《公司法》第73條規(guī)定，發(fā)

起人應(yīng)當(dāng)制定公司章程。（3）認(rèn)購股份和繳納股款。《公司法》第82

條規(guī)定，采取發(fā)起方式設(shè)立的公司，發(fā)起人以書面認(rèn)定公司章程規(guī)定

的股份后，應(yīng)即繳納股款；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地

使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（4）選舉董

事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。在發(fā)起人交付全部股款后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

出資者按照出資比例行使表決權(quán)。（5）設(shè)立登記。董事會(huì)成立后，由

董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送設(shè)立公司的批準(zhǔn)文件、公司章程、驗(yàn)資證

明等文件，申報(bào)設(shè)立登記。

（二）募集設(shè)立程序

股份有限公司采取募集設(shè)立方式時(shí)；其程序與發(fā)起方式基本相同，

所不同的是還要經(jīng)過向社會(huì)公開招募股份及與之相關(guān)的一些步驟。具

體的程序包括：募股申請(qǐng)與審批，公開招募與認(rèn)購股份，繳納股款,

等等。這些內(nèi)容將在“股份的發(fā)行”部分加以詳細(xì)介紹。

（三）國(guó)有企業(yè)改建股份公司的程序

股份有限公司的設(shè)立，既可以是各投資主體投資新設(shè)，也可以通

這對(duì)原企業(yè)（包括國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)）進(jìn)行股份制

改造而建立。按照新《公司法》第9條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為

股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限

公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限

責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。”

國(guó)有企業(yè)改建股份有限公司在履行上述程序后，即可按照設(shè)立股

份有限公司的其他一般規(guī)定，采取發(fā)起方式或者募集方式進(jìn)行公司設(shè)

立。

十一、股份有限公司的發(fā)起人和公司章程

（一）股份有限公司的發(fā)起人

股份有限公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人，其主要職責(zé)是起草公司章程，完

成申請(qǐng)?jiān)O(shè)立手續(xù)，認(rèn)繳一定的股份，對(duì)公司承擔(dān)設(shè)立責(zé)任，承擔(dān)公司

籌辦事務(wù)。各國(guó)公司法對(duì)發(fā)起人的人數(shù)和資格都有一些規(guī)定。在人數(shù)

上，多數(shù)國(guó)家規(guī)定不得少于7人，也有的規(guī)定為5人或3人以上。對(duì)

發(fā)起人的資格限制大概有：（1）發(fā)起人必須有行為能力；（2）自然

人和法人均可為發(fā)起人；（3）外國(guó)人或外國(guó)公司可以作為發(fā)起人。但

一般都有一些附加規(guī)定。如意大利公司法規(guī)定，只有當(dāng)某外國(guó)人擁有

本國(guó)公司股份的35%以上，并經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，才能充當(dāng)本國(guó)公司發(fā)起

Ao也有些國(guó)家的公司法對(duì)發(fā)起人的資格限制很寬，如美國(guó)特拉華州

普通公司法規(guī)定：任何個(gè)人、合伙組織、社團(tuán)或公司，不管是單獨(dú)組

建還是聯(lián)合組建，也不管其住所、戶籍和組建公司在哪里，均可按本

法規(guī)向州務(wù)卿呈報(bào)兩份公司章程而組建公司。

我國(guó)原《股份有限公司規(guī)范意見》對(duì)公司發(fā)起人限制過多，規(guī)定:

“發(fā)起人應(yīng)是在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人（不含私營(yíng)企業(yè)、外

商獨(dú)資企業(yè)）”，“中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)做發(fā)起人時(shí)，不能超過發(fā)起人

人數(shù)的1/3。自然人不得充當(dāng)發(fā)起人?！焙髞?，《公司法》對(duì)此做了重

大改進(jìn)，對(duì)公司發(fā)起人沒有過多的要求。如該法律第75條規(guī)定：“設(shè)

立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起

人在中國(guó)境內(nèi)有住所。國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以

少于5人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式?！边@就與國(guó)際通行的法規(guī)非常

接近了。我國(guó)新《公司法》規(guī)定，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人

以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有

住所?！?/p>

發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任：（1）按照《公司法》章程的規(guī)定書面認(rèn)

足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份（不得少于公司股份總數(shù)的35%,但法律、

行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定），一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資;

分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦

理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（2）制定公司章程，并經(jīng)股東大會(huì)通過。

（3）發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向

公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程，由依法設(shè)定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明

以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。（4）如采取募

集設(shè)立方式、發(fā)起人必須向國(guó)務(wù)院證券管理部門遞交募股申請(qǐng)，并承

擔(dān)募股的其他事項(xiàng)。（5）當(dāng)發(fā)行股份的股款繳足并經(jīng)驗(yàn)資后，應(yīng)在規(guī)

定的時(shí)間內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會(huì)。

除上述職責(zé)外，各國(guó)《公司法》還規(guī)定發(fā)起人要承擔(dān)一定的法律

責(zé)任。具體包括（見我國(guó)新《公司法》：第95條）：

（1）連帶負(fù)責(zé)設(shè)立費(fèi)用的責(zé)任。指公司不能成立時(shí)，對(duì)因設(shè)立行

為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，負(fù)連帶責(zé)任。

（2）連帶負(fù)責(zé)返還股款及利息的責(zé)任。公司如不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)

股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)有返還股款及其利息的責(zé)任。

（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損

害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承當(dāng)賠償責(zé)任。

發(fā)起人在創(chuàng)辦公司的過程中，在承擔(dān)公司籌辦責(zé)任的同時(shí)，也可

以取得一定的報(bào)酬或利潤(rùn)。但這不應(yīng)是“秘密的利潤(rùn)”，而應(yīng)當(dāng)是公

開的利潤(rùn)，應(yīng)作公開的說明。這一點(diǎn)，在我國(guó)的《公司法》中沒有明

確說明。實(shí)際上，由于發(fā)起人可以用較低的價(jià)格認(rèn)購原始股，在公司

向社會(huì)募集股份后，隨著股票價(jià)格的上漲，發(fā)起人也可以取得巨額的

創(chuàng)業(yè)利潤(rùn)。

（二）股份有限公司的公司章程

根據(jù)我國(guó)新《公司法》第82條的規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載

明下列事項(xiàng)：

（1）公司名稱和住所；

（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；

（3）公司設(shè)立方式；

（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；

（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)

間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

（7）公司法定代表人；

（8）.監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

（9）公司利潤(rùn)分配辦法；

（10）公司的解散事由與清算辦法;

（11）公司的通知和公告辦法；

（12）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

十二、經(jīng)理的地位與職權(quán)

經(jīng)理是具體掌管和處理公司事務(wù)，對(duì)外可以在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)

代表公司進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。在其他

國(guó)家，也有公司最高管理人員成為總裁、首席執(zhí)行官的。我國(guó)《公司

法》規(guī)定，股份有限公司須設(shè)立經(jīng)理1人，副經(jīng)理若干人。《公司法》

中所講的經(jīng)理，與國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)中的經(jīng)理并不完全相同。后者

是企業(yè)的法人代表，而前者只是董事會(huì)聘請(qǐng)的高級(jí)管理人員，是董事

會(huì)的輔助機(jī)構(gòu)。

經(jīng)理的職權(quán)可分為兩種：一是經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，負(fù)責(zé)公司日常的經(jīng)營(yíng)

管理活動(dòng)；二是代理權(quán)，即依照公司章程和董事會(huì)授權(quán)，以公司的名

義從事商務(wù)活動(dòng)。我國(guó)《公司法》第50條和114條規(guī)定了有限責(zé)任公

司和股份有限公司經(jīng)理所行使的職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理

工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資

方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本

管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司

副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘

以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

由此可見，董事會(huì)與經(jīng)理之間有著明顯的分工：董事會(huì)負(fù)責(zé)決定

公司重要經(jīng)營(yíng)決策方案，直接對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)；經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司日

常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)與經(jīng)理之間的分工，本

質(zhì)上是控制權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。然而，在我國(guó)的許多股份公司中，普

遍存在著董事長(zhǎng)兼任總經(jīng)理的現(xiàn)象，這不利于董事會(huì)與經(jīng)理的分工，

也不利于董事會(huì)對(duì)經(jīng)理的監(jiān)督。黨的十五屆四中全會(huì)的決定指出：董

事長(zhǎng)、總經(jīng)理原則上分設(shè)，這是我國(guó)股份制改革走向規(guī)范的重要一步。

十三、董事的法律地位與責(zé)任

（一）董事的法律地位

董事是公司董事會(huì)的成員，是擔(dān)負(fù)公司業(yè)務(wù)決策和行使管理權(quán)的

人員。董事通常由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，任期3年。董事可由公司內(nèi)部

職員擔(dān)任，稱內(nèi)部董事，也可由公司外部人員擔(dān)任，稱外部董事；董

事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F(xiàn)實(shí)中,

由于內(nèi)部董事絕大部分都擔(dān)任公司要職，所以，內(nèi)部董事與執(zhí)行董事

的概念相當(dāng)。近些年來，美英等國(guó)又盛行“獨(dú)立董事”，他們由與公

司沒有任何重要關(guān)系的金融、法律、商界的資深人士擔(dān)任。設(shè)立獨(dú)立

董事的目的，是使董事會(huì)能更好地代表全體股東的利益。

對(duì)董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會(huì)是公司的

代理人。因?yàn)楣咀鳛橛扇w股東組成的法人，其本身不能進(jìn)行經(jīng)營(yíng)

活動(dòng)，只能通過董事代理進(jìn)行。董事與公司的關(guān)系，適合于委托代理

關(guān)系的一般規(guī)定：由股東大會(huì)做出公司的重大決策，然后交給董事會(huì)

具體落實(shí)。董事對(duì)在自己職權(quán)范圍內(nèi)代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議

負(fù)責(zé)實(shí)施，而不必對(duì)其后果承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。（2）董事是公司財(cái)產(chǎn)的受

托人。受托人是指被授予一項(xiàng)有合法所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)、并為他人利益而

管理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的人。董事及董事會(huì)實(shí)際上擔(dān)負(fù)著公司的資產(chǎn)運(yùn)作和經(jīng)

營(yíng)管理的責(zé)任，股東大會(huì)只是對(duì)董事會(huì)擬好的決議草案進(jìn)行表決通過

而已。這同一般的代理合同關(guān)系有著本質(zhì)的區(qū)別，所以，董事及董事

會(huì)是所有股東的受托人，即公司的受托人。

以上兩種觀點(diǎn)都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來,

對(duì)于股權(quán)比較集中、股東會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)控制力較強(qiáng)的公司，如我

國(guó)的國(guó)家控股公司，可以理解為代理關(guān)系；而對(duì)于像美國(guó)的一些股權(quán)

非常分散的股份公司而言，股東大會(huì)的控制力比較弱，董事會(huì)和經(jīng)理

的權(quán)力較大，就可以理解為一種受托關(guān)系。但是，無論是代理關(guān)系還

是受托關(guān)系，都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書，只能說實(shí)際上

類似于這種關(guān)系。在經(jīng)濟(jì)學(xué)著作中，人們大多將董事會(huì)同公司的關(guān)，

系理解為一種受托代理關(guān)系，這基本上已經(jīng)成為共識(shí)。

(二)設(shè)立獨(dú)立董事的制度

關(guān)于董事的資格，在其身份、年齡、國(guó)籍等方面一般沒有過多的

限制。例如，股東和豐股東都可以擔(dān)任董事，因?yàn)楣蓶|擔(dān)任董事固然

可以使他與公司的利益息息相關(guān)，但股東并不一定具備管理者的才能。

又如，董事可以是公司內(nèi)部人，也可以是外部人，內(nèi)部董事固然熟知

公司的經(jīng)營(yíng)狀況，但對(duì)金融、法律及經(jīng)濟(jì)政策又并不一定熟悉。因此,

公司在聘任董事時(shí)，可以廣招人才，以提高決策水平。

在歷史上，公司的董事主要由公司內(nèi)部人士組成，這些人通常在

公司各管理部門擔(dān)任要職。但最近20年來，美國(guó)上市公司開始更多地

借助外部董事和獨(dú)立董事參與公司決策，這種做法被許多學(xué)者視為現(xiàn)

代公司制度的新特點(diǎn)之一。據(jù)世界經(jīng)濟(jì)合作組織(0ECD)1999年的調(diào)

查，外部董事占董事會(huì)成員的比例，美國(guó)為62%,英國(guó)為34%,法國(guó)為

29%o獨(dú)立董事主要是來自銀行、法律、財(cái)務(wù)和商務(wù)等方面的專家。獨(dú)

立董事是與公司無任何實(shí)質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營(yíng)者控制的外部董事。獨(dú)

立董事的任職條件相當(dāng)苛刻。美國(guó)證券交易委員會(huì)規(guī)定，獨(dú)立董事不

程與公司有任何“重要關(guān)系”，這種重要關(guān)系甚至包括他與過去兩年

內(nèi)擔(dān)任過公司法律顧問的律師事務(wù)所的職業(yè)關(guān)系。獨(dú)立董事除履行董

事的一般職責(zé)外，還應(yīng)確保董事會(huì)的決定能維護(hù)所有股東的利益，而

非特定部分股東的利益。

在我國(guó)的絕大多數(shù)上市公司中，存在著嚴(yán)重的控股股東控制公司

的現(xiàn)象。大股東在公司治理結(jié)構(gòu)中居于絕對(duì)的控制地位，公司決策權(quán)

完全掌握在控股股東手里，董事會(huì)實(shí)際上聽命于控股股東，不能代表

全體股東的利益。這也正是我國(guó)上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權(quán)之

爭(zhēng)的根本原因所在。

我國(guó)原《公司法》關(guān)于股份有限公司中設(shè)立董事會(huì)和董事的條款

中，沒有設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布規(guī)定，要求在

2003年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中至少包括三分之一的獨(dú)立

董事，獨(dú)立董事的主要職責(zé)是保護(hù)中小股東的利益，對(duì)董事會(huì)獨(dú)立監(jiān)

督。但事實(shí)上，獨(dú)立董事在很多公司難以獨(dú)立。在目前我國(guó)公司股權(quán)

非常集中的前提下，獨(dú)立董事是由董事會(huì)選出，但他代表的卻是中小

股東的利益，這樣的定位就決定了獨(dú)立董事的尷尬處境，在“雙利很

小，責(zé)任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨(dú)

立董事獨(dú)立監(jiān)督的風(fēng)險(xiǎn)太大，沒有動(dòng)力和勇氣來指責(zé)大股東的違規(guī)行

為。樂山電力公司獨(dú)立董事提議年報(bào)財(cái)務(wù)調(diào)查，伊利股份獨(dú)立董事俞

伯偉對(duì)公司國(guó)債投資的質(zhì)疑，最終都沒有得到結(jié)果。

新的《公司法》明確規(guī)定，上市公司董事會(huì)成員應(yīng)有三分之一以

上的獨(dú)立董事，并對(duì)擔(dān)任“獨(dú)董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害

關(guān)系、可能妨礙對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。

同時(shí)，草案授予獨(dú)立董事兩項(xiàng)權(quán)利：其一，對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或

者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等重大事項(xiàng)進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見，上述事項(xiàng)

經(jīng)二分之一以上獨(dú)立董事同意后方可提交董事會(huì)討論；其二，就上市

公司董事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項(xiàng)

及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。這樣，有了明

確的規(guī)定，獨(dú)立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權(quán)益的保護(hù)，

還應(yīng)制定出具體保障獨(dú)立董事行使獨(dú)立發(fā)耒意見權(quán)的措施。

（三）董事的資格、義務(wù)和報(bào)酬

無論董事會(huì)應(yīng)如何組成，但各國(guó)的公司法對(duì)董事的經(jīng)營(yíng)管理能力

和個(gè)人品德還是非常重視的。我國(guó)新的《公司法》新增了第6章一公

司董事、監(jiān)事、高級(jí)，管理人員的資格和義務(wù)。其中，第107條規(guī)定

具有下列情形之一的，不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)

經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政

治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（3）擔(dān)任因破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該

公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算之三起未

逾三年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉公司、企業(yè)的法定代

表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之E1起未

逾三年；

（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選

舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現(xiàn)這些問題,

公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

《公司法》的第148條、149條還對(duì)規(guī)定公司的董事、高級(jí)管理人

員的義務(wù)和行為做出明確規(guī)定和限定。

《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行

政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，并不得利用職

權(quán)收受賄賂或者其他車法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存款;

（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同

意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本

公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

（5）未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人

謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任公司同類的業(yè)

務(wù)；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（7）擅自披露公司秘密；

（8）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

公司董事責(zé)任繁重，應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)膱?bào)酬。按我國(guó)《公司法》規(guī)

定，董事的報(bào)酬應(yīng)由股東大會(huì)決定。也就是說，股東大會(huì)應(yīng)根據(jù)每個(gè)

董事的業(yè)績(jī)和在董事會(huì)中擔(dān)負(fù)的職責(zé)確定其報(bào)酬。在美國(guó)，董事的報(bào)

酬是內(nèi)外有別的。對(duì)于公司的外部董事，公司每年要支付一定的報(bào)酬

或年薪，而且每一次召開董事會(huì)還要支付一定的津貼；而對(duì)于在本公

司任職又兼任董事的經(jīng)營(yíng)管理人員，則一律沒有額外報(bào)酬和津貼。

（四）董事的權(quán)限與責(zé)任

董事的權(quán)限取決于董事會(huì)的職權(quán)，具體包括決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)等。

董事會(huì)的決議要由董事共同表決決定，所以，董事（包括董事長(zhǎng)）以

個(gè)人身份行使職權(quán)的機(jī)會(huì)極少。

董事的責(zé)任包括兩個(gè)方面：（1）董事對(duì)公司的責(zé)任。董事作為公

司的經(jīng)營(yíng)管理人員，必須遵守公司章程，重視履行義務(wù)，保守公司秘

密，切實(shí)維護(hù)公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股

東大會(huì)決議，或者超越職權(quán)范圍，給公司財(cái)產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

相應(yīng)的責(zé)任；構(gòu)成犯睪的，要依法追究刑事責(zé)任。（2）董事對(duì)第三人

的責(zé)任。董事不僅要對(duì)公司負(fù)責(zé)，也要對(duì)公司股東和債權(quán)人負(fù)責(zé)。董

事對(duì)公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行，如果違反法律法規(guī)和公司章程，致使公司股東

和債權(quán)人的利益受到損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法賠償。

這兩方面的責(zé)任常常是難以分開的，董事會(huì)的失職在給公司帶來

損害的同時(shí)，往往也會(huì)給股東和債權(quán)人帶來損失。但從法律訴訟程序

看，二者是明顯不同的。當(dāng)董事會(huì)與第三人發(fā)生糾紛時(shí)，訴訟的雙方

是第三人與董事會(huì)；當(dāng)董事會(huì)與公司發(fā)生糾紛時(shí)，法律上允許監(jiān)事會(huì)

或持有一定比例股份的股東代表公司對(duì)董事會(huì)提出訴訟。

十四、中國(guó)《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)的規(guī)定

我國(guó)《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司一般要設(shè)監(jiān)事會(huì)，其戌員不

得少于3人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的公司可設(shè)1至2名監(jiān)事，

不設(shè)監(jiān)事會(huì)。股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其主要職能是對(duì)公司經(jīng)

營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督和財(cái)務(wù)監(jiān)督，但不參與公司的業(yè)務(wù)決策和管理。

我國(guó)《公司法》第118條規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)成員不得

少于3人，監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席。為了保持監(jiān)事會(huì)的獨(dú)

立性，公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事；有關(guān)董事任職

資格的規(guī)定也適應(yīng)監(jiān)事。

監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，從理論上說，應(yīng)由公司的最高權(quán)力機(jī)

構(gòu)一一股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。但為了緩解公司中的勞資矛盾，維護(hù)公司

職工的利益，有些國(guó)家的公司法規(guī)定在監(jiān)事會(huì)中必須有一些職工的代

表。我國(guó)《公司法》就規(guī)定：監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職

工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公

司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生。

監(jiān)事會(huì)的職權(quán)主要包括：

(1)檢查公司的財(cái)務(wù)；

(2)對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違

反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東大會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人

員提出罷免的建議；

(3)當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、

高級(jí)管理人員予以糾正；

(4)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)，在董事會(huì)不履行召集和主持股東會(huì)

會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；

(5)向股東會(huì)會(huì)議提出提案；

(6)依法對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；

(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)行使職權(quán),

在必要時(shí)可以委托律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師、審計(jì)師等專業(yè)人員協(xié)助，委托

費(fèi)用由公司承擔(dān)。

可見，我國(guó)《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)的設(shè)置與德國(guó)監(jiān)事會(huì)的設(shè)置有著

本質(zhì)的區(qū)別。

十五、現(xiàn)代公司制度中的兩種模式

監(jiān)事會(huì)是股份有限公司依法設(shè)立的監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。在

歐美許多國(guó)家的公司法中，對(duì)于股份有限公司是否要設(shè)監(jiān)事會(huì)的問題

有著不同的規(guī)定。不要求設(shè)立監(jiān)事會(huì)的公司，通常稱為一元結(jié)構(gòu)；要

求設(shè)立監(jiān)事會(huì)的公司，稱為二元結(jié)構(gòu)。

在英美的公司法中，從來沒有確立公司監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)的地位。這

種情況十分明確，以致在眾多英美法系國(guó)家中，許多不熟悉大陸法的

人甚至不知監(jiān)事會(huì)為何物。在中國(guó)證監(jiān)會(huì)與香港簽署聯(lián)合監(jiān)管備忘錄

時(shí)，對(duì)是否設(shè)立監(jiān)事會(huì)的問題一直，存有分歧。

在采取一元結(jié)構(gòu)的公司中，公司的權(quán)力集中于董事會(huì)。但對(duì)于上

市公司與非上市公司來說，董事會(huì)的權(quán)力集中程度是不同的。依據(jù)美

國(guó)的公司法，非上市公司的管理中心在董事會(huì)，董事會(huì)也可以將權(quán)力

授予以總裁為代表的公司的管理者，而股東的實(shí)際權(quán)力十分有限。對(duì)

于上市公司來說，公司的管理事務(wù)交由總裁或首席執(zhí)行官負(fù)責(zé)，董事

會(huì)則退到幕后，出現(xiàn)了“經(jīng)理階層權(quán)力中心主義”。

在大陸法系中，一般要求設(shè)立監(jiān)事會(huì)，但具體到各國(guó)也有所不同。

如法國(guó)公司法中，公司可以采取一元結(jié)構(gòu)，也可以采取二元結(jié)構(gòu)；采

取二元結(jié)構(gòu)的公司，監(jiān)事會(huì)的成員全部由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。德國(guó)的

公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，而且其成員一半以上由股東大會(huì)選舉產(chǎn)

生，另一部分由職工推選，但監(jiān)事會(huì)主席必須由股東選舉