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文檔簡介

第一節(jié)法律基礎

一、法和法律

(-)法和法律的概念

、法的概念

法是由國家制定或認可,并由國家強制力保證明施的,反映著統(tǒng)

治階級意志的規(guī)范體系。

、法律的概念在法學上,法和法律有時有嚴加區(qū)分的必要,

法指前面所講的特殊的規(guī)范體系,而法律則指法的淵源之一或泛指法

的表現(xiàn)形式。

(―)法的本質和特征

、法的本質

法的本質是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),統(tǒng)治階級意志內容由統(tǒng)治階級

的物質生活條件所確定。

說明:法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的整體意志和根本利益,而不是統(tǒng)治

階級每個成員個人意志的簡潔相加。

、法的特征:法作為一種特殊的行為規(guī)則和社會規(guī)范,不僅具有

行為規(guī)則、社會規(guī)范的一般共性。還具有自己的特征。

()法是經過國家制定或認可才得以形成的規(guī)范,具有國家意志

性;

()法憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵循的效力,具有強制

性;

()法是確定人們在社會關系中的權利和義務的行為規(guī)范,具有

利導性;

()法是明確而普遍適用的規(guī)范,具有規(guī)范性。

【例題】下列各項中,屬于法律規(guī)范基本特征的有()。

、體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志

、國家制定或認可

、以國家強制力保證明施

、取得社會公眾認可

答案:

解析:本題考核點是法的概念。法是由國家制定或認可,并由國

家強制力保證明施的,反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。

【例題】關于法的本質與特征的下列表述中,正確的是()。

(年)

、法由統(tǒng)治階級的物質生活條件所確定

、法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的整體意志和根本利益

、法是由國家制定或認可的行為規(guī)范

、法由國家強制力保障其實施

答案:

解析:本題考核法的本質和特征。以上的描述均正確。

二、法律關系

(一)法律關系的概念

法律關系是法律規(guī)范在調整人們的行為過程中所形成的一種特殊

的社會關系,即法律上的權利與義務關系。

、調整同等主體之間的財產關系和人身非財產關系而形成的法律

關系,稱為民事法律關系或民商法律關系;

、調整行政管理關系而形成的法律關系,稱為行政法律關系;

、調整因國家對經濟活動的管理而產生的社會經濟關系,稱為經

濟法律關系。

(二)法律關系的構成要素

、法律關系的主體

法律關系的主體又稱權利主體或義務主體,是指參與法律關系,

依法享有權利和擔當義務的當事人。

()公民(自然人)。

()機構和組織(法人一一全部財產擔當責任;非法人一分支機

構(締約實力、訴訟實力);職能部門)。

()國家。(特定主體)

()外國人、無國籍人和外國社會組織。

、法律關系的內容

法律關系的內容是指法律關系主體所享有的權利和擔當?shù)牧x務。

()權利是指法律關系主體依法享有的權益,表現(xiàn)為權利享有者

依照法律規(guī)定具有的自主確定作出或者不作出某種行為、要求他人作

出或者不作出某種行為的自由。

()義務是指法律關系主體依照法律規(guī)定所擔負的必需作出某種

行為或者不得作出某種行為的負擔或約束。

、法律關系的客體

法律關系的客體是指法律關系主體的權利和義務所指向的對象。

()物。物可以是自然物;也可以是人造物;還可以是財產物品

的一般價值表現(xiàn)形式一一貨幣與有價證券。

()非物質財寶。也稱精神產品或精神財寶,包括學問產品和道

德產品。

()行為。如生產經營行為、經濟管理行為、完成肯定工作的行

為和供應肯定勞務的行為等。

()人身。人身是由各個生理器官組成的生理整體(有機體)。

有三項限制。

【例題】下列各項中,能夠成為法律關系主體的有()C(年)

、公民、企業(yè)、物、非

物質財寶答案:

解析:本題考核法律關系的主體。法律關系的主體指參與法律關

系,依法享有權利和擔當義務的當事人。選項和選項屬于法律關系的

客體。

【例題】下列各項中,可以成為我國經濟法律關系客體的有()。

(年)

、自然人、獨創(chuàng)專利、勞務、物

質資料答案:

解析:本題考核點是法律關系客體。自然人屬于法律關系的主體,

其他三項均屬于法律關系的客體。

三、法律事實

任何法律關系的發(fā)生、變更和殲滅,都要有法律事實的存在。法

律事實,是指由法律規(guī)范所確定的,能夠產生法律后果,即能夠干脆

引起法律關系發(fā)生、變更或者殲滅的狀況。

依據(jù)是否以人們的意志為轉移標準,法律事實可以劃分為兩大類:

法律事務和法律行為。

(-)法律事務

、法律事務,是指“不以人的主觀意志轉移的”能夠引起法律關

系發(fā)生、變更和殲滅的法定狀況或者現(xiàn)象。

、事務可以是自然現(xiàn)象,如地震、洪水、臺風、森林大火等不因

人的因素造成的自然災難;也可以是某些社會現(xiàn)象,如爆發(fā)斗爭、重

大政策的變更等。

()由自然現(xiàn)象引起的事實又稱肯定事務;

()由社會現(xiàn)象引起的事實又稱相對事務C

提示:它們的出現(xiàn)都是不以人們(當事人)的意志為轉移的,具

有不行抗力的特征。

(二)法律行為

、法律行為,是指以法律關系“主體意志為轉移”,能夠引起法

律后果,即引起法律關系發(fā)生、變更和殲滅的人們有意識的活動。它

是引起法律關系發(fā)生、變更和殲滅的最普遍的法律事實。

依據(jù)不同標準,可以對法律行為作多種的分類:

()合法行為與違法依據(jù)行為是否符合法律規(guī)范的要求,即行為的

行為法律性質所作的分類。

()主動行為與消極依據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同,對法律行為所作的

行為分類。

依據(jù)行為是否通過意思表示所作的分類。表示

行為,是指行為人基于意思表示而做出的具有

()(意思)表示行

法律意義的行為;非表示行為,是指非經行為

為與非表示行為

者意思表示而是基于某種事實狀態(tài)即具有法律

效果的行為,如拾得遺失物、發(fā)覺埋藏物等。

()單方行為與多方

依據(jù)主體意思表示的形式所作的分類。

行為

()要式行為與非要依據(jù)行為是否須要特定形式或實質要件,可以

式行為分為要式行為和非要式行為。

依據(jù)主體實際參與行為的狀態(tài),可以把法律行

為分為自主行為和代理行為。自主行為,是指

()自主行為與代理法律主體在沒有其他主體參與的狀況下以自己

行為的名義獨立從事的法律行為;代理行為是指法

律主體依據(jù)法律授權或其他主體的托付而以被

代理人的名義所從事的法律行為。

【案例】會計于某在單位領導的授意下,將一張空白發(fā)票填寫金

額后入賬。會計于某與其單位領導的行為是否構成了法律行為?解析:

會計于某虛開發(fā)票入賬和其單位領導授意虛開發(fā)票入賬的行為均構成

了法律行為,屬于違法行為,也屬于主動行為(作為)。

【例題】下列各項中屬于法律事實中的相對事務范圍有()o

、地震、斗爭、簽訂協(xié)議、發(fā)行公司債券答案:

解析:本題考核法律事務中的相對事務。

【例題】下列各項中,屬于法律行為的有()o(年)

、訂立合伙協(xié)議、簽訂合同、簽訂和解協(xié)議、簽發(fā)

匯票答案:

解析:本題考核點是法律行為的概念。法律行為是指以法律關系

主體意志為轉移,能夠引起法律后果,即引起法律關系發(fā)生、變更和

殲滅的人們有意識的活動。

【例題】依據(jù)行為是否須要特定形式或實質要件,可以將法律行

為劃分為()o

、要式行為與非要式行為、主動行為與消極行為、單方行為與多

方行為、自主行為與代理行為答案:

解析:本題考核點是法律行為的種類。依據(jù)行為是否須要特定形

式或實質要件,可以分為要式行為和非要式行為。

四、法的形式和分類

、法的形式。我國法的形式主要包括以下幾種形式:

()憲法(具有最高的法律效力):全國人民代表大會制定;我國現(xiàn)

行憲法是年憲法,至盡經過次修改(、、、年);

()法律(法律效力僅次于憲法)

①基本法律:全國人民代表大會制定;②其他法律:

全國人大與常委會制定;

()行政法規(guī)(次于憲法和法律,高于地方性法規(guī)):國務院制定的

規(guī)范性文件;

()地方性法規(guī):省級人大與其常委會、地方人大與其常委會制定

的規(guī)范性文件;

0自治法規(guī):民族自治地方的人民代表大會制定的規(guī)范性文件;

()特殊行政區(qū)法律;

()行政規(guī)章

①部門規(guī)章:國務院所屬部委制定的規(guī)范性文件;②地方

政府規(guī)章:地方人民政府制定的規(guī)范性文件;

()國際條約

提示:法院的判決書、裁定書等非規(guī)范性文件不是法的形式之一。

形式效力制定機關

憲法最高全國人民代表大會

全國人民代表大會與其常務委

法律僅次于憲法

員會

行政法

次于憲法和法律國務院

規(guī)

地方性省級、自治區(qū)、直轄市的人大

法規(guī)低于行政法規(guī)

法規(guī)與其常務委員會

自治法民族自治地方(自治區(qū)、自治

規(guī)州、自治縣)

特殊行政區(qū)的法全國人民代表大會制定

部門規(guī)

不得與上級和同國務院各部委與直屬機構

行政規(guī)章級地方性法規(guī)相

政府規(guī)

芾抵觸省級、較大市人民政府

國際條約國家之間

【例題】下列選項中那些不是我國法的主要形式包括()o

、判例、憲法、法律、裁定書答案:

【例題】在我國,法律是指由()制定的規(guī)范性文件的總和。

、國務院與各部委、國務院與省級人民政府、全國人大與其常

委會、全國人大與省級人大答案:

【例題】下列各項中,屬于行政法規(guī)的是()o

、全國人民代表大會常務委員會制定的《中華人民共和國會計法》

、國務院制定的《總會計師條例》

、北京市人大常委會制定的《北京市招標投標條例》

、財政部發(fā)布的《會計從業(yè)資格管理方法》答案:

解析:本題考核點是法的形式。行政法規(guī)是國家最高行政機關國

務院制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。它通常冠以條例、方法、規(guī)定等名稱。

其地位次于憲法和法律,是一種重要的法的形式。

、法的分類。依據(jù)不同的標準,可以對法作不同的分類:

()成文法和不成文依據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式所作的分

法類。

依據(jù)法的內容、效力和制定程序所作的分

()根本法和一般法

()實體法和程序法依據(jù)法的內容所作的分類

依據(jù)法的空間效力、時間效力或對人的效

()一般法和特殊法

力所作的分類

依據(jù)法的主體、調整對象和淵源所作的分

()國際法和國內法

()公法和私法以法律運用的目的為劃分的依據(jù)

五、法律部門與法律體系

(一)法律體系與法律部門的概念

法律部門又稱部門法,是指依據(jù)肯定標準和原則所劃定的同類法

律規(guī)范的總稱。法律部門劃分的標準首先是法律調整的對象,即法律

調整的社會關系。

(二)我國現(xiàn)行的法律部門和法律體系

依據(jù)九屆人大常委會的看法,我國現(xiàn)行法律體系劃分為以下七大

法律部門:

、憲法與憲法相關法;

、民法商法;

、行政法;

、經濟法;

、社會法;

、刑法;

、訴訟與非訴訟程序法。

我國的訴訟制度分為刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟三種,發(fā)生

經濟糾紛,除訴訟外,還可以通過仲裁這種非訴訟的方式解決。

【例題】以下選項中,()屬于我國法律體系的基本法律部門。

、行政法.合同法.仲裁法.民事訴訟法

答案

【例題】我國法律體系可以劃分為()基本法律部門

、行政法規(guī)、民商法、憲法、刑法答案:

六、經濟法概述

、經濟法是調整宏觀經濟調控關系和市場規(guī)制關系的法律規(guī)范的

總稱。

、經濟法的調整對象是在社會生產和再生產過程中發(fā)生的宏觀經

濟調控關系和市場規(guī)制關系C

其次節(jié)經濟糾紛的解決途徑

一、經濟糾紛解決途徑的選擇

在我國,解決經濟糾紛的途徑和方式主要有仲裁、民事訴訟、行

政復議、行政訴訟。

、仲裁與民事訴訟都是適用于橫向關系經濟糾紛的解決方式。作

為同等民事主體的當事人之間發(fā)生的經濟糾紛,只能在仲裁或者民事

訴訟兩種方式中選擇一種解決爭議。有效的仲裁協(xié)議可解除法院的管

轄權,只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效,或者當事人放棄仲裁

協(xié)議的狀況下,法院才可以行使管轄權,這在法律上稱為或裁或審原

則。

、當公民、法人或者其他組織認為行政機關的詳細行政行為侵擾

其合法權益時,可實行申請行政復議或者提起行政訴訟的方式解決。

行政復議與行政訴訟方式都是對縱向關系經濟糾紛的解決方式,都由

行政管理相對人一方提出申請。

【例題】下列爭議解決方式中,適用于解決同等民事主體當事人

之間發(fā)生的經濟糾紛的有()。

、仲裁、民事訴訟、行政復議、行政訴訟答

案:解析:行政復議和行政訴訟適用于解決行政機關與行政管理相

對人因詳細行政行為發(fā)生的爭議,是對縱向關系經濟糾紛的解決方式。

【例題】有效的仲裁協(xié)議可解除法院的管轄權。()(年)答

案:1

二、仲裁

(-)仲裁的概念和特征

仲裁是指由經濟糾紛的各方當事人共同選定仲裁機構,對糾紛依

法定程序作出具有約束力的裁決的活動。從仲裁的概念可以看出,仲

裁具有二個要素:

、以雙方當事人自愿協(xié)商為基礎;

、由雙方當事人自愿選擇的中立第三者進行裁判;

、裁決對雙方當事人都具有約束力。

(二)仲裁的適用范圍

依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,同等主體的公民、法人和其他組織之間

發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,可以仲裁。下列糾紛不能提請

仲裁:

、關于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;

、依法應當由行政機關處理的行政爭議。

、下列仲裁不適用于《仲裁法》,不屬于《仲裁法》所規(guī)定的仲裁

范圍,由別的法律予以調整:

()勞動爭議的仲裁;()農業(yè)集體經濟組織內部的農業(yè)

承包合同糾紛的仲裁。

【例題】下列糾紛中,可以適用《仲裁法》解決的是()o

、甲乙之間的土地承包合同糾紛、甲乙之間的貨物買賣合同糾紛、

甲乙之間的遺產繼承糾紛、甲乙之間的勞動爭議糾紛答案:解

析:正確選項為。仲裁法的適用范圍是同等主體的公民、法人和其他

組織之間發(fā)生的合同糾紛或其他財產糾紛。與人身有關的糾紛,不適

用仲裁法,具有行政管理關系的勞動爭議以與農業(yè)承包合同發(fā)生糾紛

可以由法律規(guī)定的組織仲裁,但不由仲裁法調整。

【例題】下列糾紛不適用仲裁方式解決的有()o

、合同糾紛、企業(yè)之間的財產產權糾紛、婚姻糾紛、企業(yè)

對環(huán)保局的懲罰不服的糾紛答案:

解析:本題考核仲裁的適用范圍。依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,同等

主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產糾紛可

以仲裁,而對于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛和依法應當由行

政機關處理的行政爭議則不能仲裁。

(三)仲裁的基本原則

、自愿原則。當事人采納仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲

裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。

、依據(jù)事實和法律,公允合理地解決糾紛的原則。

、獨立仲裁原則。仲裁機關不依附于任何機關而獨立存在,仲裁依法

獨立進行,不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉。

、一裁終局原則。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向

人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【例題】當事人采納仲裁方式解決糾紛,應當由雙方自愿達成仲

裁協(xié)議。()答案:V

解析:本題考核仲裁的基本原則。當事人之間達成的仲裁協(xié)議,

是申請仲裁的重要前提。

(四)仲裁機構

、仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立,

也可以依據(jù)須要在其他設區(qū)的市設立,不按行政區(qū)劃層層設立。仲裁

委員會獨立于行政機關,與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間

也沒有隸屬關系。

、仲裁委員會由主任人、副主任?人和委員?人組成。仲裁委員會的

組成人員中,法律、經濟貿易專家不得少于。

【例題】依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,下列關于仲裁委員會的表述中,

正確的有()O(年)

、仲裁委員會是行政機關、仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設立、

仲裁委員會獨立于行政機關、仲裁委員會之間沒有隸屬關系答

案:解析:本題考核仲裁委員會的性質和設立。仲裁委員會可以

在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立,也可以依據(jù)須要在

其他設區(qū)的市設立,不按行政區(qū)劃層層設立。仲裁委員會獨立于行政

機關,與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。

【例題】當事人申請仲裁,必需依據(jù)級別管轄和地域管轄的規(guī)定

選擇仲裁委員會。()(年)答案:X

解析:本題考核點是仲裁機構。依據(jù)規(guī)定,仲裁委員會不依據(jù)行

政區(qū)劃層層設立,由雙方當事人自愿選擇仲裁委員會,不受級別管轄

和地域管轄的規(guī)定。

(五)仲裁協(xié)議

、仲裁協(xié)議應當以書面形式訂立??陬^達成仲裁的意思表示無效。

、仲裁協(xié)議應當具有下列內容:

0有懇求仲裁的意思表示()有仲裁事項;()有選定的仲

裁委員會。提示:仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或

者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)

議無效。

、仲裁協(xié)議的效力

()仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不

影響仲裁協(xié)議的效力。

()當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以懇求仲裁委員會作

出確定或者懇求法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會作出確定,另一

方懇求法院作出裁定的,由“法院裁定當事人對仲裁協(xié)議的效力有

異議,應當在“仲裁庭首次開庭前”提出。

()當事人達成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,

法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,法院應當駁回起

訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對法院受理該案

提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應當“接著審理”。

【例題】依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,下列情形中的仲裁協(xié)議,屬于

無效的有()o

、甲、乙兩公司在建設工程合同中依法約定有仲裁條款,其后,

該建設工程合同被確認無效

、王某與李某在仲裁協(xié)議中約定,將他們之間的扶養(yǎng)合同糾紛交

由某仲裁委員會仲裁

、鄭某與甲企業(yè)在仲裁協(xié)議中對仲裁委員會約定不明確,且不能

達成補充協(xié)議

、陳某在與高某發(fā)生融資租賃合同糾紛后,口頭約定由某仲裁委

員會仲裁

答案:解析:本題考核點是仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議獨立存在,所

以選項的仲裁協(xié)議有效;扶養(yǎng)糾紛不屬于仲裁范圍,所以選項的仲裁

協(xié)議無效;仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,又達

不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效,所以選項的仲裁協(xié)議無效;仲裁協(xié)

議應以書面形式訂立??陬^達成仲裁的意思表示無效,所以選項的仲

裁協(xié)議無效。

【例題】當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,一方懇求仲裁委員

會作出確定,另一方懇求人民法院作出裁定的,由仲裁委員會裁定。

()答案:X

(六)仲裁裁決

、《仲裁法》規(guī)定,仲裁不實行級別管轄和地域管轄,仲裁委員會

應當由當事人I辦議選定。

、仲裁庭可以由名仲裁員或者名仲裁員組成。由名仲裁員組成的,

設首席仲裁員。當事人約定由名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定

或者各自托付仲裁委員會主任指定名仲裁員,第名仲裁員由當事人共

同選定或者共同托付仲裁委員會主任指定。第名仲裁員是首席仲裁員O

當事人約定由名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共

同托付仲裁委員會主任指定。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內約

定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。仲

裁庭組成后,仲裁委員會應當將仲裁庭的組成狀況書面通知當事人。

、仲裁員有下列情形之一的,必需回避,當事人也有權提出回避

申請:

()是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;()與本案有利

害關系;()與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正仲裁的;

()私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮

的。

、仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以依據(jù)仲

裁申請書、答辯書以與其他材料作出裁決。

、仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的,可以公開進行;但涉與

國家隱私的除外。

、當事人申請仲裁后,可以自行和解。

、仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。調解書與裁決書具有同

等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,即發(fā)生法律效力。(不簽收

意味著拒絕調解)

、裁決應當依據(jù)多數(shù)仲裁員的看法作出,少數(shù)仲裁員的不同看法

可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)看法時(個人,種看法),裁決應

當依據(jù)首席仲裁員的看法作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

提示:行政復議確定書一經送達,即發(fā)生法律效力。

、當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可

以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人

民法院應當執(zhí)行。

說明:仲裁庭只能調解和裁決,無權強制執(zhí)行。

【例題】下列關干我國仲裁制度的表述中,符合《仲裁法》規(guī)定

的有()o(年)

、仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決、當事人不服仲裁裁決可

以向法院起訴、當事人協(xié)議不開庭的,仲裁可以不開庭進行、仲

裁的進行以雙方當事人自愿達成的書面仲裁協(xié)議為條件答案:

解析:本題考核點是仲裁的有關規(guī)定。依據(jù)規(guī)定,仲裁實行一裁

終局制度,仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決,當事人不服仲裁裁決

不行以再提起訴訟;當事人協(xié)議不開庭的,仲裁可以不開庭進行;仲

裁協(xié)議應當以書面形式訂立,口頭達成仲裁的意思表示無效。

【例題】下列各項中,符合我國《仲裁法》規(guī)定的有()o

、仲裁實行自愿原則、仲裁一律公開進行、仲裁不實行級別管轄

和地域管轄、當事人不服仲裁裁決可以向人民法院起訴答案:

【例題】仲裁裁決作出以后,一方當事人不履行的,另一方當事

人可向人民法院申請執(zhí)行。()(年)答案:V

三、民事訴訟

(-)民事訴訟的適用范圍

、因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調整的同等主體之間的財

產關系和人身關系發(fā)生的民事案件,如合同糾紛、房產糾紛、侵害名

譽權糾紛等。

、因經濟法、勞動法調整的社會關系發(fā)生的爭議,法律規(guī)定適用

民事訴訟程序審理的案件,如企業(yè)破產案件、勞動合同糾紛等。

、適用特殊程序審理的選民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非

訟案件。

、依據(jù)督促程序解決的債務案件。

、依據(jù)公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關事項無效的案件。

(-)審判制度

、合議制度C

()法院審理第一審民事案件,除適用簡易程序審理的民事案件

由審判員一人獨任審理外,一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或

者由審判員組成合議庭。

()法院審理其次審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的

成員,應當是人以上的單數(shù)。

、回避制度。指參與某案件民事訴訟活動的審判人員、書記員、

翻譯人員、鑒定人、勘驗人是案件的當事人或者當事人、訴訟代理人

的近親屬,或者與案件有利害關系,或者與案件當事人有其他關系、

可能影響對案件公正審理的,當事人有權用口頭或者書面方式申請他

們回避。(不包括證人)

、公開審判制度。法院審理民事或行政案件,除涉與國家隱私、

個人隱私或者法律另有規(guī)定外,應當公開進行。

提示:不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決。

、兩審終審制度。一個訴訟案件經過兩級法院審判后即終結。依

據(jù)《人民法院組織法》,我國法院分為四級:最高法院、高級法院、中

級法院、基層法院。除最高法院外,其他各級法院都有自己的上一級

法院。

提示:()適用特殊程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人

破產還債程序審理的案件,實行一審終審。

()對終審判決、裁定,當事人不得上訴。假如發(fā)覺終審裁判確

有錯誤,可以通過審判監(jiān)督程序予以訂正。

(三)訴訟管轄

管轄可以依據(jù)不同標準作多種分類,其中最重要、最常用的是級

別管轄和地域管轄。

、級別管轄

級別管轄是依據(jù)案件性質、案情繁簡、影響范圍,來確定上、

下級法院受理第一審案件的分工和權限。

、地域管轄;地域管轄又分為一般地域管轄、特殊地域管轄和專

屬管轄等。

()一般地域管轄,通常實行“原告就被告”原則;

()特殊地域管轄:《民事訴訟法》規(guī)定了九種屬于特殊地域管轄

的訴訟:

①因合同糾紛提起的訴訟,由被告居處地或者合同履行地法院管

轄。合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告居處地、合同

履行地、合同簽訂地、原告居處地、標的物所在地法院管轄,但不得

違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

②因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告居處地或者保險標的物所

在地法院管轄。

③因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告居處地法院管

轄。

④因鐵路、馬路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴

訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告居處地法院管轄。

⑤因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地(包括侵權行為實施地、

侵權結果發(fā)生地)或者被告居處地法院管轄。

()專屬管轄,是指法律強制規(guī)定某類案件必需由特定的法院管轄,

其他法院無權管轄,當事人也不得協(xié)議變更的管轄。專屬管轄的案件

主要有三類:

①因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地法院管轄;

②因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄;

③因繼承遺產糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時居處地或者主

要遺產所在地法院管轄。

()共同管轄和選擇管轄

兩個以上法院都有管轄權(共同管轄)的訴訟,原告可以向其

中一個法院起訴;原告向兩個以上有管轄權的法院起訴的,由“最先

立案”的法院管轄。

【例題】甲公司與乙保險公司發(fā)生保險合同糾紛,依據(jù)《民事訴

訟法》的規(guī)定,甲公司在起訴乙公司時,可以選擇的人民法院有()。

、合同履行地人民法院、合同標的物所在地人民法院、被告居處

地人民法院、合同簽訂地人民法院答案:

解析:本題考核訴訟的地域管轄。依據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)

定:因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告居處地或者保險標的物所在

地的人民法院管轄。

(四)訴訟時效

、訴訟時效的概念

()訴訟時效,是指權利人在法定期間內不行使權利而失去訴訟

愛護的制度。

()訴訟時效期間屆滿,權利人丟失的是勝訴權,即丟失依訴訟

程序強制義務人履行義務的權利;權利人的實體權利并不殲滅,債務

人自愿履行的,不受訴訟時效限制。

提示:關于仲裁時效,法律有規(guī)定的,適用法律規(guī)定;法律沒有

規(guī)定的,適用訴訟時效的規(guī)定。

、訴訟時效期間有下列幾種:

()一般訴訟時效期間,也稱一般訴訟時效期間,除法律另有規(guī)

定外,一般為年。

()特殊訴訟時效期間

由民事一般法或特殊法規(guī)定的,僅適用于特定民事法律關系

的訴訟時效期間,下列事項的訴訟時效期間為年:

①身體受到損害要求賠償?shù)模?/p>

②出售質量不合格的商品未聲明的;

③延付或者拒付租金的;

④寄存財物被丟失或者損毀的。

()最長訴訟時效期間(也稱肯定時效期間)訴訟時效

期間,均從權利人知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從

權利被侵害之日起超過年的,法院不予愛護。

說明:也就是說,對在年內始終不知道或者不行能知道自己權利

受侵害的當事人,法律也不再予以訴訟愛護。

【例題】張某與房東薛某商定租其一套二居室住房年,租期為年

月日至年月日。先預付半年租金,第個月期滿時(年月日)再支付其

余租金。經履行法定程序后,張某按期搬入住房。年月底,張某在未

支付其余租金的狀況下搬出了薛某的房屋,不知所終。已知薛某從未

向張某追要過其余租金。分析薛某為有效愛護自己的權益,應在什么

時間內主見自己的權利。

解析:延付或者拒付租金的訴訟時效期間為年,自權利人知道或

者應當知道權利被侵害時起計算。張某應支付其余房租的時間為年月

日,因此薛某應在年月日始年月日止的時間內主見自己的權利,才能

有效地愛護自己的合法權益。

、訴訟時效期間的中止、中斷和延長

()訴訟時效期間的中止,是指在訴訟時效期間的最終個月內,

因不行抗力或者其他障礙致使權利人不能行使懇求權的,訴訟時效期

間短暫停止計算。

【例題】在如【例題】中,在上例中,假如年月日薛某突然患病

猝死,其子女和其保姆為爭奪遺產繼承權訴至法院。年月日,法院二

審作出判決。則薛某的繼承人向張某主見權利的訴訟時效期間如何計

算?

解析:薛某向張某主見權利的訴訟時效期間到年月日止,但在訴

訟時效屆滿的最終個月內(年月日),薛某突然患病去世,無法確定繼

承人,也就無法接著行使其權利,所以其訴訟時效期間在月日中止,

到月日復原接著計算,則薛某的繼承人應在月日之前主見支付房租的

權利。

()訴訟時效期間的中斷,是指在訴訟時效期間①當事人提起訴

訟;②當事人一方提出要求;③同意履行義務,而使已經經過的時效

期間全部歸于無效。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。

【例題】在如【例題】中,假如年月日,在薛某多方追討下,張

某寫下保證書,保證于年月日之前付清房租,但到期仍未支付。則薛

某主見租金權利的訴訟時效期間應如何計算?

解析:由于薛某主見權利,張某答應于年月日之前還款,因此已

經過去的訴訟時效期間中斷,從年月日起,訴訟時效期間重新計算,

所以薛某的訴訟時效期間從年月日起到年月日止。

()訴訟時效的延長是人民法院對已經完成的訴訟時效,依據(jù)特

殊狀況而予以延長。特殊狀況是否延長,詳細由人民法院判定。

【例題】年月日,甲拒絕向乙支付到期租金,乙忙于事務始終未

向甲主見權利。年月,乙因出差遇險無法行使懇求權的時間為天。依

據(jù)《民法通則》的規(guī)定,乙懇求人民法院愛護其權利的訴訟時效期間

是()。

答案:、自年月日至年月日解析:拒付租金的,適用于年的特

殊訴訟時效期間(年月日年月日),乙出差遇險雖屬不行抗力,但沒有

發(fā)生在訴訟時效期間的最終個月(年月日年月日)內,不能引起訴訟

時效的中止,訴訟時效期間仍為年。

【例題】在訴訟時效期間的最終個月內,因不行抗力或者其他障礙

致使權利人不能行使懇求權的,則訴訟時效期間計算適用的情形是

()。

、訴訟時效期間的計算不受影響,接著計算、訴訟時效期間暫停

計算,待障礙消退后接著計算、已經過的訴訟時效期間歸于無效,待

障礙消退后重新計算、權利人可懇求法院延長訴訟時效期間

答案:解析:本題考核訴訟時效的中止。依據(jù)規(guī)定,在訴訟時

效期間的最終個月內,因不行抗力或者其他障礙致使權利人不能行使

懇求權的,訴訟時效應當予以中止,也就是“暫停”。

【例題】下列有關訴訟時效的表述中,正確的是()o

、訴訟時效期間從權利人的權利被侵害之日起計算、權利人提起

訴訟是訴訟時效中止的法定事由之一、只有在訴訟時效期間的最終個

月內發(fā)生訴訟時效中止的法定事由,才能中止時效的進行、訴訟時效

中止的法定事由發(fā)生之后,已經經過的時效期間統(tǒng)歸無效答案:

(五)判決和執(zhí)行

、判決

()法院審理案件,除涉與國家隱私、個人隱私或者法律另有規(guī)

定的以外,應當公開進行。

()法院審理民事案件,可以依據(jù)當事人的意愿進行調解。

()當事人不服法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起日

內向上一級法院提起上訴。

提示:其次審法院的判決,以與最高法院審判的第一審案件的判

決,都是終審的判決,也就是發(fā)生法律效力的判決。

、執(zhí)行對于發(fā)生法律效力的判決、裁定,由第一審法院執(zhí)行;

對于調解書、仲裁機構的生效裁決、公證機關依法賜予強制執(zhí)行效力

的債權文書等,則由被執(zhí)行人居處地或者被執(zhí)行的財產所在地法院執(zhí)

行。

強制執(zhí)行措施:

()查詢、凍結、劃撥被執(zhí)行人的存款;

()扣留、提取被執(zhí)行人的收入;

()查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產;

()搜查被執(zhí)行人的財產;

()強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證;

()強制被執(zhí)行人遷出房屋或強制退出土地;

()強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為;

()要求有關單位辦理財產權證照轉移手續(xù);

()強制被執(zhí)行人支付拖延履行期間的債務利息與拖延履行金。

四、行政復議

公民、法人或者其他組織認為行政機關的詳細行政行為侵害其合

法權益,符合《行政復議法》規(guī)定范圍的,可以申請行政復議。

(一)行政復議范圍

、可以申請行政復議的事項(項)

、行政復議的解除事項。下列事項不能申請行政復議:

()不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理確定,可依

照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。

()不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,可依法

申請仲裁或者向法院提起訴訟。

、公民、法人或者其他組織認為行政機關的詳細行政行為所依據(jù)

的下列規(guī)定不合法,在對詳細行政行為申請行政復議時,可以一并向

行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請:

()國務院部門的規(guī)定;

()縣級以上地方各級人民政府與其工作部門的規(guī)定;

()鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

說明:前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府

規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。

【例題】依據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,下列各項中,屬于行政復

議范圍的有()。(年)

、公民對行政機關作出限制其人身自由的行政強制措施確定不服

、企業(yè)對行政機關作出責令其停產停業(yè)的行政懲罰確定不服的

、社會團體對行政機關作出其有關資質證書中止的確定不服的

、行政機關工作人員對本單位賜予其行政處分的確定不服的

答案:解析:本題考核點是行政復議范圍。依據(jù)規(guī)定,行政人員

不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理確定,不能申請行政

復議。選項都是屬于行政復議的范圍,均可以依規(guī)定提起行政復議。

不服單位對其作出的記過處分確定

【例題】依據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,下列各項中,不屬于行政

復議范圍的是()。

、鄭某不服某稅務局對其作出的罰款懲罰確定

、村民李某不服某鎮(zhèn)政府作出的關于李某與高某之間土地承包經

營權糾紛的調解

、甲企'也不服某工商局作出的吊銷其營業(yè)執(zhí)照的確定

、鄭某不服某公安局對其作出的行政拘留懲罰確定

答案:解析:本題考核點是行政復議的范圍。不服行政機關對民事糾

紛作出的調解或者其他處理的,不能申請行政復議。

【例題】依據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,當事人認為行政機關的詳

細行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法,在對詳細行政行為申請行政復議時,

可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請,其中包括()o

、國務院部門的規(guī)定、縣級人民政府的規(guī)定、縣級人民政府財政

部門的規(guī)定、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定答案:

(二)行政復議申請

、公民、法人或者其他組織認為詳細行政行為侵擾其合法權益的,

可以自知道該詳細行政行為之日起“日內”提出行政復議申請。、

申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請。

(三)行政復議參與人和行政復議機關

、行政復議參與人,是指詳細參與行政復議活動全過程,以愛護

其合法權益不受非法侵害的人。行政復議參與人包括申請人、被申請

人和第三人。

、對縣級以上地方各級人民政府工作部門的詳細行政行為不服的,

由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以

向上一級主管部門申請行政復議。

、對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和

國家平安機關的詳細行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復

議。

、對地方各級人民政府的詳細行政行為不服的,向上一級人民政

府申請行政復議。

、對國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的詳細行政行

為不服的,向作出該詳細行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直

轄市人民政府申請行政復議。(本級復議)

、行政復議機關受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。

行政復議活動所需經費,應當列入本機關的行政經費,由本級財政予

以保障。

、行政復議期間詳細行政行為不停止執(zhí)行。但是,有下列情形之

一的,可以停止執(zhí)行:

()被申請人認為須要停止執(zhí)行的;

。行政復議機關認為須要停止執(zhí)行的;

()申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關認為其要求合理,確定停

止執(zhí)行的;

()法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

(四)行政復議確定

、行政復議原則上實行書面審查的方法;行政復議的舉證責任,

由被申請人擔當。

、行政復議機關應當自受理申請之日起日內作出行政復議確定。

、行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的詳細

行政行為進行審查,提出看法,經行政復議機關的負責人同意或者集

體探討通過后,依據(jù)下列規(guī)定作出行政復議確定:

()詳細行政行為認定事實清晰,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程

序合法,內容適當?shù)?,確定維持;

()被申請人不履行法定職責的,確定其在肯定期限內履行;

()詳細行政行為有下列情形之一的,確定撤銷、變更或者確認

該詳細行政行為違法;確定撤銷或者確認該詳細行政行為違法的,可

以責令被申請人在肯定期限內重新作出詳細行政行為:

①主要事實不清、證據(jù)不足的;

②適用依據(jù)錯誤的;

③違反法定程序的;

④超越或者濫用職權的;

⑤詳細行政行為明顯不當?shù)摹?/p>

、行政復議確定書一經送達,即發(fā)生法律效力。提示:裁決書

自作出之日起發(fā)生法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,即發(fā)生法

律效力。(不簽收意味著拒絕調解)。調解書與裁決書具有同等法律

效力。

、申請人逾期不起訴又不履行行政復議確定的,或者不履行最終

裁決的行政復議確定的,依據(jù)下列規(guī)定分別處理:

()維持詳細行政行為的行政復議確定,由作出詳細行政行為的

行政機關依法強制執(zhí)行,或者申請法院強制執(zhí)行;

()變更詳細行政行為的行政復議確定,由行政復議機關依法強

制執(zhí)行,或者申請法院強制執(zhí)行。

【例題】下列有關行政復議的表述中,符合規(guī)定的是()。

、不服行政機關對民事糾紛作出的調解,不能申請行政復議、申

請行政復議必需采納書面形式、不服行政機關作出的行政處分,不能

申請行政復議、行政復議確定書自作出之日起發(fā)生法律效力答案:

解析:選項:申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請;選項:

行政復議確定書自“送達”之日起發(fā)生法律效力。

五、行政訴訟

(一)行政訴訟的適用范圍

公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的詳

細行政行為侵擾其合法權益,有權向法院提起行政訴訟。

、法院受理提起行政訴訟的范圍;(了解)

、法院不受理的提起行政訴訟的事項(駕馭)

()國防、外交等國家行為;

()行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、發(fā)布的具有普遍約束

力的確定、吩咐;

()行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等確定;

()法律規(guī)定由行政機關最終裁決的詳細行政行為。

【例題】依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,下列各項中,不應當提起

行政訴訟的有()o

、XX直轄市部分市民認為市政府新頒布的《道路交通管理方法》

侵擾他們合法權益

、某稅務局工作人員吳某認為稅務局對其作出記過處分違法

、李某認為某公安局對其罰款的懲罰確定違法

、某商場認為某教化局應當償還所欠的購貨款

答案:解析:本題考核點是行政訴訟的受理范圍。()依據(jù)規(guī)定,

人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟:行

政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、發(fā)布的具有普遍約束力的確定、吩

咐。如本題選項情形;行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等

確定。如本題選項情形。()本題選項情形屬于同等主體之間的經濟糾

紛,應通過民事訴訟或仲裁解決。()對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)

照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政懲罰不服的,有權向人民法院提

起行政訴訟。如本題選項情形。

(二)訴訟管轄

、級別管轄;中級人民法院管轄下列第一審行政案件:

()確認獨創(chuàng)專利權的案件、海關處理的案件;

()對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的詳

細行政行為提起訴訟的案件;

()本轄區(qū)內重大、困難的案件。

、地域管轄

()行政案件由最初作出詳細行政行為的行政機關所在地人民法

院管轄。

()經復議的案件,復議機關變更原詳細行政行為的,也可以由

復議機關所在地人民法院管轄。

()對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所

在地或者原告所在地人民法院管轄。

()因不動產提起的行政訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。

【例題】家住甲地的張某因與家住乙地的王某和家住丙地的趙某

打架,被丁地派出所拘留并罰款,張某可以提起行政訴訟的有()o

、甲地人民法院、乙地人民法院、丙地人民法院、丁地人民法院

答案:解析:本題考核點是行政訴訟地域管轄。對限制人身自由的行

政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院

管轄。

(三)起訴和受理

、對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組

織可以先向上一級行政機關或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議,

對復議不服的,再向人民法院提起訴訟;也可以干脆向人民法院提起

訴訟。

、法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議,對復議不服再向

人民法院提起訴訟的,應當先申請行政復議。

()公民、法人或者其他組織先申請行政復議,不服行政復議確

定的,可以在收到復議確定書之日起日內向人民法院提起訴訟。

()復議機關逾期不作確定的,申請人可以在復議期滿之日起日

內向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

、公民、法人或者其他組織干脆向人民法院提起訴訟的,應當在

知道作出詳細行政行為之日起個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。

、公民、法人或者其他組織因不行抗力或者其他特殊狀況耽擱法

定期限的,在障礙消退后的日內,可以申請延長期限,由人民法院確

定。

、人民法院接到起訴狀,經審查,應當在日內確定立案或者裁定

不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴。

(四)審理和判決

、人民法院公開審理行政案件,但涉與國家隱私、個人隱私和法

律另有規(guī)定的除外C

、人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、

陪審員組成合議庭。合議庭的成員,應當是人以上的單數(shù)。

、當事人認為審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人與

本案有利害關系或者有其他關系可能影響公正審判,有權申請上述人

員回避。上述人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系,應當

申請回避。

、審理行政案件,不適用調解。提示:法院審理民事案件,可

以依據(jù)當事人的意愿進行調解。

、人民法院應當在立案之日起個月內作出第一審判決。有特殊狀

況須要延長的,報經批準程序。

、當事人不服人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起

日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的,

有權在裁定書送達之日起日內向上一級人民法院提起上訴。

、人民法院對上訴案件,認為事實清晰的,可以實行書面審理。

審理上訴案件,應當在收到上訴狀之日起個月內作出終審判決。

(五)侵權賠償

、公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出懇求,應當先由

行政機關解決。對行政機關的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。

、賠償訴訟可以調解。

、行政機關或者行政機關工作人員作出的詳細行政行為侵擾公民、

法人或者其他組織的合法權益造成損害的,由該行政機關或者該行政

機關工作人員所在的行政機關負責賠償。行政機關賠償損失后,應當

責令有有意或者重大過失的行政機關工作人員擔當部分或者全部賠償

費用。

備注:仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以依

據(jù)仲裁申請書、答辯書與其他材料作出裁決;仲裁不公開進行,是指

仲裁庭在審理案件時不對社會公開,不允許群眾旁聽,也不允許新聞

記者采訪和報道。當事人申請仲裁后,可以自行和解。仲裁庭在作出

裁決前,可以先行調解。調解書與裁決書具有同等法律效力。

裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,

即發(fā)生法律效力。(不簽收意味著拒絕調解)。行政復議確定書一經送

達,即發(fā)生法律效力。法院審理民事或行政案件,除涉與國家隱私、

個人隱私或者法律另有規(guī)定外,應當公開進行。

仲裁的基本原則:()自愿原則()公允合理原則()獨立仲裁原則

()一裁終局原則

審判制度:()合議制度名以上的單數(shù)0回避制度()公開審判:不論

案件是否公開審理,一律公開宣告判決()兩審終審制度。適用特殊程

序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序審理的案件,

實行一審終審。對終審判決、裁定,當事人不得上訴。假如發(fā)覺終審

裁判確有錯誤,可以通過審判監(jiān)督程序予以訂正。

第三節(jié).違反經濟法的法律責任

(一)民事責任

民事責任,是指由于民事違法、違約行為或依據(jù)法律規(guī)定所應擔

當?shù)牟焕袷路珊蠊?。依?jù)法律規(guī)定,擔當民事責任的形式主要有

種:、停止侵害、解除阻礙、消退危急、返還財產、復原原狀、

修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消退影響、復原

名譽、賠禮致歉。

以上擔當民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。人

民法院審理民事案件,除適用上述責任方式外,還可以予以訓誡、責

令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,并可以依照法律

規(guī)定處以罰款、拘留。

(二)行政責任

行政責任,是指違反法律法規(guī)規(guī)定的單位和個人所應承受的由國

家行政機關或者國家授權單位對其依行政程序所賜予的制裁。行政責

任包括行政懲罰和行政處分。

、行政懲罰的詳細種類有:()警告;()罰款;()沒收違法所得、

沒收非法財物;()責令停產停業(yè);()暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者

吊銷執(zhí)照;()行政拘留。

、行政處分種類有:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除六

類。

(三)刑事責任

刑事責任是指觸犯刑法的犯罪人所應承受的由國家審判機關(法

院)賜予的制裁后果,即刑罰。刑罰是法律責任中最嚴厲的責任形式。

刑罰分為主刑和附加刑兩類。

、主刑包括:0管制;()拘役;()有期徒刑;()無期徒刑;()

死刑。

、附加刑包括:()罰金;()剝奪政治權利;()沒收財產;()驅

除出境。

其次章勞動合同法律制度

第一節(jié)勞動合同法律制度概述

一、勞動合同的概念和特征

勞動合同是勞動者和用人單位之間依法確立勞動關系,明確雙方

權利義務的書面協(xié)議。

勞動合同的特征:

、勞動合同主體具有特定性。勞動合同的主體一方是勞動者,另

一方是用人單位。

、勞動合同的內容具有較強的法定性。當事人雙方簽訂勞動合同

不得違反強制性規(guī)定,否則無效C

、勞動者在簽訂和履行勞動合同過程中的地位在發(fā)生變更。

二、勞動合同法的適用范圍

、中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位、

依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會等組織(以

下稱用人單位)與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或

者終止勞動合同,適用勞動合同法。

、國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者,

訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法執(zhí)行。

提示:后勤人員、機關車隊、食堂、保潔等,都屬于這一項。

、事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或

者終止勞動合同,法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的,依照其規(guī)

定;未作規(guī)定的,依照勞動合同法有關規(guī)定執(zhí)行。

【例題】關于勞動合同的特征,下列選項正確的有()八勞動

合同的主體一方是勞動者,另一方是用人單位、對于勞動合同,法律

規(guī)定了較多的強制性規(guī)范、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時,應

遵循同等、自愿、協(xié)商一樣的原則、在履行勞動合同的過程中,雙方

的地位是同等的答案:解析:本題考核點是勞動合同的特征。在履

行勞動合同的過程中,用人單位和勞動者就具有了支配與被支配、管

理與聽從的從屬關系。

【例題】下列單位與勞動者建立勞動關系,適用我國勞動合同法

的有()o

A、民辦非企業(yè)單位、國辦高校、事業(yè)單位、外國境內的企

業(yè)

答案:解析:我國《勞動合同法》不適用外國境內的企業(yè)、

國辦大;國辦院校的教職工比照《公務員法》執(zhí)行。

其次節(jié)勞動合同的訂立

一、勞動合同訂立的概念和原則

(一)勞動合同訂立的概念

勞動合同的訂立,是指勞動者和用人單位經過相互選擇和同等協(xié)

商,就勞動合同的各項條款協(xié)商一樣,并以書面形式明確規(guī)定雙方權

利、義務與責任,從而確立勞動關系的法律行為。

(二)勞動合同訂立的原則

、合法原則、公允原則、同等自愿原則、協(xié)商一樣原則、誠懇信

用原則

備注:勞動者和用人單位在訂立勞動合同時法律地位是同等的,

訂立勞動合同應出于雙方當事人真實的意思表達。

二、勞動合同訂立的主體

(-)勞動合同訂立主體的資格要求

、勞動者需年滿周歲(只有文藝、體育、特種工藝單位錄用人員

可以例外),有勞動權利實力和行為實力。

、用人單位有用人權利實力和行為實力。

()用人單位設立的分支機構,依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書

的,可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同;

()未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,受用人單位托付可以

與勞動者訂立勞動合同。

(-)勞動合同訂立主體的義務

、用人單位的義務和責任

()用人單位招用勞動者時,應當照實告知勞動者工作內容、工作條

件、工作地點、職業(yè)危害、平安生產狀況、勞動酬勞,以與勞動者要

求了解的其他狀況。

()用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,

不得要求勞動者供應擔?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物C

提示:“其他證件”包括但不限于下列證件:居民戶口簿、畢業(yè)證、

學位證、資格證、專業(yè)技能證書、職稱評定證書等證件?!捌渌x”

實踐中一般是以保證金、抵押金、培訓費、服裝費、紀律違約金等形

式收取費用。

()用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責令

限期退還勞動者本人,并依照有關法律規(guī)定賜予懲罰。

()用人單位以擔保或者其他名義向勞動者收取財物的,由勞動行政

部門責令限期退還勞動者本人,并以每人元以上元以下的標準對用人

單位處以罰款;給勞動者造成損害的,應當擔當賠償責任。

提示:勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者

檔案或者其他物品的,同上。

、勞動者的義務

用人單位有權了解勞動者與勞動合同干脆相關的基本狀況,勞動

者應當照實說明。

三、勞動合同訂立的形式

(-)書面形式與要求

、用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。

、建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。

、對于已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用

工之日起個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立

勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立。

未訂合同

用人單位勞動者

時間

不與用人單位簽

自用工之

合同,只能獲得勞

日起個月補簽書面勞動合同

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