【高分復(fù)習(xí)筆記】孫笑俠《法理學(xué)導(dǎo)論》筆記和課后習(xí)題（含考研真題）詳解

目錄

內(nèi)容簡介

目錄

第一部分筆記和課后習(xí)題詳解

第一章法的概念

1.1復(fù)習(xí)筆記

1.2課后習(xí)題詳解

第二章法律要素

2.1復(fù)習(xí)筆記

2,2課后習(xí)題詳解

第三章法律的分類

3.1復(fù)習(xí)筆記

3.2課后習(xí)題詳解

第四章法律體系

4.1復(fù)習(xí)筆記

4.2課后習(xí)題詳解

第五章法律權(quán)利與義務(wù)

5.1復(fù)習(xí)筆記

5,2課后習(xí)題詳解

第六章法律行為

61復(fù)習(xí)筆記

6.2課后習(xí)題詳解

第七章法律責(zé)任

7.1復(fù)習(xí)筆記

7.2課后習(xí)題詳解

第八章立法原理

8.1復(fù)習(xí)筆記

8.2課后習(xí)題詳解

第九章司法原理

9.1復(fù)習(xí)筆記

9.2課后習(xí)題詳解

第卜章法律程序

10.1復(fù)習(xí)筆記

10.2課后習(xí)題詳解

第十一章法律淵源

1L1復(fù)習(xí)筆記

11,2課后習(xí)題詳解

第十二章法律解釋

12.1復(fù)習(xí)筆記

12.2課后習(xí)題詳解

第十三章法律推理

13.1復(fù)習(xí)筆記

13.2課后習(xí)題詳解

第十四章法律歷史

14.1復(fù)習(xí)筆記

14.2課后習(xí)題詳解

第十五章法治原理

15.1復(fù)習(xí)筆記

15.2課后習(xí)題詳解

第十六章法律職業(yè)

16.1復(fù)習(xí)筆記

16.2課后習(xí)題詳解

第十七章法律環(huán)境

17.1復(fù)習(xí)筆記

17.2課后習(xí)題詳解

第十八章法律價值

18.1復(fù)習(xí)筆記

18.2課后習(xí)題詳解

第一.部分名校考研真題詳解

2015年中國人民大學(xué)623理論法學(xué)（法理學(xué)部分）考研真題及詳解

2014年中國人民大學(xué)623理論法學(xué)（法理學(xué)部分）考研真題及詳解

2014年中央財經(jīng)大學(xué)612法學(xué)綜合知識一（法理學(xué)部分）考研真題及詳解

2013年武漢大學(xué)821法理學(xué)考研真題及詳解

2009年浙江大學(xué)701法學(xué)基礎(chǔ)課（法理學(xué)部分）考研真題

2007年浙江大學(xué)722法理學(xué)考研真題

（2）法在英文中的情形

從詞源上分析，Law作為法來理解時，它并不含有權(quán)利的意思。英文中存在與Jus意義接

近的還有Right一詞，它的基本含義是權(quán)利，但也可以指作為一切權(quán)利基礎(chǔ)的抽象意義上

的法。

2.“法”的中文詞源

漢語“法”的古體為“T，人們認為中國的“法”也與西方語系中“法”的古義是基本一致的。

實際上，中國的“法”字從詞源上與刑法關(guān)系密切。

3.“法”與“法律”的區(qū)別

（1）古希臘崇尚自然的自然法學(xué)家最早將法與法律相區(qū)別，他們認為法是自然形成的自

然現(xiàn)象，而法律則是人們自主規(guī)定并可變更的成文法律和典章制度。在應(yīng)然和實然的基礎(chǔ)

上區(qū)分法與法律，并強調(diào)法高于法律、法統(tǒng)率法律，是西方法律傳統(tǒng)的一個顯著特征。

（2）中國古代的思想家曾從“道”和“器〃、“體〃和“用”的角度分析法與法律的區(qū)別。元代的

蘇天爵（1293—1352）指出；“法者，天下之公，所以輔乎治也；律者，歷代之典，所以行

乎法也。古自昔國家為治者，必立一代之法，立法者必制一定之律?！?/p>

（3）廣義的法律是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等在內(nèi)的一切規(guī)范

性法律文件；狹義的法律是指全國人大及其常委會制定的基本法律以及基本法律以外的法

律。通常將廣義的法律稱為法，但在學(xué)理上，“法”還可指一切具有外在約束力的行為規(guī)范,

如習(xí)慣法（鄉(xiāng)規(guī)民約）、教會法和國際條約等等。

二、法的現(xiàn)象的特征

1.法的現(xiàn)象受社會經(jīng)濟關(guān)系制約

法的現(xiàn)象屬于社會的上層建筑，它受社會經(jīng)濟關(guān)系的制約，要反映一定社會經(jīng)濟關(guān)系的要

求。經(jīng)濟關(guān)系是第一性的，基礎(chǔ)性的，而法的現(xiàn)象是第二性的，派生性的。這種制約關(guān)系

表現(xiàn)在：

（1）社會經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)和內(nèi)容訣定法的現(xiàn)象的性質(zhì)和內(nèi)容；

（2）一種法的現(xiàn)象的產(chǎn)生是一定的社會經(jīng)濟關(guān)系運動的必然要求。

2.法的現(xiàn)象相對獨立于社會經(jīng)濟關(guān)系

（1）從一般意義上講，法的現(xiàn)象是由社會經(jīng)濟關(guān)系制約的，但由于法的現(xiàn)象也有自身存

在和發(fā)展的特殊性，因此法的現(xiàn)象還相對獨立于經(jīng)濟關(guān)系。這種相對獨立性表現(xiàn)為兩種情

形：

①相同的經(jīng)濟基礎(chǔ)會有不同的法的現(xiàn)象;

②不同的經(jīng)濟基礎(chǔ)上可能存在相同的法的現(xiàn)象。

（2）法的現(xiàn)象相對獨立于社會經(jīng)濟關(guān)系的原因有以下幾方面：

①法的現(xiàn)象在具有客觀性的同時，人的理性使它相對獨立于經(jīng)濟關(guān)系；

②經(jīng)濟關(guān)系不是法的現(xiàn)象的惟一決定因素，法的現(xiàn)象還受哲學(xué)、宗教、政治、文化藝術(shù)

等非經(jīng)濟因素的影響；

③法學(xué)家與法律家共同體的獨立性，也影響著法的現(xiàn)象的相對獨立性；

④法的現(xiàn)象中作為制度或規(guī)則層面的法律，與特定經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系是間接的，因而具有

更顯著的獨立性,

3.法的現(xiàn)象具有形式性與自治性

（1）法的現(xiàn)象的形式性

①作為權(quán)利要求的法，它本身是以社會經(jīng)濟關(guān)系為內(nèi)容的，具有客觀必然性，是社會經(jīng)

濟關(guān)系的法權(quán)意義上的內(nèi)在結(jié)構(gòu)形式；

②作為制度或規(guī)則的法，它雖然以社會經(jīng)濟關(guān)系為內(nèi)容，但常具有偶然性的特征，是社

會經(jīng)濟關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。

（2）法的現(xiàn)象的自治性

就與其他非經(jīng)濟因素的關(guān)系而言，法的現(xiàn)象具有自治性。法與法律是具有自治性的特殊領(lǐng)

域，政治、道德、哲學(xué)、文化、宗教等等雖對法和法律有影響，甚至它們是法和法律內(nèi)容

的來源，但是法和法律并不等于這些非經(jīng)濟因素，法和法律只是它們的表現(xiàn)形式。

（3）法的現(xiàn)象的形式性與自治性有助于我們充分認識法的現(xiàn)象的技術(shù)層面的問題，包括

立法、司法等問題。

4.法的現(xiàn)象反映人們認識規(guī)律、表述意志到創(chuàng)制規(guī)則的過程

法的現(xiàn)象是這樣一個過程：主體認識社會經(jīng)濟關(guān)系的規(guī)律，并根據(jù)自己的社會權(quán)利要求表

述權(quán)利主體的意志，再以國家意志的形式記載到他們所創(chuàng)制的法律規(guī)則之中。法的現(xiàn)象是

將自然理性的約束轉(zhuǎn)化為人為理性的約束的現(xiàn)象。

三、法律的特征

1.調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范

（1）行為關(guān)系是法律的調(diào)整對象

法律通過對行為的作用來調(diào)整社會關(guān)系，不通過行為控制法律就無法調(diào)整和控制社會關(guān)系,

這是法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征之一。

（2）法律具有規(guī)范性，其原因是：

①法律具有概括性。它是一般的、概括的規(guī)則，不針對具體的人和事，可以反復(fù)適用，

這點使得法律同非規(guī)范性法律文件（如判決書）區(qū)別開來。

②法律的構(gòu)成要素中以法律規(guī)范為主。法律規(guī)范在量方面不僅占主導(dǎo)地位，而且法律概

念、法律原則等要素是為法律規(guī)范服務(wù)的。

③法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)中包括行為模式、條件假設(shè)和法律后果。這是法律的規(guī)范性最明

顯的標(biāo)志，是法律同其他社會規(guī)范的顯著區(qū)別，一般的規(guī)范都不具有這種嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)。

2.由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋

（1）制定、認可、解釋是法律創(chuàng)制的三種主要方式

①制定是指國家機關(guān)通過立法活功產(chǎn)生新規(guī)范，這種情況最常見；

②認可是國家對既存的行為規(guī)則予以承認，賦予法律效力；

③解釋是指有權(quán)的國家專門機關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)與原則對法

律的字義與目的所進行的闡釋。

其中，“認可”有以下三種情況：

a.賦予社會上早已存在的某些一般社會規(guī)則，如習(xí)慣、經(jīng)驗、道德、宗教、習(xí)俗、禮儀,

使之具有法律效力：

b.通過加入國際組織、承認或簽訂國際條約等方式，認可國際法規(guī)范；

c.特定國家機關(guān)對具體案件的裁決作出概括產(chǎn)生規(guī)則或原則，并賦予這種規(guī)則或原則以

法律效力。

（2）法律的國家性

法律出自國家，具有國家性，其原因是：

①它是以國家的名義創(chuàng)制的；

②法律的適用范圍是以國家主權(quán)為界域的；

③法律是由國家強制力為保證的。

3.以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制

（1）法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容。其原因是：

①法律的要素以法律規(guī)范為主，而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式

規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)，法律規(guī)范中的法律后果是對權(quán)利義務(wù)的再分配：

②法律對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運行來實現(xiàn)的；

③權(quán)利義務(wù)是主體法律地位的體現(xiàn)，不管這種法律以權(quán)利為本位近是以義務(wù)為本位，權(quán)

利和義務(wù)總是被立法者所充分重視，也受社會各成員關(guān)注。

（2）法律的利導(dǎo)性

法律通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來分配利益，影響人們的動機和行為，進而影響社會關(guān)系。

法律的利導(dǎo)性取決于法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定是雙向的。

4.通過程序而強制予以實施

（1）法律以國家強制力保證實施

法律的實施由國家強制力保證，這是法律與其他社會規(guī)范的重要區(qū)別，如果沒有國家強制

力作后盾，則法律在許多方面就會變得毫無意義，違反法律的行為得不到懲罰，法律所體

現(xiàn)的意志也就得不到貫徹和保障。

①法律的強制力不等于純粹的暴力，法律的強制力以法定的強制措施和制裁措施為依據(jù);

②法律的強制力具有潛在性和間接性，這種強制性只在人們違反法律時才會降臨行為人

身上，當(dāng)人們自覺遵守法律時，法律的強制力并不顯露出來，而只是間接地起作用：

③國家強制不是法律實施的惟一保證力量，法律的實施還依靠諸如道德、人性、經(jīng)濟、

文化等方面的因素。

（2）法律的程序性

法律的實施雖然是強制進行的，但它是由專門的機關(guān)依照法定程序執(zhí)行的。法律的程序性

是指法律的強制實施都是通過法定時間與法定空間上的步驟和方式而得以進行的。

四、法的現(xiàn)象的本質(zhì)

1.法的現(xiàn)象的規(guī)律性與意志性

（1）法的現(xiàn)象是規(guī)律與意志的結(jié)合。法作為法權(quán)關(guān)系，它是規(guī)律的反映：法律作為制度

或規(guī)則，它是意志的體現(xiàn)。

(2)法的現(xiàn)象具有規(guī)律性，因為它是在對客觀規(guī)律的認識和把握的基礎(chǔ)上制定的。馬克

思主義法學(xué)認為法的內(nèi)容是由物質(zhì)生活條件決定的，是受客觀規(guī)律制約的。但也不能把法

律與規(guī)律等同起來，因為規(guī)律是客觀的，而法律不完全是客觀的。

(3)法的現(xiàn)象具有意志性，因為它由人來制定，所以不能不表現(xiàn)人的意志。法律的意志

性表現(xiàn)在法律對社會關(guān)系有一定的需要、理想和價值。法律的意志性是不可否定的事實，

但是法律的這種意志性絕不是任意或者任性。

2.法的現(xiàn)象的共同性與階級性

法的現(xiàn)象是共同意志與階級意志的結(jié)合，是人們進行社會管理與階級統(tǒng)治的手段。

(1)共同性

指某些法和法律的內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級為界限，而是帶有相同或相似性。其

原因是：

①法和法律的規(guī)律性影響法和法律的共同性；

②法律是社會公共管理的手段；

③法律具有某些特殊的形式(如法律程序、成文表達、專門執(zhí)行等)，于是就有了諸如

程序法規(guī)、法律語言、適用技術(shù)等方面的共同性；

④人類交往增多也是法律共同性的一個重要影響因素。

(2)階級性

指法和法律是在政治、經(jīng)濟和文化方面占統(tǒng)治地位的階級意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級進行階

級統(tǒng)治的工具。通過國家機關(guān)的立法活動將統(tǒng)治階級的意志上升為國家意志，從而使法律

與該階級的政策、道德區(qū)別開來。

3.法的現(xiàn)象的正義性與利益性

(1)法的現(xiàn)象是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具，法是評判法律是否合乎正

義的標(biāo)準(zhǔn)，法律在法的指引下調(diào)整利益關(guān)系。

(2)應(yīng)然意義上的法與實在意義上的法律，分別與正義、利益有著不同的聯(lián)系。

①作為權(quán)利要求的法蘊含著主體的主觀自由和權(quán)利，它來源于社會經(jīng)濟關(guān)系，代表著這

個經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的正義觀念；

②作為規(guī)則或制度的法律是判斷人們的利益和行為的客觀性規(guī)則；

③法是評判法律是否合乎正義的標(biāo)準(zhǔn)，法律在法的指引下調(diào)整利益關(guān)系。

1,2課后習(xí)題詳解

1，如何認識法與法律的區(qū)別？

答；（1）古希臘的自然法學(xué)家認為法是自然形成的自然現(xiàn)象，而法律則是人們自主規(guī)定

并可變更的成文法律和典章制度。

（2）中國古代的思想家曾從“道”和“器"、"體”和“用”的角度分析法與法律的區(qū)別。元代的

蘇天爵（1293—1352）指出：“法者，天下之公，所以輔乎治也；律者，歷代之典，所以行

乎法也?！?/p>

（3）廣義的法律是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等在內(nèi)的一切規(guī)范

性法律文件；狹義的法律是指全國人大及其常委會制定的基本法律以及基本法律以外的法

律。通常將廣義的法律稱為法，在學(xué)理上，“法”還可指一切具有外在約束力的行為規(guī)范。

2.怎樣正確認識法的現(xiàn)象的特征？

答：從一般意義上講，法的現(xiàn)象是由社會經(jīng)濟關(guān)系制約的，法的現(xiàn)象是這種經(jīng)濟基礎(chǔ)的上

層建筑，但是，法的現(xiàn)象也有自身存在和發(fā)展的特殊性。

（1）法的現(xiàn)象受社會經(jīng)濟關(guān)系制約

法的現(xiàn)象屬于社會的上層建筑，它受社會經(jīng)濟關(guān)系的制約，要反映一定社會經(jīng)濟關(guān)系的要

求。社會經(jīng)濟關(guān)系是法的現(xiàn)象產(chǎn)生、發(fā)展和變化的決定性力量和根源，它是法的本體。經(jīng)

濟關(guān)系是第一性的，基礎(chǔ)性的，而法的現(xiàn)象是第二性的，派生性的。這種制約關(guān)系表現(xiàn)在:

①社會經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)和內(nèi)容決定法的現(xiàn)象的性質(zhì)和內(nèi)容；

②一種法的現(xiàn)象的產(chǎn)生是一定的社會經(jīng)濟關(guān)系運動的必然要求。

（2）法的現(xiàn)象相對獨立于社會經(jīng)濟關(guān)系

法的現(xiàn)象是由社會經(jīng)濟關(guān)系制約的，但法的現(xiàn)象還相對獨立于經(jīng)濟關(guān)系。主要表現(xiàn)為：

口相同的經(jīng)濟基礎(chǔ)會有不同的法的現(xiàn)象；

②不同的經(jīng)濟基礎(chǔ)上可能存在相同的法的現(xiàn)象。

（3）法的現(xiàn)象具有形式性與自治性

①作為權(quán)利要求的法本身是以社會經(jīng)濟關(guān)系為內(nèi)容的，它具有客觀必然性的性質(zhì)，是社

會經(jīng)濟關(guān)系的法權(quán)意義上的內(nèi)在結(jié)構(gòu)形式：作為制度或規(guī)則的法律，它雖然也是以社會經(jīng)

濟關(guān)系為內(nèi)容，但是常常具有偶然性的特征，它是社會經(jīng)濟關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。

②法與法律是具有自治性的特殊領(lǐng)域，政治、道德、哲學(xué)、文化、宗教等等雖對法和法

律有影響，甚至它們是法和法律內(nèi)容的來源，但是法和法律并不等于這些非經(jīng)濟因素，法

和法律只是它們的表現(xiàn)形式。

(4)法的現(xiàn)象反映人們認識規(guī)律、表述意志到創(chuàng)制規(guī)則的過程

法的現(xiàn)象是這樣一個過程：主體認識社會經(jīng)濟關(guān)系的規(guī)律，根據(jù)自己的社會權(quán)利耍求，表

述權(quán)利主體的意志并以國家意志的形式記載到他們所創(chuàng)制的法律規(guī)則之中。法的現(xiàn)象是將

自然理性的約束轉(zhuǎn)化為人為理性的約束的現(xiàn)象。

3,什么是法的現(xiàn)象的相對獨立性、形式性和自治性？認識這些特征有什么意義？

答：(1)法的現(xiàn)象的相對獨立性、形式性和自治性的定義

①法的現(xiàn)象的相對獨立性表現(xiàn)為：相同的經(jīng)濟基礎(chǔ)會有不同的法的現(xiàn)象；不同的經(jīng)濟基

礎(chǔ)上可能存在相同的法的現(xiàn)象。

②法的現(xiàn)象的形式性是指作為權(quán)利要求的法，它是社會經(jīng)濟關(guān)系的法權(quán)意義上的內(nèi)在結(jié)

構(gòu)形式，作為制度或規(guī)則的法，它是社會經(jīng)濟關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。

③法的現(xiàn)象的自治性是指法與法律是具有自治性的特殊領(lǐng)域，政治、道德、宗教等等雖

對法和法律有影響，但是法和法律只是它們的表現(xiàn)形式，并不等于這些非經(jīng)濟因素。

(2)認識這些特征的意義

認識這些特征有助于我們充分認識法的現(xiàn)象的技術(shù)層面的問題，包括立法、司法等問題。

4.試從法律的特征中分析法律的優(yōu)點。

答：(1)法律的特征

①行為關(guān)系是法律的調(diào)整對象：

②由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋；

③以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制；

④通過程序而強制予以實施。

（2）從法律的特征中分析法律的優(yōu)點

①法律是調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范，即法律可以通過對行為的作用來調(diào)整社會關(guān)系。法律是

針對行為而設(shè)立的規(guī)則，因而它首先對行為起作用，首先調(diào)整人的行為關(guān)系。對于法律來

說，不通過行為控制就無法調(diào)整和控制社會關(guān)系。

②法律是由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋的，多種創(chuàng)制方式相結(jié)合能夠提高法律創(chuàng)制

的效率和質(zhì)量。

③法律以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制，因此法律可以通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來分

配利益。

④法律是通過程序而強制予以實施的，即法律是由國家強制力保證實施的，但法律的實

施必須由專門機關(guān)依據(jù)程序進行，說明法律既擁有預(yù)防和懲治犯罪的威懾力又能防止權(quán)力

濫用。

5.如何理解法的現(xiàn)象的本質(zhì)？

答：（1）法的現(xiàn)象

法的現(xiàn)象是法律在運行過程一切現(xiàn)象的統(tǒng)稱。

①法的現(xiàn)象屬于社會的上層建筑，它受社會經(jīng)濟關(guān)系的制約，要反映一定社會經(jīng)濟關(guān)系

的要求：

②從一般意義上講，法的現(xiàn)象是由社會經(jīng)濟關(guān)系制約的，但法的現(xiàn)象還相對獨立于經(jīng)濟

關(guān)系；

③法的現(xiàn)象具有形式性與自治性；

④法的現(xiàn)象反映人們認識規(guī)律、表述意志到創(chuàng)制規(guī)則的過程。

（2）法的現(xiàn)象的本質(zhì)

①法的現(xiàn)象是規(guī)律與意志的結(jié)合

法的現(xiàn)象是規(guī)律與意志的結(jié)合。法作為法權(quán)關(guān)系，它是規(guī)律的反映，法律作為制度或規(guī)則,

它是意志的體現(xiàn)。

②法的現(xiàn)象是共同意志與階級意志的結(jié)合

法的現(xiàn)象是共同意志與階級意志的結(jié)合，是人們進行社會管理與階級統(tǒng)治的手段。共同性,

即某些法和法律的內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級為界限，而是帶有相同或相似性。階

級性，即法和法律是在政治、經(jīng)濟和文化方面占統(tǒng)治地位的階級意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級

進行階級統(tǒng)治的工具°

③法的現(xiàn)象的正義性與利益性

法的現(xiàn)象是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。法的現(xiàn)象中反映著正義與利益的

關(guān)系。應(yīng)然意義上的法與實在意義上的法律，分別與正義、利益有著不同的聯(lián)系。

第二章法律要素

2.1復(fù)習(xí)筆記

【知識框架】

「法律要素的概念

rf個別性和局部性

法律要素概述\法律要素的特征\多樣性和差別性

不可分割性

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法律概念《法律鬼念的分類《按照根念的旄定性程度

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法律原則的特征

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〔按原則內(nèi)容分

[《去律原則的功能和作用

【重點難點歸納】

一、法律要素概述

1.法律要素的概念

法律要素，是指法律的基本成分，是構(gòu)成法律的基本元素。在三個層次上理解這個概念,

（1）法律要素只有在法律系統(tǒng)整體中才體現(xiàn)法律意義上的性質(zhì)和功能，處在相對孤立的

狀態(tài)下就沒有這種意義；

（2）法律要素與其他各種具體的法律機關(guān)或法律活動不同，其存在來自于對法律邏輯結(jié)

構(gòu)的分析，有明顯的抽象性；

(3)從要素與系統(tǒng)的關(guān)系出發(fā)，沒有具體法律要素，就不會有統(tǒng)一的法律系統(tǒng)整體，缺

乏某一具體要素，法律系統(tǒng)也將難以發(fā)揮作用。

2.法律要素的特征

(1)個別性和局部性

法律要素表現(xiàn)為一個個元素或個體，但它不是孤立的個體，而是作為有機的細胞的個體。

它的性質(zhì)取決于它所處的系統(tǒng)，只有在法律系統(tǒng)中法律要素才具有法的性質(zhì)和意義。

(2)多樣性和差別性

各個法律要素在法律系統(tǒng)中有著不同的地位，起著不同的作用，因而它們之間存在差別。

但是，在對外時它們是作為一個整體起作用的。

(3)不可分割性

法律要素作為法律系統(tǒng)的構(gòu)成元素，是不可分割的。任何一個法律要素被違反，同時也是

法律系統(tǒng)被違反，會招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。

3.法律要素的內(nèi)容

按照通說，法律要素包括法律原貝!、法律規(guī)范和法律概念三個方面。法律原則是法律要素

的核心和基準(zhǔn)，法律規(guī)范是法律要素的基本部分，而法律概念則是形成法律原則、法律規(guī)

范的語詞單位。三者缺一，法律要素便不成其為組成法律的基本成分。

(1)從法律微觀結(jié)構(gòu)的角度出發(fā)，一個國家的法律活動都有相對穩(wěn)定的原則指導(dǎo)，以保

證法律系統(tǒng)的有機統(tǒng)一，即法律原則。

(2)僅有抽象的原則，并不足以確保法律作為一種行為規(guī)范的作用，要使法律真正起到

調(diào)整人們行為關(guān)系的作用，必須有具體的法律規(guī)范。

(3)無論是法律原則還是法律規(guī)范，都不能憑空存在，而要由一定的語詞加以表達，即

法律概念。

二、法律概念

1.法律概念釋義

法律概念，是指對各種法律事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。

一切法律語言都要通過法律概念來表達，法律原則、法律規(guī)范也都以概念作為基本的語言

構(gòu)成材料。

2.法律概念的分類

（1）按照法律概念涉及的因素分為五類：

①主體概念，是關(guān)于法律關(guān)系主體方面的概念，包括自然人、法人或其他組織；

②關(guān)系概念，是關(guān)于法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念，如所有權(quán)、債權(quán)等；

③客體概念，是關(guān)于各種權(quán)利、義務(wù)所指向?qū)ο蟮母拍?，如動產(chǎn)、不動產(chǎn)、標(biāo)的等；

④事實概念，是關(guān)于相關(guān)法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅方面的各種事件和行為的概念，如

出生、死亡、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等；

⑤其他上述概念不能窮盡的法律概念。

（2）按照概念的確定性程度

①確定性概念，是指有明確的法律確定含義的概念，這些概念應(yīng)當(dāng)比較嚴(yán)格依照法律加

以解釋；

②不確定概念，是指沒有明確的法律確定其含義，運用時需耍自由裁量權(quán)的使用作出解

釋。

（3）按照概念涵蓋面的大小程度

①一般法律概念，是指適用于整個法律領(lǐng)域的概念，是法律概念的最高等級；

②部門法律概念，是指僅適用于某一法律領(lǐng)域的法律概念，涵蓋面較一般法律概念為窄。

3.法律概念的功能

法律概念的功能體現(xiàn)在三個方面：

（1）表達功能，有了法律概念及其間的連接，法律才得以表達，司法判決才能夠得到良

好的表達；

（2）認識功能，概念可以使人們認識和理解法律，人們不可能擺脫法律概念而認識法律、

交流法律；

（3）改進法律、提高法律科學(xué)化程度的功能，法律的明確化程度和專業(yè)化程度，乃至作

為獨立職業(yè)的法律工作，都需要有豐富、明確的法律概念。

三、法律規(guī)范

1.法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)與概念

（1）法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)

法律規(guī)范的邏輯要素是“條件假設(shè)”和“后果歸結(jié)”兩個方面。條件假設(shè)是對實際生活中可能

出現(xiàn)違反或符合行為模式的具體行為或事件的概括，它是后果歸結(jié)的前提和條件。后果歸

結(jié)是指法律規(guī)范中所規(guī)定的針對條件假設(shè)的否定式或肯定式的處理措施。

①條件假設(shè)

a.條件假設(shè)的種類

條件假設(shè)的種類很多，幾種較常用的分類是：

第一，按條件數(shù)量分為單一條件假設(shè)和復(fù)合條件假設(shè)，前者是指只要具備一個條件就可以

進行后果歸結(jié)，后者是指需要具備兩個或兩個以上的條件方能作出后果歸結(jié)；

第二，大前提條件假設(shè)和小前提條件假設(shè)，前者是指對后果歸結(jié)的前提作一般性、整體性

的規(guī)定，后者是對后果歸結(jié)的前提作具體的、進一步的規(guī)定；

第三，確定性條件假設(shè)與非確定性條件假設(shè)，前者指條件假設(shè)是明確并且具體規(guī)定的，后

者指條件假設(shè)不作明確具體規(guī)定的，非確定性條件假設(shè)一般不以某種明確的事實判斷而以

價值判斷或者模糊的事實判斷為基礎(chǔ)。

b.條件假設(shè)的特點

第一，一般不可省略，有后果歸結(jié)之處，必有條件假設(shè)，條件假設(shè)一般不能隨便省略，否

則會給適用帶來麻煩；

第二，與后果歸結(jié)之間有著密切的聯(lián)系，條件假設(shè)是后果歸結(jié)的前提，后果歸結(jié)是條件假

設(shè)中的事實存在的結(jié)果；

第三，與適用時的事實認定之間有直接聯(lián)系，我們在適用法律時對所發(fā)生的法律事實的認

定，也是通過與條件假設(shè)中的情況相對照之后來認定的；

第四，它的實際作用是相對獨立的，盡管法律規(guī)范是一個不可分割的整體，但這個整體中

的每一個要素都是相互獨立的。

②后果歸結(jié)

后果歸結(jié)是針對條件假設(shè)中的事實內(nèi)容而規(guī)定的法律態(tài)度、處理意見和處理措施。后果歸

結(jié)的作用有兩個方面：

a.從法律角度來看，它表明了法律的態(tài)度和立場，是法的國家性的一種具體表現(xiàn)，后果

歸結(jié)的強制性是以國家強制力為后盾的：

b.從行為主體來看，人們可以借助于它來預(yù)測自己或他人的某種行為的后果，法律的規(guī)

范作用主要就是通過后果歸結(jié)來達到的。

③諸要素之間的邏輯關(guān)系

a.行為模式的定義

行為模式在任何社會規(guī)范中都存在，是法律規(guī)范的第一項邏輯要素，它指示人們應(yīng)當(dāng)怎樣

做、不應(yīng)當(dāng)怎樣做和可以怎樣做。法律規(guī)范中的行為模式是從大量實際的具體的行為中概

括出來、抽象出來的。

b.行為模式的分類

法律規(guī)范的行為模式分以下幾類：

第一，命令式行為模式，即“應(yīng)該這樣行為”，它是以法律的命令式口吻所作的規(guī)定。

第二，禁止式行為模式，即“不應(yīng)該這樣行為"，它是以法律的禁止式口吻所作出的規(guī)定。

命令式和禁止式兩類行為模式都是以義務(wù)規(guī)定為內(nèi)容特征的，所以它們是“義務(wù)性行為模

式”。

第三，授權(quán)式行為模式，即“可以這樣行為"，它是以法律允許或授權(quán)的口吻來表示法律的

肯定性的態(tài)度的。這一類行為模式是以權(quán)利的授予為內(nèi)容特征的，所以稱為“權(quán)利性行為

模式”。

c.行為模式的意義

行為模式所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)達到了法律和法律規(guī)范的兩個重要目的：

第一，表明了法律對各種行為的態(tài)度和立場，即對哪些行為予以肯定，對哪些行為予以否

定；

第二，使人們明確了行為的合法與非法的界限，明確了可做什么事、該做什么事和不該做

什么事。

(2)法律規(guī)范的概念

法律規(guī)范是規(guī)范分析中的一個基本范疇，是指通過法律條文表達的、由條件假設(shè)和后果歸

結(jié)兩要素構(gòu)成的具有嚴(yán)密邏輯結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則。

2.法律規(guī)范的特征

(1)從它的外部形式來考察

①詞文特征。法律規(guī)范以法律條文為載體，離開法律條文就無以表達。法律規(guī)范的表達

形式是簡明扼要的，其詞句既通俗化又專門化。

②邏輯特征。法律規(guī)范在形式上的邏輯是嚴(yán)密的、和諧一致的。

（2）從它的內(nèi)容來考察

①法律規(guī)范以權(quán)利義務(wù)為核心內(nèi)容。任何法律規(guī)范都首先指明人們的行為模式，而這種

行為模式就是權(quán)利和義務(wù)。

②法律規(guī)范的內(nèi)容具有概括性、一般性。法律規(guī)范作為一種行為規(guī)則，只規(guī)定同類行為

與事件的典型場合，而舍棄了個別案件、個別行為以及個別人物等特殊的一面，通過思維

的過濾和抽象，規(guī)定了同類行為和事件的典型模式。

③法律規(guī)范包涵的信息是明確無誤的，具有可預(yù)測性的。它總是確切地告訴人們可以做

什么，不可以做什么以及必須做什么。

④法律規(guī)范中有大量的罰則內(nèi)容的規(guī)定。這是法律規(guī)范區(qū)別于道德規(guī)范的一大特征，任

何法律規(guī)范都有后果歸結(jié)這一要素，而這些后果中最為常見的是懲罰性的后果，即罰則。

（3）與法律整體的關(guān)系

①法律規(guī)范對法律具有從屬性、依賴性。法律規(guī)范作為法律的一個要素，它同法律原則、

法律概念、法律技術(shù)性規(guī)定等等一起構(gòu)成了法律這個整體。

②法律規(guī)范具有要素的相對獨立性。法律規(guī)范作為法律的一個部分，它是相對獨立的。

③法律規(guī)范具有互動性。法律規(guī)范固然是相對獨立的個體，但是這個個體或要素在法律

這一整體中又絕不是毫無聯(lián)系的。

④法律規(guī)范具有內(nèi)容與作用的差異性。各個法律規(guī)范在法律整體中的內(nèi)容、作用與地位

都是不盡相同的，相互不可取代。

（4）從它的實際運作來考察

①法律規(guī)范的普遍約束力是針對同類主體和同類行為的。法律具有概括性、一般性，它

針對的對象是一般的行為和事件。

②法律規(guī)范總是被反復(fù)適用的。由于法律規(guī)范具有普遍約束力，所以當(dāng)法律規(guī)范的條件

假設(shè)的事實內(nèi)容存在時，適用這一法律規(guī)范，當(dāng)?shù)诙纬霈F(xiàn)這種條件時，仍然適用這一規(guī)

范，從而讓人們感受到法律的穩(wěn)定性和公正性。

③法律規(guī)范被適用時，總是通過演繹推理的思維過程。由于法律規(guī)范是概括、一般、抽

象的，因此，在把法律規(guī)范適用于具體的人或事時，適用者必然會經(jīng)過一個從一般（法律

規(guī)范）到具體（人或事）的演繹推理的邏輯思維過程。

（5）法律規(guī)范的局限性

①法律規(guī)范無法也不必窮盡一切可能發(fā)生或存在的社會現(xiàn)象，即存在遺漏。

②法律規(guī)范有僵化的潛在勢力。當(dāng)客觀情勢發(fā)生變化時，它有不適應(yīng)情勢的可能性。

③語言的拙劣性。法律規(guī)范都是通過法律條文的詞匯、語言表達的，而詞、語無非是一

種表達意思的符號，它可能準(zhǔn)確地表達一個意思，但也不排除一個詞語被曲解的可能性。

④法律規(guī)范留有許多自由裁量的余地，給適用帶來標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一的問題。

⑤法律規(guī)范是抽象的，一般的，當(dāng)它被適用時總是耍經(jīng)過法律推理，而這種推理過程是

極其復(fù)雜的。在這種推理過程中往往會離不開適用者的主觀意志，因而也就滲透了適用者

個人化的非理性因素。

四、法律原則

1.法律原則的概念

法律原則，是指法律的基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性

原理或出發(fā)點。

2.法律原則的特征

（1）法律原則是法律規(guī)則或規(guī)范的本源性的依據(jù)；

（2）法律原則具有極強的穩(wěn)定性；

（3）法律原則不設(shè)定具體的、確定的事實狀態(tài)，即它不具有行為噗式、條件假設(shè)和后果

歸結(jié)的邏輯結(jié)構(gòu)，也就沒有具體的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定：

（4）法律原則對法律適用乃至實施具有理念上的指導(dǎo)和協(xié)調(diào)作用，特別是在法律適用的

推理、疑難案件的審理以及進行法律解釋時，原則的作用就更為明顯了：

（5）法律原則有時也能作為直接的行為規(guī)范或作為法律適用的具為依據(jù)起作用；

（6）法律原則也有局限性，首先是它的操作性不強。大多數(shù)情況下，原則是不能被具體

操作的，而且原則還經(jīng)常出現(xiàn)例外情況。

3.法律原則的分類

（1）按原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)，可以分為政策性原則和公理性原則。

①政策性原則，是指國家關(guān)于必須達到的目的或目標(biāo)，或?qū)崿F(xiàn)某一時期、某一方面的任

務(wù)而作出的方略，一般說來是關(guān)于社會經(jīng)濟、政治、文化、國防的發(fā)展目標(biāo)、戰(zhàn)略措施或

社會動員等問題的，常常具有鮮明的時代特色和民族特色。

②公理性原則，是指從社會關(guān)系性質(zhì)中產(chǎn)生并得到廣泛認同的被奉為法律公理的原則,

是嚴(yán)格意義上的法律原則，有更大的普適性。

(2)按原則效力的層次，可以分為憲法原則和部門法原則。

①憲法是其他規(guī)范性法律文件的母法，因而憲法確定的原則也成為部門法原則的依據(jù)。

憲法原則的特點在于其普遍性，所規(guī)定原則涵蓋了社會生活中普遍的問題。但憲法本身又

是一個具體的法律部門，所以也有一些特有的原則，比如憲法修改的特殊程序原則。

②部門法原則是不同法律部門所體現(xiàn)的法律原則。每一個法律部門都有自己獨特的調(diào)整

對象和調(diào)整方法，因而都有自己的法律原則。

(3)按原則調(diào)整社會關(guān)系的覆蓋面，可以分為基本法律原則和具為法律原則。

①基本法律原則，是指在法律中對該法的制定、適用均起根本性指導(dǎo)和協(xié)調(diào)作用的原則,

其涵蓋面十分廣泛。

②具體法律原則是基本法律原則的具體化，構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)范的基礎(chǔ)或出發(fā)

點，往往只對某一個或某幾個方面起指導(dǎo)和協(xié)調(diào)作用。

(4)為實體性原則和程序性原則。

①實體性原則，是指規(guī)定實體法律問題的原則，其功能是調(diào)整實體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

②程序性原則，是指規(guī)定程序性法問題的原則，其功能是調(diào)整程序上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

4.法律原則的功能和作用

(1)在法律創(chuàng)制中

①法律原則是構(gòu)建法律制度的基礎(chǔ)，是制定各級法律、法規(guī)的依據(jù)。法律原則集中體現(xiàn)

了法律精神，是整個法律制度的理論基礎(chǔ)。

②法律原則保證了法律系統(tǒng)的有機統(tǒng)一，是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的重要保障。

③法律原則在法治秩序的建設(shè)中有重要的導(dǎo)向作用。

(2)在法律實施中

①指導(dǎo)法律的執(zhí)行，主要表現(xiàn)在法律對法律解釋和法律推理有重要的指導(dǎo)意義。

②彌補法律漏洞，強化法律調(diào)控力。

③對自由裁量權(quán)加以限定。

2,2課后習(xí)題詳解

1，什么是法律要素?怎樣理解法律要素的特征？

答；(1)法律要素的定義

法律要素，是指法律的基本成分，是構(gòu)成法律的基本元素。

(2)法律要素的特征

①個別性和局部性

法律要素表現(xiàn)為一個個元素或個體，但它不是孤立的個體，而是作為有機的細胞的個體。

它的性質(zhì)取決于它所處的系統(tǒng)，只有在法律系統(tǒng)中法律要素才具有法的性質(zhì)和意義。不能

用形而上學(xué)的方法去看待法律要素，更不能把個別要素從法律系統(tǒng)中抽出來談?wù)撍谋举|(zhì)。

②多樣性和差別性

各個法律要素在法律系統(tǒng)中有著不同的地位，起著不同的作用，因而它們之間存在差別。

但是，在對外時它們是作為一個整體起作用的Q

③不可分割性

法律要素作為法律系統(tǒng)的構(gòu)成元素，相對于該系統(tǒng)來說，必須設(shè)定它是不可分割的。任何

一個法律要素被違反，同時也是法律系統(tǒng)被違反，會招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。

2.談?wù)勗诜ㄖ螚l件下法律原則的功能和作用是如何體現(xiàn)的。

答：法律原則的功能和作用是：

(1)在法律創(chuàng)制中

①法律原則是構(gòu)建法律制度的基礎(chǔ)，是制定各級法律、法規(guī)的依據(jù)。法律原則集中體現(xiàn)

了法律精神，是整個法律制度的理論基礎(chǔ)。在具體的立法活動上，就表現(xiàn)為既是效力層次

較高的憲法、法律制定的基本規(guī)見和要求，也具體指導(dǎo)著法律體系中行政法規(guī)、地方性法

規(guī)、行政規(guī)章等其他形式的制定。

②法律原則保證了法律系統(tǒng)的有機統(tǒng)一，是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的重要保障。體現(xiàn)不

同層次關(guān)系的要素能否有效地發(fā)揮作用，使得整個制度形成系統(tǒng)運行的機制，取決于有沒

有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和協(xié)調(diào)的依據(jù)。法律原則在這個方面的作用是其他法律要素?zé)o法替代的6

③法律原則在法治秩序的建設(shè)中有重要的導(dǎo)向作用。

（2）在法律實施中

①指導(dǎo)法律的執(zhí)行，主要表現(xiàn)在法律對法律解釋和法律推理有重要的指導(dǎo)意義。原則是

正確解釋法律的指南，是辨別、選擇、取舍各種可能的法律解釋時遵循的標(biāo)準(zhǔn)。也是推理

的權(quán)威的出發(fā)點，最大限度保證推理符合法律目的。

②彌補法律漏洞，強化法律調(diào)控力。法律原則就可以作為補充法律漏洞的方法，對規(guī)范

的空白加以調(diào)整和補充，也防止現(xiàn)有規(guī)范的不合理適用。

③對自由裁量權(quán)加以限定。在法律的具體適用的時候，常常給予相應(yīng)機構(gòu)以自由選擇的

空間決定法律的實施具體情況。這種自由選擇的權(quán)力一旦職權(quán)濫用，便會直接威脅法律秩

序的構(gòu)建。法律原則可以使自由裁量權(quán)保持在合理的范圍之內(nèi)。

3.什么是法律概念?研究法律概念的意義何在？

答：（1）法律概念，是指對各種法律事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)

威性范疇。一切法律語言都要通過法律概念來表達，法律原則、法律規(guī)范也都以概念作為

基本的語言構(gòu)成材料，

（2）研究法律概念的意義:

表面上看，法律概念似乎沒有法律原則和法律規(guī)范重要，但是由于法律概念不同，同一法

律規(guī)范可能表達不同含義，而一個概念的外延改變也會影響到法律規(guī)范或原則本身。因此,

對法律概念的研究的重視程度絲言不應(yīng)低于對法律原則和規(guī)范的肝究。

4.怎樣理解法律規(guī)范的概念?談?wù)勀銓Ψ梢?guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)要素的理解。

答：（1）法律規(guī)范，是指通過法律條文表達的、由條件假設(shè)和后果歸結(jié)兩要素構(gòu)成的具

有嚴(yán)密邏輯結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則。給法律規(guī)范下定義必須注意到它的三個方面特點；①它與

法律條文的關(guān)系；②它的邏輯結(jié)構(gòu)問題；③它是一種行為規(guī)則。

（2）法律規(guī)范的邏輯要素是“條件假設(shè)”和“后果歸結(jié)”兩個方面。條件假設(shè)是對實際生活

中可能出現(xiàn)違反或符合行為模式的具體行為或事件的概括，它是后果歸結(jié)的前提和條件。

后果歸結(jié)是指法律規(guī)范中所規(guī)定的針對條件假設(shè)的否定式或肯定式的處理措施。

①條件假設(shè)

條件假設(shè)這一要素在許多場合下決定了后果歸結(jié)的具體內(nèi)容，其特點在于：

a.一般不可省略，有后果歸結(jié)之處，必有條件假設(shè)，條件假設(shè)一股不能隨便省略，否則

會給適用帶來麻煩；

b.與后果歸結(jié)之間有著密切的聯(lián)系，條件假設(shè)是后果歸結(jié)的前提，后果歸結(jié)是條件假設(shè)

中的事實存在的結(jié)果；

c.與適用時的事實認定之間有直接聯(lián)系，我們在適用法律時對所發(fā)生的法律事實的認定,

也是通過與條件假設(shè)中的情況相對照之后來認定的：

d.其實際作用是相對獨立的，盡管法律規(guī)范是一個不可分割的整體，但這個整體中的每

一個要素都是相互獨立的。

②法定后果歸結(jié)

后果歸結(jié)是針對條件假設(shè)中的事實內(nèi)容而規(guī)定的法律態(tài)度、處理意見和處理措施。即在法

律規(guī)范中的地位一一是表明法律態(tài)度和立場的具體結(jié)論。

5.怎樣理解法律要素三個方面之間的關(guān)系？

答，法律原則是法律要素的核心和基準(zhǔn)，法律規(guī)范是法律要素的基本部分，而法律概念則

是形成法律原則、法律規(guī)范的語證單位。三者缺一，法律要素便不成其為組成法律的基本

成分。

(1)法律原則是法律要素的核心和基準(zhǔn)

①在法律創(chuàng)制中

a.法律原則是構(gòu)建法律制度的基礎(chǔ)，是制定各級法律、法規(guī)的依據(jù)。法律原則集中體現(xiàn)

了法律精神，是整個法律制度的理論基礎(chǔ)。在具體的立法活動上，就表現(xiàn)為既是效力層次

較高的憲法、法律制定的基本規(guī)見和要求，也具體指導(dǎo)著法律體系中行政法規(guī)、地方性法

規(guī)、行政規(guī)章等其他形式的制定。

b.法律原則保證了法律系統(tǒng)的有機統(tǒng)一，是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的重要保障。體現(xiàn)不

同層次關(guān)系的要素能否有效地發(fā)揮作用，使得整個制度形成系統(tǒng)運行的機制，取決于有沒

有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和協(xié)調(diào)的依據(jù)。法律原則在這個方面的作用是其他法律要素?zé)o法替代的。

c.法律原則在法治秩序的建設(shè)中有重耍的導(dǎo)向作用。

②在法律實施中

a.指導(dǎo)法律的執(zhí)行，主要表現(xiàn)在法律對法律解釋和法律推理有重要的指導(dǎo)意義。原則是

正確解釋法律的指南，是辨別、選擇、取舍各種可能的法律解釋時遵循的標(biāo)準(zhǔn)。也是推理

的權(quán)威的出發(fā)點，最大限度保證推理符合法律目的。

b.彌補法律漏洞，強化法律調(diào)控力。法律原則就可以作為補充法律漏洞的方法，對規(guī)范

的空白加以調(diào)整和補充，也防止現(xiàn)有規(guī)范的不合理適用。

c.對自由裁量權(quán)加以限定。在法律的具體適用的時候，常常給予相應(yīng)機構(gòu)以自由選擇的

空間決定法律的實施具體情況。這種自由選擇的權(quán)力一旦職權(quán)濫用，便會直接威脅法律秩

序的構(gòu)建。法律原則可以使自由裁量權(quán)保持在合理的范圍之內(nèi)。

(2)法律規(guī)范是法律要素的基本部分

法律規(guī)范是法律要素之一，它不是指法律，也不包括法律原則、法律概念和法律技術(shù)性規(guī)

定，而是指在法律中占主耍成分的那些規(guī)范或規(guī)則。有人稱法律規(guī)范為“調(diào)整典型性的社

會關(guān)系的具有一定的邏輯結(jié)構(gòu)的一般規(guī)則”。

(3)法律概念則是形成法律原則、法律規(guī)范的語詞單位

法律概念通過對各種事實因素的區(qū)分歸類而為法律規(guī)則和原則的適用提供了可能。法律概

念的功能體現(xiàn)在；

①表達功能，有了法律概念及其間的連接，法律才得以表達，司法判決才能夠得到良好

的表達。

②認識功能，概念可以使人們認識和理解法律，人們不可能擺脫法律概念而認識法律、

交流法律。

③改進法律、提高法律科學(xué)化程度的功能，法律的明確化程度和專業(yè)化程度，乃至作為

獨立職業(yè)的法律工作，都需要有豐富、明確的法律概念。

第三章法律的分類

3.1復(fù)習(xí)筆記

【知識框架】

I公法與私法的劃分及發(fā)展

公法、私法與社會法1公法、私法、社會法的基本涵義

I公法、私法和社會法的聯(lián)系和區(qū)別

r根本法與善通法的分類及其基本含義

「基本內(nèi)容不同

JI法建效力不同

根本法與普通;:w根本法與普通法的區(qū)別］劃定、緣改和醉陛程序不同

、I監(jiān)督方式和理學(xué)不同

,實體法與程序法的劃分

「聯(lián)系

.迂

實體法與程序法1實體法與程序法的關(guān)系｛［法律內(nèi)容不同

律

竹［〔區(qū)別I功能上的不同

分~原則不同

類

r「根據(jù)地域標(biāo)準(zhǔn)劃分

一般法與特別法的劃引根據(jù)對人的效力標(biāo)準(zhǔn)劃分

一般法與特別法J〔根據(jù)對事項的效力疽國劃分

〔一般法與特別法分類的意義

r國內(nèi)法與國際法的劃分

「創(chuàng)制主體不同

國內(nèi)法與國際法，國內(nèi)法與國際法的區(qū)別J謖整對象不同

［強制性質(zhì)不同

、國內(nèi)法與國際法的關(guān)系

【重點難點歸納】

一、公法、私法與社會法

1.公法與私法的劃分及發(fā)展

公法、私法與社會法的分類是就法律體系的基本結(jié)構(gòu)而言的，公法與私法的分類是最古老

的一種法律分類。羅馬法學(xué)家最早提出公法與私法的劃分，后來《查士丁尼法學(xué)總論》將

這種劃分確定為正式的法律分類。

(1)古羅馬對公法與私法的劃分主要在于理論意義而不是法律意義：

①在羅馬法中最為發(fā)達的是私法，羅馬法學(xué)家的研究對象主要也是私法。

②盡管羅馬法中有一些關(guān)于政治組織、國家宗教祭儀及刑事方面的規(guī)定，但是在專制政

體之下，皇帝的敕令就是法律，因此以限制權(quán)力為宗旨的公法在古羅馬社會不可能得到充

分的發(fā)展。

③羅馬法留給后世的遺產(chǎn)主要也是羅馬私法，它的生命力在于它的大多數(shù)法權(quán)關(guān)系適應(yīng)

于現(xiàn)代的經(jīng)濟條件。

(2)在社會主義國家的法律實踐和法學(xué)理論上，對公法與私法的分類經(jīng)歷了一個從否認

到肯定的漫長過程。自蘇聯(lián)開始，社會主義國家對公法與私法的分類持否定態(tài)度，其主要

的根據(jù)是；

①從理論依據(jù)看，列寧曾明確指出：“我們不承認任何私法，在我們看來，經(jīng)濟領(lǐng)域中的

一切都屬于公法范圍，而不屬于私法范圍。”列寧的這段話被社會主義國家的法學(xué)家廣泛

論證，成為社會主義國家不存在公法與私法劃分的主要理論依據(jù)。

②從經(jīng)濟制度上看，社會主義國家實行生產(chǎn)資料公有制，而且在相當(dāng)長的時期里追求所

有制形式的單一化，使私法的存在失去客觀基礎(chǔ)。

③從經(jīng)濟體制上看，社會主義國家長期以來固守社會主義國家不存在商品經(jīng)濟的傳統(tǒng)觀

點，實行計劃經(jīng)濟體制，國家對社會經(jīng)濟生活領(lǐng)域進行直接而全面的控制，作為調(diào)整商品

經(jīng)濟關(guān)系的私法沒有必要也不可能產(chǎn)生。

④由于單一的所有制結(jié)構(gòu)以及高度統(tǒng)一的經(jīng)濟體制的存在，人們的觀念中片面地強調(diào)個

人利益、集體利益、國家利益的一致性，過分地強調(diào)個人對集體的及國家的服從，使公法

與私法的劃分失去意義。

⑤在否定公法與私法分類的理論中，有人甚至提出公法與私法的劃分是資本主義國家特

有的社會現(xiàn)象，公法與私法的劃分抹煞了法律的階級本質(zhì)，與社會主義法學(xué)的基本理論沖

突6

(3)我國法學(xué)界普遍認為，公法與私法的分類是我國社會主義市場經(jīng)濟和民主政治發(fā)展

的必然要求，這種分類有利于人們正確認識公法領(lǐng)域與私法領(lǐng)域的界限和區(qū)別，采取不同

的法律手段調(diào)整不同的社會關(guān)系，有助于人們正確認識中國法制現(xiàn)代化的重點、難點和關(guān)

鍵，大力加強中國的私法制度和私法文化建設(shè)。

2.公法、私法、社會法的基本涵義

(1)公法

①專制政體下的公法，強調(diào)的是國家本位和權(quán)力本位，是維護國家權(quán)力的工具，在內(nèi)容

上體現(xiàn)為刑法的發(fā)達；

②現(xiàn)代社會的公法是規(guī)定國家組織及其活動的一個法律類別，其本質(zhì)在于限制權(quán)力，其

內(nèi)容包括憲法、刑法、行政法等法律部門。

（2）私法

私法是調(diào)整平等主體之間民事關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。私法的本質(zhì)是權(quán)利法，

主要包括民法、商法、親屬法三個法律部門。

①民法是一般私法，它調(diào)整平等主體的自然人、法人以及自然人與法人之間的人身關(guān)系

和財產(chǎn)關(guān)系，由民法總則、物權(quán)法、債權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、侵權(quán)行為法等子部門組成；

②商法是特別私法，是調(diào)整商事法律關(guān)系主體和商事活動的法律規(guī)范的總和；

③親屬法是調(diào)整家庭、婚姻、繼承等法律關(guān)系的法律規(guī)范，與民法關(guān)系極為密切，故有

的教材將其歸入民法部門。

（3）社會法

社會法是公法與私法相結(jié)合的產(chǎn)物，既非公法也非私法。由于社會法與社會利益相聯(lián)系，

它既能起到維護個人利益，又擴大國家權(quán)力干預(yù)的特殊作用，包括社會保障法、經(jīng)濟法、

環(huán)境資源保護法等主要的法律部門。

3.公法、私法和社會法的聯(lián)系和區(qū)別

（1）三者的聯(lián)系

公法、私法和社會法在功能上具有互補性，缺少任何一個法律部類都不能適應(yīng)現(xiàn)代社會對

法律的需求。

①私法主要是市場機制的內(nèi)部規(guī)劃，實行當(dāng)事人意思自治，國家只是提供這樣的規(guī)則并

監(jiān)督其實施；社會法是為了克服市場之不足，保證國家適度干預(yù)而設(shè)立的規(guī)則；

②公法是調(diào)整國家組織及其活動的規(guī)則，目的在于保證國家有效地生產(chǎn)公共產(chǎn)品。因此,

三大部類之間既有分工又有協(xié)作。

（2）三者的區(qū)別

公法、私法和社會法是現(xiàn)代法律體系不可或缺的三大法律部類，但是，它們在調(diào)整對象、

作用方式、法律本位、法律價值等方面存在著一系列的區(qū)別。

①調(diào)整對象不同;

②作用方式不同；

③法的本位不同；

④法律價值不同。

二、根本法與普通法

1.根本法與普通法的分類及其基本含義

根據(jù)法的地位、內(nèi)容、效力以及制定和修改程序的不同，可以將法劃分為根本法和普通法。

（1）根本法即憲法，又稱國家的根本大法。

①從內(nèi)容看，憲法規(guī)定國家政治制度、經(jīng)濟制度、公民基本權(quán)利和義務(wù)、國家機關(guān)及其

職能等根本性的重大問題。

②從憲法的本質(zhì)屬性看，憲法是對民主施政規(guī)則的確認，是對各階級政治地位的確認，

依存于特定的社會物質(zhì)生活條件，其本質(zhì)屬性表現(xiàn)為民主形式、民主內(nèi)容、民主根源三個

內(nèi)在統(tǒng)一的層次。

③從憲法的歷史看，作為國家根本法的憲法是近代資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物，它與近代市場

經(jīng)濟與民主政治相聯(lián)系，是民主政治的法律化。

④從憲法的作用看，憲法以保障民主、自由、人權(quán)、法治以及相應(yīng)的經(jīng)濟制度為基本目

標(biāo)，它與人治和專制相對立，以限制權(quán)力為核心。

（2）普通法，是指憲法以外的其他法律。

從一國法律體系而言，憲法處于整個法律體系的統(tǒng)領(lǐng)地位，在憲法統(tǒng)領(lǐng)之下的所有法律部

類、法律部門均為普通法。這里的普通法是相對于根本法而言的，不同于英國法中與衡平

法相對應(yīng)的普通法，不同于歐洲一些大陸國家中與地方習(xí)慣相應(yīng)的普通法，也不同于普通

法與特別法這種分類中的普通法。

2.根本法與普通法的區(qū)別

（1）基本內(nèi)容不同

憲法作為一個國家的根本法，它規(guī)定的是國家生活和社會生活中的根本性問題或重大問題,

主要內(nèi)容包括：

①國體，即國家的性質(zhì)，表明社會各階級在國家中的地位，明確主權(quán)的歸屬問題；

②政體，即國家政權(quán)的組織形式，表明統(tǒng)治階級如何去組織政權(quán)以及處理各政權(quán)組織之

間的關(guān)系；

③國家結(jié)構(gòu)形式，即統(tǒng)治階級根據(jù)什么樣的原則和形式劃分國家內(nèi)部的組織，處理國家

整體與組成部分之間的關(guān)系；

④公民的基本權(quán)利和義務(wù)以及國家權(quán)力與公民權(quán)利之間的關(guān)系，以實現(xiàn)保障權(quán)利和限制

權(quán)力的目標(biāo)；

⑤憲法與其他法律的關(guān)系以及憲法實施的保障機制等，以維護國家法制的統(tǒng)一和憲法的

最局權(quán)威。

（2）法律效力不同

憲法作為根本法，在一國法律體系中處于最高的地位，具有至高無上的法律效力。憲法的

最高法律效力表現(xiàn)在：

①它是一個國家法律的“母法"，是其他所有法律制定的依據(jù)和基礎(chǔ)，普通法是“子法"，任

何普通法律均不得與憲法相抵觸，抵觸者一律無效，這是國家法制統(tǒng)一的基本保障。

②憲法是一切國家機關(guān)、政治組織、政權(quán)機關(guān)以及一切社會組織和個人的根本活動準(zhǔn)則,

任何組織和個人都沒有超越憲法的特權(quán)，任何國家機關(guān)以及國家領(lǐng)導(dǎo)人都必須遵守憲法，

否則將承擔(dān)違憲的法律責(zé)任。

（3）制定、修改和解釋程序不同

由于憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效力，因此制定和修改憲法必須特別慎重。

①憲法的制定程序不同于普通法。從制定機關(guān)看，憲法由專門制定機構(gòu)來制定，普通法

由國家立法機關(guān)制定。

②憲法的修改程序不同于普通法。從修憲的提案主體看，修憲的提案主體有特別的限制。

從修憲的內(nèi)容看，修憲的內(nèi)容一般要受到限制。

③憲法的解釋程序與普通法的解程程序也不相同。憲法的解釋權(quán)一般由特定的國家機關(guān)

來行使，而普通法律的解釋權(quán)一般與立法機關(guān)相一致，甚至級別更低。

（4）監(jiān)督方式和程序不同

憲法的監(jiān)督權(quán)由特定機關(guān)來行使，普通法的監(jiān)督權(quán)，除了由立法機關(guān)享有外，行政機關(guān)、

司法機關(guān)也在一定程度上行使法律監(jiān)督權(quán)。

三、實體法與程序法

1.實體法與程序法的劃分

根據(jù)法律的內(nèi)容及其功能不同，可以將法分類為實體法與程序法。

(1)實體法

實體法是規(guī)定實體權(quán)利和義務(wù)的法，即規(guī)定法律關(guān)系主體在實體上享有什么權(quán)利、承擔(dān)什

么義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的法律。

(2)程序法

程序法是規(guī)定如何實現(xiàn)實體法律規(guī)定的步驟、方法與手續(xù)的法律。對程序法概念的理解應(yīng)

注意兩個問題：

①不能把程序法等同于訴訟法，程序法的外延要比訴訟法的外延廣泛得多：

②從程序法與實體法關(guān)系角度，可以認為程序法是規(guī)定如何實現(xiàn)實體法權(quán)利義務(wù)的方法

與手段的法律，但并不等于說程序法的內(nèi)容不規(guī)定權(quán)利和義務(wù)。

2.實體法與程序法的關(guān)系

(1)二者的聯(lián)系

①實體法與程序法是一國法律體系中不可缺少的兩個組成部分，相互聯(lián)系，相互依存，

不可偏廢；

②實體法是程序法存在的前提，是程序法設(shè)立的目的，沒有實體法的存在，程序法沒有

價值和意義：

③實體法規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，只有通過程序法這一橋梁，使法律上的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)變成

現(xiàn)實生活中的權(quán)利和義務(wù)，法律最終才能得到實施。

(2)二者的區(qū)別

實體法與程序法既有密切的聯(lián)系，又存在著重要的區(qū)別，主要體現(xiàn)在：

①法律內(nèi)容不同

實體法規(guī)定的是實體權(quán)利和義務(wù)，程序法規(guī)定的是程序上的權(quán)利和義務(wù)，程序上的權(quán)利和

義務(wù)在一定意義上是為了實體上的權(quán)利和義務(wù)而存在的，但是程序權(quán)利和義務(wù)具有相對的

獨立性，其法律后果也與實體法律后果不重合。

②功能上的不同

實體法的功能主要是對實體權(quán)利義務(wù)的確認，程序法的功能主要是通過確立程序上的權(quán)利

義務(wù)，對實體法上的權(quán)利和義務(wù)進行保障。

③原則不同

在法律效力上，實體法以不溯及既往為原則，但程序法沒有此原則，相反對新程序法生效

時尚未處理的案件采用程序從新原則：在實體法與程序法的效力地位上，必須貫徹程序法

優(yōu)先原則。

四、一般法與特別法

1.一般法與特別法的劃分

（1）根據(jù)地域標(biāo)準(zhǔn)劃分的一般法與特別法。從法律效力的地域范圍看，凡是在一個主權(quán)

國家所管轄的全部領(lǐng)域內(nèi)生效的法律是一般法，凡是在一個國家內(nèi)特定區(qū)域生效的法律為

特別法。

（2）根據(jù)對人的效力標(biāo)準(zhǔn)劃分的一般法與特別法。從法律效力對人的范圍看，凡是以一

般的人為適用對象的法為一般法，以特定的人為適用對象的法為特別法°

（3）根據(jù)對事項的效力范圍劃分的一般法與特別法。凡是以一般的事項為適用標(biāo)準(zhǔn)的是

一般法，而以特定的事項為適用對象的是特別法。

2.一般法與特別法分類的意義

（1）從立法的實踐來看，立法者既要堅持以一般法為原則，又必須根據(jù)實際情況作出體

現(xiàn)靈活性的特別法規(guī)定，才能實現(xiàn)對社會關(guān)系的有效調(diào)整。

（2）從法律適用角度看，一般法與特別法的劃分，為我們提供了“特別法優(yōu)于一般法”的

法律適用原則。

五、國內(nèi)法與國際法

1.國內(nèi)法與國際法的劃分

以法的制定主體和適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，法可分為國內(nèi)法與國際法。

（1）國內(nèi)法

國內(nèi)法，是國家制定的、用以調(diào)整國內(nèi)法律關(guān)系的、在該國領(lǐng)域內(nèi)生效的法律規(guī)范總和。

（2）國際法

國際法，是在國際交往過程中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系的，主要是國家間關(guān)系的，有法

律約束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。

2.國內(nèi)法與國際法的區(qū)別

（1）創(chuàng)制主體不同

國內(nèi)法是一國有法律創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，依

照法律規(guī)定的程序創(chuàng)制的：國際法是國家與國家之間，通過國際協(xié)議的方式創(chuàng)制的，或者

是國家與國家之間在長期的國際交往過程中形成的習(xí)慣、原則和制度。

(2)調(diào)整對象不同

在國內(nèi)法律關(guān)系的主體主要是公民、法人，國家在極少數(shù)情況下是國內(nèi)法律關(guān)系的主體；

在國際法律關(guān)系中，國家是主要的主體，國際組織以及類似國家的政治實體在一定條件下

和一定范圍內(nèi)也是國際法律關(guān)系的主體，個人不是國際法的主體Q

(3)強制性質(zhì)不同

任何法律均有強制性，國內(nèi)法與國際法均不例外，但是兩者的強制性質(zhì)有所區(qū)別。

3.國內(nèi)法與國際法的關(guān)系

(1)國內(nèi)法與國際法的關(guān)系有三種學(xué)說：

①國內(nèi)法優(yōu)先說認為，國際法與國內(nèi)法從整體上構(gòu)成一個統(tǒng)一的法律體系，但應(yīng)以國內(nèi)

法的效力為優(yōu)先，同國內(nèi)法相比，國際法是次一級的法律。

②國際法優(yōu)先說認為，國際法與國內(nèi)法是一個法律體系，但在此體系中，國際法處于金

字塔的最高位，各國的國內(nèi)法從屬于國際法。

③國內(nèi)法與國際法平行說認為，國內(nèi)法與國際法屬兩個不同的法街體系，國際法與國內(nèi)

法基本上沒有聯(lián)系，國際法不能在國內(nèi)適用，若要使國際法適用于國內(nèi)，必須通過某種國

家行為將其“轉(zhuǎn)化〃為國內(nèi)法。

(2)我國學(xué)者關(guān)于國際法與國內(nèi)法的關(guān)系，可歸納為兩個一致；立法者是一致的和國家

對內(nèi)對外政策是一致的。從國際法實踐看，國際法在我國國內(nèi)法上的效力表現(xiàn)在：

①我國締結(jié)或參加的國際條約，除聲明保留的條款外，在我國具有法律效力。

②在我國締結(jié)或參加的國際條約與我國國內(nèi)法規(guī)定不一致時，國際條約在國內(nèi)適用中處

于優(yōu)先地位。

③國際習(xí)慣在我國具有法律效力，但只有在缺乏法律或條約規(guī)定的情況下方可在國內(nèi)適

用國際習(xí)慣。

3,2課后習(xí)題詳解

1，現(xiàn)代社會的法律結(jié)構(gòu)中，為什么需要增設(shè)一個新的法律部類一一社會法？

答；(1)社會法不可替代的作用

社會法是公法與私法相結(jié)合的產(chǎn)物，既非公法也非私法。它強調(diào)通過社會的力量，強制干

預(yù)傳統(tǒng)個人權(quán)利的領(lǐng)域，平衡個人利益和社會利益，從表面上看，社會法的出現(xiàn)擴大了國

家對經(jīng)濟生活的干預(yù)，擴張了國家權(quán)力，實際上它通過提出一種相對獨立的社會利益的方

式，避免了國家利益在質(zhì)和量上的增強，避免了國家生活取代私人生活的危險。由于社會

法與社會利益相聯(lián)系，它既能起到維護個人利益，又擴大國家權(quán)力干預(yù)的特殊作用。

(2)三元法律體系的分工與協(xié)作

公法、私法與社會法三元法律體系結(jié)構(gòu)的形成是現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟、民主政治發(fā)展的產(chǎn)物,

是實現(xiàn)社會正義的必然要求。公法、私法和社會法在功能上具有互補性，缺少任何一個法

律部類都不能適應(yīng)現(xiàn)代社會對法律的需求。

①私法主要是市場機制的內(nèi)部規(guī)劃，實行當(dāng)事人意思自治，國家只是提供這樣的規(guī)則并

監(jiān)督其實施；

②社會法是為了克服市場之不足，保證國家適度干預(yù)而設(shè)立的規(guī)則，國家設(shè)立這樣的規(guī)

則在于規(guī)范自身干預(yù)社會經(jīng)濟生活的活動并引導(dǎo)社會經(jīng)濟生活向公平、效率和穩(wěn)定的方向

發(fā)展；

③公法是調(diào)整國家組織及其活動的規(guī)則，目的在于保證國家有效地生產(chǎn)公共產(chǎn)品(如治

安、立法、執(zhí)法、司法等)，促進政府的高效和廉潔。因此，三大部類之間既有分工又有

協(xié)作。

在現(xiàn)代社會的法律結(jié)構(gòu)中，社會學(xué)這一個法律部門是必不可少的。

2.公法、私法和社會法之間的區(qū)別主要有哪些？

答；公法、私法與社會法三元法律體系結(jié)構(gòu)的形成是現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟、民主政治發(fā)展的

產(chǎn)物，是實現(xiàn)社會正義的必然要求。公法、私法和社會法在功能上具有互補性，缺少任何

一個法律部類都不能適應(yīng)現(xiàn)代社會對法律的需求。三者的區(qū)別是：

(1)調(diào)整對象不同

私法的主要調(diào)整對象是個人（法人）與個人（法人）的利益關(guān)系：公法的主要調(diào)整對象是國家

與個人（法）的利益關(guān)系，而社會法的主要調(diào)整對象是社會經(jīng)濟生活中的市場主體與社會問

的關(guān)系。

（2）作用方式不同

私法的作用方式以個人性的自行請節(jié)為主，實行“私權(quán)自治”或“私法自治”；公法的作用在

于保證權(quán)力的正常運轉(zhuǎn)，同時又要防止權(quán)力的濫用；社會法結(jié)合了公法和私法兩種調(diào)節(jié)方

式，它既不是簡單的國家直接干預(yù)方式，也不是完全的自行性調(diào)干方式，而是從社會總體

妥當(dāng)角度利用市場結(jié)構(gòu)和機制本身的態(tài)勢進行宏觀調(diào)節(jié)。

（3）法的本位不同

法自始至終是以個人利益本位為坐標(biāo)的；公法基本上是以國家利益為本位的；社會法既不

以國家為本位，也不以個人為本位，它從出現(xiàn)之時起就是以社會利益為本位的法。

（4）價值不同

傳統(tǒng)公法偏重于秩序和公平；傳統(tǒng)私法偏重于自由和效益；社會法比較周全地體現(xiàn)了社會

整體利益和要求，實現(xiàn)了法律價值上白由與秩序、效率與公平的統(tǒng)一。

3.根本法和普通法主要存在哪些區(qū)別？

答：（1）根本法與普通法

①根本法

根本法即憲法，又稱國家的根本大法。從內(nèi)容看，憲法規(guī)定國家政治制度、經(jīng)濟制度、公

民基本權(quán)利和義務(wù)、國家機關(guān)及其職能等根本性的重大問題；從憲法的本質(zhì)屬性看，憲法

是對民主施政規(guī)則的確認，是對各階級政治地位的確認，依存于特定的社會物質(zhì)生活條件,

即憲法的本質(zhì)屬性表現(xiàn)為民主形式、民主內(nèi)容、民主根源三個內(nèi)在統(tǒng)一的層次；從憲法的

歷史看，作為國家根本法的憲法是近代資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物，它與近代市場經(jīng)濟與民主政

治相聯(lián)系，是民主政治的法律化；從憲法的作用看，憲法以保障民主、自由、人權(quán)、法治

以及相應(yīng)的經(jīng)濟制度為基本目標(biāo)，它與人治和專制相對立，以限制權(quán)力為核心。

②普通法

普通法，是指憲法以外的其他法律。從??國法律體系而言，憲法處于整個法律體系的統(tǒng)領(lǐng)

地位，在憲法統(tǒng)領(lǐng)之下的所有法律部類、法律部門均為普通法。

（2）根本法與普通法的區(qū)別

①基本內(nèi)容不同

憲法作為一個國家的根本法，它規(guī)定的是國家生活和社會生活中的根本性問題或重大問題,

主要內(nèi)容包括：國體，政體，國家結(jié)構(gòu)形式，公民的基本權(quán)利和義務(wù)以及國家權(quán)力與公民

權(quán)利之間的關(guān)系，憲法與其他法律的關(guān)系以及憲法實施的保障機制等。

②法律效力不同

憲法作為根本法，在一國法律體系中處于最高的地位，具有至高無上的法律效力。憲法的

最高法律效力表現(xiàn)在：它是一個國家法律的“母法〃，是其他所有法律制定的依據(jù)和基礎(chǔ)，

普通法是“子法”，任何普通法律均不得與憲法相抵觸；憲法是一切國家機關(guān)、政治組織、

政權(quán)機關(guān)以及一切社會組織和個人的根本活動準(zhǔn)則，任何組織和個人都沒有超越憲法的特

權(quán)，任何國家機關(guān)以及國家領(lǐng)導(dǎo)人都必須遵守憲法，否則將承擔(dān)違憲的法律責(zé)任。

③制定、修改和解釋程序不同

由于憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效力，因此制定和修改憲法必須特別慎重。

從制定機關(guān)看，憲法由專門制定機構(gòu)來制定，普通法由國家立法機關(guān)制定：從修憲的提案

主體看，修憲的提案主體有特別的限制；從修憲的內(nèi)容看，修憲的內(nèi)容一般要受到限制；

憲法的解釋權(quán)一般由特定的國家機關(guān)來行使，而普通法律的解釋權(quán)一般與立法機關(guān)相一致,

甚至級別更低。

④監(jiān)督方式和程序不同

憲法的監(jiān)督權(quán)由特定機關(guān)來行使，普通法的監(jiān)督權(quán)，除了由立法機關(guān)享有外，行政機關(guān)、

司法機關(guān)也在一定程度上行使法律監(jiān)督權(quán)。

4.如何正確理解程序法的概念？

答：程序法是規(guī)定如何實現(xiàn)實體法律規(guī)定的步驟、方法與手續(xù)的法律。對程序法概念的理

解應(yīng)注意兩個問題：

(1)不能把程序法等同于訴訟法，程序法的外延要比訴訟法的外延廣泛得多。

(2)從程序法與實體法關(guān)系角度，可以認為程序法是規(guī)定如何實現(xiàn)實體法權(quán)利義務(wù)的方

法與手段的法律，但并不等于說程序法的內(nèi)容不規(guī)定權(quán)利和義務(wù)。

5.一般法與特別法的分類有什么意義？

答：一般法與特別法的劃分，無論對于國家的立法活動還是對于法律適用均有重要的實際

意義。

(1)從立法的實踐來看，立法者既要堅持以一般法為原則，又必須根據(jù)實際情況作出體

現(xiàn)靈活性的特別法規(guī)定，才能實現(xiàn)對社會關(guān)系的有效調(diào)整。法律只有原則性而缺乏靈活性,

那么法律同樣不能發(fā)揮應(yīng)有的作用，甚至?xí)鹨欢ǖ呢撁孀饔?。因為?/p>

①基于國家主權(quán)原則，一個國家的法律一般應(yīng)適用于國家主權(quán)管轄之下全部領(lǐng)域的所有

的人和所有的事項，這是一般原見，是維護國家主權(quán)與法制統(tǒng)一的基本耍求。

②由于地區(qū)的差異，以及法律適用對象和條件上的特殊性，如果一概地固守一般法，而

不能因時、因事、因人作出一些特殊性的規(guī)定°

(2)從法律適用角度看，一般法與特別法的劃分，為我們提供了“特別法優(yōu)于一般法”的

法律適用原則。

第四章法律體系

4.1復(fù)習(xí)筆記

【知識框架】

法律體系

法律體系的概念J法律體系與法系的區(qū)別

法律體系與立法體系的關(guān)系

法律體系與法學(xué)體系的關(guān)系

法律儂系概述JI

r統(tǒng)一性與差異性

法律體系的特征主觀性與客觀性

'S穩(wěn)定性和變動性

［結(jié)構(gòu)性與層次性

r公法與私法的劃分及其理念的歷史發(fā)展

法建體系的基本結(jié)啊」由公法和私法構(gòu)成的法律體系二元結(jié)構(gòu)在當(dāng)代社會面臨的挑戰(zhàn)

社會法的出現(xiàn)及法律體系的三元結(jié)內(nèi)

產(chǎn)法律部門的概念

劃分在律部門的標(biāo)準(zhǔn)J按法律詞整的社會關(guān)系劃分

1按法律詞整的方法劃分

法律體系的部門結(jié)本

法「整體性原則

律I劃分法律部門的原則|適當(dāng)平衡原則

體、前瞻性原則

系r私法

（我國法律體系的基本結(jié)構(gòu)J公法

［社會法