02.《關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(四)》(初稿)中的原則性問題

______________________________________________________________________________________________________________PAGE10精品資料《關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（四）》（初稿）中的原則性問題裘企陽所謂“原則性問題”有以下幾條：欠付租金的訴訟時效自何時起算？任何企業(yè)是不是只要以本企業(yè)的產(chǎn)品為標(biāo)的物，就可以以出租人的身份訂立融資租賃合同？融資租賃合同法定無效時如何處理？出租人破產(chǎn)時承租人的利益如何保護？【原文】第五條當(dāng)事人因融資租賃合同租金欠付爭議向人民法院請求保護其權(quán)利的期限適用民法通則第一百三十五條的規(guī)定，自承租人欠付租金應(yīng)付日的次日起計算。融資租賃合同履行期不超過四年的，出租人向人民法院請求保護其權(quán)利的期限自承租人欠付的最后一期租金到期日的次日起計算。【建議修改為】第五條出租人因融資租賃合同租金欠付爭議向人民法院請求保護其權(quán)利的期限適用民法通則第一百三十五條的規(guī)定，自融資租賃合同約定的末期租金應(yīng)付日的次日起計算。【修改理由】融資租賃合同與租賃合同的一個很大的區(qū)別在于，前者，租金是占有租賃物的對價，因此是占有時間的函數(shù)；后者，租金是占有出租人所提供的資金（租賃融資）的對價，不是占有時間的函數(shù)。在融資租賃合同中，無論租賃期限的長短，通過租金所回收的本金（租賃融資額）都是相同的。更兼融資租賃合同中的各次應(yīng)付租金在時間間隔及金額大小上的極端靈活性，使得以各次欠付租金應(yīng)付日的次日為訴訟時效的起算日的規(guī)定不盡合理。何況第二段的規(guī)定實際上又推翻了第一段的規(guī)定。只是“合同履行期不超過四年”的規(guī)定，理由不大充分，因此我認(rèn)為，還是不作限定為好?！驹摹康谄邨l出租人雖未經(jīng)批準(zhǔn)取得融資租賃經(jīng)營范圍，但以出售本企業(yè)產(chǎn)品為目的簽訂的融資租賃合同有效。【建議修改為】本條刪除?！拘薷睦碛伞恳罁?jù)《金融租賃公司管理辦法》和《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》，迄今，只有經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立的金融租賃公司和經(jīng)原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部批準(zhǔn)設(shè)立的外商投資租賃公司，才可以經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)，即，作為出租人同第三人訂立融資租賃合同。這樣的規(guī)定，是由于融資租賃的金融業(yè)務(wù)性質(zhì)所決定的。有關(guān)市場準(zhǔn)入的規(guī)則，需由法律法規(guī)制訂。司法解釋只能是對現(xiàn)行法律法規(guī)的解釋，而不能自行制訂規(guī)則。本條越出了司法解釋權(quán)限，應(yīng)予刪除。如果本條成立，就意味著任何生產(chǎn)適合于租賃的產(chǎn)品的企業(yè)都可以經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)。這同制定并發(fā)布實施《金融租賃公司管理辦法》和《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》的初衷，是相悖的?！驹摹恳勒蘸贤ǖ谖迨藯l的規(guī)定，融資租賃合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)區(qū)分下列情況分別處理：因承租人的過錯造成合同無效，出租人有權(quán)要求返還租賃物，或者請求承租人支付出租人所承擔(dān)的全部購置成本及法定利息；【建議修改為】（一）因承租人的過錯造成合同無效，出租人有權(quán)請求承租人支付出租人所承擔(dān)的全部購置成本及其至實付日的法定利息的扣除承租人已經(jīng)向出租人支付的款項后的余額；或者請求取回租賃物。出租人取回租賃物的，應(yīng)當(dāng)將租賃物公開拍賣。拍賣所得價款不足出租人所承擔(dān)的全部購置成本及其至拍賣價款實收日的法定利息的扣除承租人已經(jīng)向出租人支付的款項后的余額的部分，應(yīng)由承租人補足；其超過的部分，則應(yīng)返還承租人。【修改理由】《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定，“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”可見，一般地說，在合同無效的情況下，首先考慮的是恢復(fù)原狀。如果出租人有權(quán)請求返還租賃物，那么，承租人也應(yīng)有權(quán)請求出租人退還承租人已經(jīng)向出租人支付的款項。但是，這里還有個過錯責(zé)任承擔(dān)問題?，F(xiàn)在試分析一下，如果是出租人請求承租人返還租賃物或支付出租人所承擔(dān)的全部購置成本及法定利息，結(jié)果將如何？假設(shè)，某融資租賃合同，租賃物購置成本是1,000,000.00，租賃期限60個月，每期六個月，各期租金各期等額，在各期期末支付，租賃年利率是8.5%，則各期租金是124,830.12。如果在第4年末，在承租人已經(jīng)支付了前8期租金時，該融資租賃合同被裁定無效，則出租人未收回的租賃物購置成本余額是234,600.72，而如果租賃物的法定折舊年限是8年，則租賃物此時的賬面凈值是500,000，當(dāng)然，其此刻的可變現(xiàn)價值未必能達到這個數(shù)額?？梢?，如果出租人有權(quán)請求承租人返還租賃物，則出租人的234,600.72的損失將得到大約500,000.00的彌補；如果出租人有權(quán)請求承租人支付出租人所承擔(dān)的全部購置成本及法定利息，又如果出租人的籌資年利率是6%，則購置成本及至此時的法定利息之和是1,266,770.08。也就是說，出租人的234,600.72的損失將得到1,266,770.08的彌補。顯然，這都將是顯失公平的。上述修改建議的基本考慮是，出租人在融資租賃合同項下的預(yù)期利益，不應(yīng)由于承租人過錯所導(dǎo)致的合同無效而受損。當(dāng)然，出租人也沒有任何理由期待由于承租人的過錯而得到額外的利益。另外，修改建議中只說公開拍賣而不說評估，是因為在我國今日，評估的主觀隨意性太大。而拍賣，尤其是公開拍賣，則多少可以躲避一些司法腐敗?！驹摹浚ǘ┮虺鲎馊说倪^錯造成合同無效，承租人有權(quán)要求退還租賃物，承租人要求出租人賠償因其過錯給承租人造成損失的，人民法院應(yīng)予支持；【建議修改為】（二）因出租人的過錯造成合同無效的，承租人有權(quán)請求退還租賃物和返還已經(jīng)向出租人支付的全部款項，或者選擇留購租賃物。留購價應(yīng)是出租人所承擔(dān)的購置成本扣除承租人已付金額后的差額；【修改理由】如果請求退還租賃物和返還已經(jīng)向出租人支付的全部款項，就是承租人這段時間的白用，是出租人的凈損失。如果是留購租賃物。而留購價是出租人所承擔(dān)的購置成本扣除承租人已付金額后的差額，則顯然未考慮出租人所承擔(dān)的籌資成本?？紤]到我國融資租賃合同的法定出租人，都是經(jīng)過有關(guān)政府主管部門批準(zhǔn)設(shè)立的機構(gòu)，它們對于怎樣的融資租賃合同法定有效這一點，應(yīng)該有足夠的認(rèn)識。而沒有經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)資質(zhì)的機構(gòu)，本來就不應(yīng)涉足這個領(lǐng)域。因此,我主張用這樣的更多地保護廣大未必熟悉融資租賃法律法規(guī)的潛在承租人的條款?！驹摹浚ㄈ┮螂p方的共同過錯造成合同無效的，可以返還租賃物，并根據(jù)過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；【建議修改為】三）因雙方的共同過錯造成合同無效的，承租人應(yīng)向出租人返還租賃物，出租人應(yīng)向承租人返還承租人已向出租人支付的款項。出租人從租賃物公開拍賣或承租人留購中所得價款應(yīng)該用于沖抵其所承擔(dān)的購置成本，沖抵后的余額應(yīng)歸承租人所得，沖抵后的不足部分應(yīng)由承租人向出租人補足。【修改理由】如果在司法解釋中仍采用“根據(jù)過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”這樣的需要法官自由量裁的字句，那還要司法解釋做什么？本條建議的實質(zhì)是，確保出租人收回的僅僅是租賃物購置成本，而不考慮其籌資成本，更談不上預(yù)期收益?！驹摹浚ㄋ模┗刈赓U合同被確認(rèn)無效的，出租人無權(quán)要求返還租賃物。因承租人的過錯造成回租賃合同無效的，出租人有權(quán)要求承租人償還購置租賃物的款項及法定利息；因出租人的過錯造成回租賃合同無效的，承租人應(yīng)當(dāng)償還購置租賃物的款項，但有權(quán)要求出租人賠償其因回租賃合同無效造成的損失?！窘ㄗh修改為】（四）回租賃合同被確認(rèn)無效的，出租人無權(quán)要求返還租賃物?！拘薷睦碛伞咳谫Y租賃合同法定無效的過錯責(zé)任的承擔(dān)，并不因租賃方式的不同而有差別。后面的話是多余的。而且，除非完全重復(fù)前面的條款，否則是說不清楚的?！驹摹康诙鍡l出租人破產(chǎn)，融資租賃合同尚未到期的，破產(chǎn)清算組可以要求承租人支付全部租金，并將收回的租金作為破產(chǎn)財產(chǎn)。承租人不能支付全部租金的，破產(chǎn)清算組可以取回租賃物，但應(yīng)當(dāng)對租賃物評估作價或拍賣；租賃物的價值超過剩余租金以及其他費用的部分，承租人有權(quán)要求返還。收回的租賃物或拍賣價款作為出租人的破產(chǎn)財產(chǎn)?！窘ㄗh修改為】第二十五條出租人破產(chǎn)的，出租人在履行中的融資租賃合同中的權(quán)利和對租賃物的所有權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)，由破產(chǎn)清算組行使，包括分配給破產(chǎn)債權(quán)人，由后者行使?！拘薷睦碛伞浚ㄒ唬┏鲎馊似飘a(chǎn)并不導(dǎo)致融資租賃合同的法定無效；（二）出租人破產(chǎn)并非是承租人的責(zé)任，承租人在融資租賃合同中的占有、使用租賃物并通過使用取得收益的權(quán)利不得因此而減損，否則縣失公平；（三）出租人破產(chǎn)所導(dǎo)致的，僅僅是出租人權(quán)利主體的依法變更。也就是說，出租人的租賃債權(quán)和對租賃物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給破產(chǎn)清算組或破產(chǎn)債權(quán)人；（四）如果某融資租賃合同已經(jīng)終止，我們就沒有必要在這里作任何解釋了?？梢?，所涉及的一定是履行中的融資租賃合同，無論其是否已經(jīng)到期。建議增加的條款【第條】出租人是否是根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇向出賣人購買租賃物，或者，承租人是否并未依賴出租人的技能確定租賃物或出租人是否并未干預(yù)承租人選擇租賃物的判據(jù)是：一)在融資租賃合同的條文中明示確認(rèn)了這一點；或者，二)承租人在相關(guān)的買賣合同上以“最終用戶”或“見證人”或“受領(lǐng)人”的身份副署了?！纠碛烧f明】需要設(shè)定判據(jù)。否則，在發(fā)生合同糾紛時，憑各方對當(dāng)時的事實和情節(jié)的描述，很難作出公正的判斷；承租人在買賣合同上以某種身份副署的情況屢見不鮮，而且絕對必要。因為，買賣合同的買受人的責(zé)任，絕對不是出租人能夠單獨地完全履行的。例如，作為租賃物的設(shè)備擬安裝其中的廠房的適當(dāng)設(shè)計及設(shè)計圖紙的向出賣人及時提供，會影響到作為租賃物的設(shè)備的設(shè)計的當(dāng)?shù)卦牧蠘悠芳皵?shù)據(jù)的向出賣人及時提供、承租人將從其它渠道取得的將與作為租賃物的設(shè)備配套的設(shè)備的技術(shù)資料的向出賣人及時提供、承租人派遣的技術(shù)人員在出賣人現(xiàn)場的技術(shù)培訓(xùn)及設(shè)備驗收等等，都需要而且只能由承租人來履行。不妨說，在融資租賃交易中，作為買受人的出租人，只能承擔(dān)支付價款的責(zé)任，我們稱之為是“買入人”的責(zé)任。而其余全部受領(lǐng)責(zé)任，則都只能由承租人承擔(dān)。我們把承租人的這種責(zé)任，稱之為“受領(lǐng)人”的責(zé)任。因此，最理想的作法是，出租人和承租人分別以買入人和受領(lǐng)人的身份在買賣合同上簽署。當(dāng)然，承租人以“最終用戶”或“見證人”的身份副署的作法，也未嘗不可。至少可以起到其確認(rèn)對出賣人和租賃物的選擇的作用?！镜跅l】出租人向出賣人購買租賃物責(zé)任的履行方式，可以是出租人直接同出賣人訂立買賣合同，也可以是出租人委托第三人同出賣人訂立買賣合同。這時，在出租人與該第三人之間是委托代理關(guān)系。出租人作為委托人負(fù)有提供買賣合同價款和代理費的責(zé)任，享有取得買賣合同貨物所有權(quán)的權(quán)利。作為受托人的第三人也可以是承租人或轉(zhuǎn)租人?！纠碛烧f明】一)對出租人的購買行為，往往存在著一種誤解，認(rèn)為出租人必須是某個買賣合同的買八人。其實不然。融資租賃交易的核心，是出租人根據(jù)某擬承租人的請求，提供資金，從而取得租賃物，以便向該承租人出租。如果某人提供了資金，但不取得某物的所有權(quán)，而僅僅取得相應(yīng)的金錢債權(quán)，那是借貸；如果某人并非為向某特定承租人出租而提供資金取得某物，而是以其既有財產(chǎn)向某人出租，那是合同法第十三章所述的租賃；二)任何以支付價款的代價取得標(biāo)的物所有權(quán)的行為，都是購買。既可以是本人直接購買，也應(yīng)該可以是委托受托人代為購買。融資租賃交易的金融性，使得下述情況完全不能排除，即，參與訂立買賣合同的一方可能是某專業(yè)的內(nèi)貿(mào)或外貿(mào)公司，可能是承租人自己，還可能是在轉(zhuǎn)租賃交易中的轉(zhuǎn)租人。無論如何，這些買入人在該交易中，都只是出租人的受托人。在它們同出租人之間，應(yīng)訂立委托合同?！镜跅l】出租人將租賃物提供給承租人使用的含義，是指出租人通過融資租賃合同將租賃物的占有、使用和通過使用取得收益的排它的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給承租人；是指承租人對租賃物的占有、使用和收益權(quán)對抗任何人，包括出租人和出租人的債權(quán)人和破產(chǎn)清算人；是指出租人的任何行為，包括向第三人轉(zhuǎn)讓其對租賃物的所有權(quán)或其在融資租賃合同中的權(quán)利時，均不得侵犯承租人的占有、使用和收益權(quán)。因此，這里所述的“提供”，是指某種權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，而不是指任何實物的交付。在融資租賃交易中，租賃物的向承租人交付及在交付不符時的責(zé)任，由出賣人承擔(dān)，而與出租人無涉。一旦融資租賃合同生效，承租人即取得了上述權(quán)利。出租人履行上述合同責(zé)任的方式，將不是任何行為，而是不作為，即不侵犯承租人的上述權(quán)利?！纠碛烧f明】一)如果不作此種解釋，“提供使用”一語十分自然地會被理解為“交付使用”。而這是同融資租賃交易的特點不符的；二)什么是出租人對于融資租賃合同的履行，這是一個十分重要的問題。但是，迄今似乎仍未見共識。首先，出租人的支付租賃物價款的責(zé)任，是它在買賣合同或委托合同中的責(zé)任，不是它在融資租賃合同中的責(zé)任。設(shè)若出租人未履行或未完全履行其支付價款的責(zé)任，則是其在買賣合同或委托合同中的違約，該違約可能導(dǎo)致買賣合同的買入人的權(quán)利的減損，甚至導(dǎo)致買賣合同的失效。如果是前者，出租人應(yīng)承擔(dān)其作為買入人或委托人的對出賣人或受托人的損失賠償責(zé)任；如果是后者，出租人應(yīng)對承租人承擔(dān)融資租賃合同因此失效的損失賠償責(zé)任。但是所有這些，都不是出租人對融資租賃合同的不履行；其次，租賃物的向承租人的實物交付，則是買賣合同中出賣人或其代理人的責(zé)任，而不是出租人的責(zé)任?；蛟唬鲎馊讼虺凶馊颂峤回浳锾釂沃惖乃袡?quán)憑證，就是其對出租人責(zé)任的履行。我們認(rèn)為，此說難以成立。在出租人同承租人之間并不發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)系，所有權(quán)憑證的提供失之無據(jù)。試問，哪個房主是必須把房契提交給房客的呢?因此，我們把出租人對融資租賃合同的履行歸納為“不作為”，即不侵犯融資租賃合同已經(jīng)賦予承租人的權(quán)利?！镜跅l】融資租賃合同是否附其它生效條件，由出租人和承租人在合同中約定。但是，買賣合同的生效應(yīng)是該項融資租賃交易中的融資租賃合同的生效的條件之一。【理由說明】一)設(shè)若買賣合同未生效，則無論原因何在，是由于其生效條件未成就，還是由于法定無效，都必定地談不上出租人對租賃物的所有權(quán)的取得，因而也談不上出租人將租賃物的使用權(quán)向承租人的轉(zhuǎn)讓，融資租賃合同的根本前提喪失，該合同無可生效；至于因買賣合同未生效而導(dǎo)致的融資租賃合同未生效所給各方當(dāng)事人可能帶來的損失，則應(yīng)由導(dǎo)致其未生效的過錯方承擔(dān)損失賠償責(zé)任?！镜跅l】融資租賃合同對租賃物的規(guī)定，包括名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗方法等，適用該融資租賃交易項下的買賣合同中的相應(yīng)規(guī)定?！纠碛烧f明】任何買賣合同都有對合同貨物的嚴(yán)密規(guī)定。至于應(yīng)如何規(guī)定，則國際國內(nèi)有著一系列的公約和法規(guī)管轄，無需也難以在融資租賃合同內(nèi)規(guī)定。而融資租賃合同項下的租賃物件的規(guī)定性，恰恰就是與之相關(guān)的買賣合同項下的貨物。這里之所以采用引述的方式，是為了避免在融資租賃合同中重復(fù)規(guī)定時可能產(chǎn)生的失漏或歧義?！镜跅l】承租人對租賃物的占有、使用和收益權(quán)對抗任何人，包括出租人和出租人的債權(quán)人及破產(chǎn)清算人。出租人保證承租人對租賃物的占有和使用是指，出租人的任何行為，包括向第三人轉(zhuǎn)讓其對租賃物的所有權(quán)或其在融資租賃合同中的權(quán)利時，均不得侵犯承租人的占有、使用和收益權(quán)。當(dāng)然，除非承租人根本違約，出租人不得擅自取回租賃物?！纠碛烧f明】出租人的保證，應(yīng)有具體規(guī)定。其可能的侵權(quán)行為，不外乎上述情況。八、《中華人民共和國合同法》第二百四十八條關(guān)于“承租人經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍不支付租金的”的規(guī)定中的“合理期限”，是指融資租賃合同約定的租賃期限的十分之四?！纠碛烧f明】這是一個加速支付條款，是一個對承租人十分嚴(yán)厲的條款。因為，承租人所將承擔(dān)的，是出租人在未來期間的資金成本和利潤?，F(xiàn)舉例說明。設(shè)某融資租賃合同，租賃融資額（購置成本）是1,000,000.00，租金每6個月末支付一次，共付10次，即，租賃期限是5年，租賃年利率固定為10%，則各期等額租金為129,941.68，總租金為1,299,416.79。在不同條件下加速支付時承租人的實際負(fù)擔(dān)見下表：未付以下各期租金即需加速支付所需支付到期租金及延遲利息所需支付未到期租金合計應(yīng)付金額承租人實際占用本金月數(shù)承租人承擔(dān)的真實年利率第1期129,941.681,169,475.111,299,416.79659.06%第1-2期266,470.681,039,533.431,306,004.111228.16