第二章 公司法

第二章

公司法學(xué)習(xí)目標知識目標：?了解公司的概念和特點、公司的合并和分立?理解公司的分類、有限責任公司的概念和組織機構(gòu)、股份有限公司的概念和組織機構(gòu)?掌握有限責任公司的出資方式、股份有限責任公司的設(shè)立程序、股票的分類、公司債券的分類《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社2能力目標：?能判斷或列舉濫用公司獨立人格行為?能運用公司法基本理論解決公司注冊和組織管理的基本問題《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社3第一節(jié)

公司法概述一、公司的概念與特征(一)公司的概念 公司是指依法定條件和程序設(shè)立的、以營利為目的企業(yè)法人。(二)公司的特征

1．公司是法人，具有獨立人格2．公司是社團法人，具有聯(lián)合性《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社53．公司是以營利為目的的，具有營利性4．任何公司都必須按照法律規(guī)定進行組織和活動

5．公司在國家許可的范圍內(nèi)可以自由選擇其所從事的行業(yè)，并可以自由地采用適當?shù)慕?jīng)營方式《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社6二、公司的分類（一）依股東責任的不同分為：1．無限責任公司2．有限責任公司3．股份有限責任公司4．兩合公司《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社7（二）根據(jù)公司信用基礎(chǔ)的不同可分為：1．人合公司2．資合公司3．人合兼資合公司《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社8（三）根據(jù)國籍的不同可分為本國公司、外國公司與跨國公司（四）根據(jù)公司管轄系統(tǒng)的分類，有總公司與分公司（五）根據(jù)公司間的控制和依附關(guān)系分為母公司和子公司《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社9三、公司法的概念和特點（一）公司法的概念 公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社10(二)公司法的特點

1．公司法是一種企業(yè)法2．公司法兼具程序法和實體法性質(zhì)3．公司法兼有強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的內(nèi)容4、公司法具有國際性《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社11四、公司法人財產(chǎn)權(quán)與公司人格否認制度（一）公司法人財產(chǎn)權(quán)一般認為，法人財產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利。（二）公司人格否認制度“揭開公司面紗”《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社12第二節(jié)

有限責任公司一、有限責任公司的概念和特點（一）有限責任公司的概念有限責任公司也稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社14（二）有限責任公司的特點

1．有限責任公司的出資人以其出資額對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。2．有限責任公司的出資人或者股東是法定的，并且有一定人數(shù)限制的，各國對此的規(guī)定不盡相同。3．有限責任公司的設(shè)立程序和權(quán)力機關(guān)設(shè)置簡便靈活。有限責任公司可根據(jù)自身的規(guī)模和業(yè)務(wù)需要決定設(shè)立自身的權(quán)力機構(gòu)?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社15

4．有限責任公司不能公開募集公司資本，不能發(fā)行股票。5．有限責任公司的股東在轉(zhuǎn)讓其出資時，特別是向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，受到嚴格的法律和公司章程的限制。

6．有限責任公司是企業(yè)法人。這意味著有限責任公司必須符合我國《民法通則》中關(guān)于企業(yè)法人條件的規(guī)定，否則就不能登記成為有限責任公司?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社16二、有限責任公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件1．股東符合法定人數(shù)2．符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額3．股東共同制定公司章程4．有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)5．有公司住所《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社17（二）有限責任公司的股東出資1．注冊資本2．出資方式及相關(guān)規(guī)定3．出資填補責任4．有限責任公司股東的權(quán)利《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社18三、有限責任公司的組織機構(gòu)（一）股東會 有限責任公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，由全體股東組成。（二）董事會有限責任公司設(shè)董事會，其成員為3人至13人。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社19（三）經(jīng)理有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理，而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)，行使公司的管理職權(quán)。（四）監(jiān)事會有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事．不設(shè)立監(jiān)事會。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社20四、一人有限責任公司（一）概念 一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。（二）特別規(guī)定 一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社21五、國有獨資公司（一）概念 國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。（二）特別規(guī)定 國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社22六、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）一般規(guī)定 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（二）特殊情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社23第三節(jié)

股份有限公司一、股份有限公司的概念和特點（一）概念

股份有限責任公司是指由一定數(shù)量的股東依法設(shè)立的、全部資本分為等額的股份，其成員以其認購的股份為限對公司債務(wù)承擔責任的公司?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社25（二）特點1．股份有限責任公司是典型的公司形式，即典型的營利性社團法人2．股份有限責任公司的股份是等額的3．股份有限責任公司的股份體現(xiàn)為股票形式

4．股份有限責任公司的股東以其投資入股為限《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社26二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立方式 股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。

募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社27（二）設(shè)立條件1．發(fā)起人符合法定人數(shù)2．有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額3．股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4．發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)6．有公司住所《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社28（三）股份有限公司的發(fā)起人的責任1．公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任2．公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任3．在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社29（四）設(shè)立程序1．發(fā)起設(shè)立的程序2．募集設(shè)立的程序《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社30（五）出資填補責任股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社31三、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股東大會 股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使職權(quán)，其職權(quán)范圍與有限責任公司股東會相同。股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應(yīng)當每年召開一次。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社32有下列情形之一的，應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：1．董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；2．公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；3．單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東請求時；4．董事會認為必要時；5．監(jiān)事會提議召開時；6．公司章程規(guī)定的其他情形?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社33股東大會決議的事項分為普通事項與特別事項兩類。

股東大會對普通事項作出決議．必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

股東大會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的特別事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社34（二）董事會股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。股份有限公司董事的任期、董事會的職權(quán)與有限責任公司相同?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社35董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社36（三）經(jīng)理股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘，其職權(quán)與有限責任公司經(jīng)理相同。

公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社37（四）監(jiān)事會股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。

監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社38四、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）、股份的概念和種類

1．股份的概念股份是表示股東權(quán)利和義務(wù)的最基本的計算單位。它具有兩種含義：

一是公司資本的最小組成單位,公司全部股份金額的總和即為公司資本總額；

二是股東權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的根據(jù)，股東權(quán)利義務(wù)的大小取決于其擁有的股份數(shù)額。2．股份的分類《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社39（二）股份發(fā)行股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當具有同等權(quán)利。股票應(yīng)當載明下列主要事項：1．公司名稱；2．公司成立日期；3．股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；4．股票的編號?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社40（三）股份轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社41公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社42公司不得收購本公司股份，但有下列情形之一的除外：1．減少公司注冊資本；2．與持有本公司股份的其他公司合并；3．將股份獎勵給本公司職工；4．股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社43五、上市公司的特別規(guī)定（一）概念上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特別規(guī)定1．股東大會特別決議事項2．上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定3．上市公司設(shè)立董事會秘書4．上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社44六、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：1．無民事行為能力或者限制民事行為能力人；2．因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社45六、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)3．擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；4．擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；5．個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社46（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)公司董事、高級管理人員不得有下列行為：1．挪用公司資金；2．將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；3．違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社47（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)4．違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；5．未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；6．接受他人與公司交易的傭金歸為已有；7．擅自披露公司秘密；8．違反對公司忠實義務(wù)的其他行為?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社48第四節(jié)公司債券一、公司債券的概念和種類（一）公司債券的概念 公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。（二）公司債券的種類1．記名公司債券和無記名公司債券2．可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券3．擔保公司債券與無擔保公司債券《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社49二、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）公司債券的發(fā)行發(fā)行公司債券的申請經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準后，應(yīng)當公告公司債券募集辦法。公司以實物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社50（二）公司債券的轉(zhuǎn)讓記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社51第四節(jié)

公司財務(wù)、會計一、公司利潤分配公司利潤是指公司在一定會計期間的經(jīng)營成果。公司應(yīng)當按照如下順序進行利潤分配：

1．彌補以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限；

2．繳納所得稅；

3．彌補在稅前利潤彌補虧損之后仍存在的虧損；

4．提取法定公積金；

5．提取任意公積金；

6．向股東分配利潤?！督?jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社53二、公積金（一）分類 盈余公積金資本公積金（二）用途1．彌補公司虧損2．擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營3．轉(zhuǎn)增公司資本《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社54第六節(jié)公司合并、分立、解散和清算一、公司合并（一）合并的概念與形式 公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。吸收合并新設(shè)合并《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社55（二）合并的程序1．簽訂合并協(xié)議2．編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單3．作出合并決議4．通知債權(quán)人5．依法進行登記《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社56（三）合并各方的債權(quán)、債務(wù)

公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。《經(jīng)濟法教程》南京大學(xué)出版社57二、公司分立（一）分立的概念與形式 公司分立是指一個公司依法分為兩個以上的公司。（二）分立的程序（三）分立前的