法律職業(yè)資格國家司法考試卷二行政法與行政訴訟法(行政訴訟程序)模擬試卷2

國家司法考試卷二行政法與行政訴訟法（行政訴訟程序）模擬試卷2(總分：50.00，做題時間：90分鐘)一、單項選擇題(總題數(shù)：8，分數(shù)：16.00)1.單項選擇題每題所給的選項中只有一個正確答案。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：2.錢師傅是一起行政糾紛案件的原告，因不服一審判決依法提起了上訴，二審人民法院要求其于7日內(nèi)預交訴訟費用。在期限屆滿前2日錢師傅申請緩交訴訟費，次日人民法院即答復不予批準。下列說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.一旦錢師傅緩交訴訟費的申請未獲批準，就要按自動撤訴處理

B.如果錢師傅在法院規(guī)定的期限內(nèi)未能預交訴訟費，按自動撤訴處理

√

C.因不按規(guī)定期限預交訴訟費按撤訴處理，且相關(guān)裁定已依法送達雙方當事人，即使未超出上訴期限，一審判決也已即時生效

D.雖然錢師傅在7日內(nèi)未預交訴訟費，但假設關(guān)于緩交訴訟費的申請是在第8日才提出的，在人民法院未作出不予批準的答復前，仍不能按自動撤訴處理解析：解析：考查行政訴訟的起訴條件、撤訴?！缎性V若干解釋》第37條。3.關(guān)某和李某在街上打架，雙方都造成輕微傷。某公安分局以擾亂治安為由，對關(guān)某作出了拘留5天的決定，關(guān)某和李某均不服向法院起訴。法院審理后認為，拘留決定明顯過輕。下列哪一做法是正確的？()

（分數(shù)：2.00）

A.判決變更，但不得加重對關(guān)某的處罰

B.判決變更，并可以加重對關(guān)某的處罰

√

C.判決維持處罰決定

D.判決駁回李某的訴訟請求解析：解析：考查行政訴訟的審理和裁判。《行政訴訟法》第77條規(guī)定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務或者減損原告的權(quán)益。但利害關(guān)系人同為原告，且訴訟請求相反的除外?！蓖瑫r，第70條規(guī)定，行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：主要證據(jù)不足的；適用法律、法規(guī)錯誤的；違反法定程序的；超越職權(quán)的；濫用職權(quán)的；明顯不當?shù)摹?.張先生在其與稅務局的行政訴訟案開庭結(jié)束后，從高中同學處得知了該案主審法官李某的妻子與稅務局的代理人韓小姐有表親關(guān)系的情況，于是向人民法院提出要求李某回避的申請。下列說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.人民法院應駁回張先生關(guān)于要求李某回避的申請

√

B.人民法院應批準張先生關(guān)于要求李某回避的申請

C.李某在獲知其妻子與韓小姐的關(guān)系后，應主動申請回避。在人民法院作出是否回避的決定前，應當暫停李某參與本案的工作

D.張先生在回避申請被駁回后，可以向上一級法院申請復議解析：解析：考查行政訴訟的第一審程序。具體參見《行政訴訟法》第55條，《行訴若干解釋》第47條第1款、第2款、第4款。注意：只有被當事人申請回避的，工作人員才應當暫停參與本案的工作，主動申請回避不受此限。5.李某對某行政機關(guān)的行政決定不服，便依法向有權(quán)機關(guān)申請復議。在復議期間，李某經(jīng)復議機關(guān)同意撤回了復議申請。以下說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.若李某在法定期限內(nèi)對具體行政行為不服，他也不能再向人民法院提起行政訴訟

B.若法律、法規(guī)未規(guī)定行政復議為提起行政訴訟前的必經(jīng)程序，則李某還可以向人民法院提起行政訴訟

√

C.李某申請撤回復議申請后，他既喪失了重新申請復議的權(quán)利，也喪失了提起行政訴訟的權(quán)利

D.李某撤回復議申請后，他還可以再次向復議機關(guān)申請復議解析：解析：本題考查的是行政復議與行政訴訟的關(guān)系。參見《行訴若干解釋》第35條。6.以下有關(guān)申請撤訴的說法，錯誤的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.申請撤訴的主體既可以是原告，也可以是第三人

√

B.撤訴申請必須是自愿的、明確的

C.撤訴申請必須在法院宣告判決、裁定前提出

D.撤訴是否準許由法院裁定解析：解析：本題考查的是原告自愿申請撤訴的問題，比較簡單。參見《行政訴訟法》第62條。7.當事人在提出行政訴訟的同時，認為行政機關(guān)的具體行政行為對其造成了損害，因而一并提出行政賠償請求，對此人民法院應當：()

（分數(shù)：2.00）

A.合并立案，合并審理

B.合并立案，單獨審理

C.分別立案，單獨審理

D.分別立案，單獨或合并審理

√解析：解析：本題考查法院對行政訴訟中當事人提出行政賠償訴訟的處理。參見最高人民法院《關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《行政賠償規(guī)定》）第28條。8.關(guān)于行政訴訟的案件的一般審理期限，下列哪一說法是正確的：()

（分數(shù)：2.00）

A.第一審適用普通程序的審理期限為3個月，第二審的審理期限為2個月

B.適用簡易程序的審理期限為1個月，第二審的審理期限為3個月

C.第一審適用普通程序的審理期限為6個月，第二審的審理期限為2個月

√

D.適用簡易程序的審理期限為45日，第二審的審理期限為3個月解析：解析：參見《行政訴訟法》第81條、第83條、第88條二、多項選擇題(總題數(shù)：8，分數(shù)：16.00)9.多項選擇題每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：10.法庭發(fā)現(xiàn)當庭認定的證據(jù)有誤，可以按照哪些方式予以糾正？()

（分數(shù)：2.00）

A.在庭審結(jié)束前發(fā)現(xiàn)錯誤的，應當重新進行認定

√

B.在庭審結(jié)束后宣判之前發(fā)現(xiàn)錯誤的，可以在裁判文書中予以更正并說明理由

√

C.庭審結(jié)束后宣判之前發(fā)現(xiàn)錯誤的，應當再次開庭予以認定

D.有新的證據(jù)材料可能推翻已認定的證據(jù)的，應當再次開庭予以認定

√解析：解析：考查行政訴訟證據(jù)。最高人民法院《關(guān)于行政訴訟法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》）第73條。11.行政訴訟與行政復議都是行政相對人不服行政機關(guān)的具體行政行為或認為具體行政行為侵害了其權(quán)益所可能采取的救濟手段。以下關(guān)于兩者關(guān)系的表述正確的有：()

（分數(shù)：2.00）

A.一些情況下提出行政復議后，如果不服，相對人可以再提起訴訟

√

B.法律、法規(guī)規(guī)定行政復議為行政訴訟的必經(jīng)程序，公民、法人或其他組織未提出復議而直接提出訴訟，人民法院亦可受理

C.對某些行政復議，由于屬于終局裁定，因而相對人不能再提出訴訟

√

D.行政行為相對人選擇行政復議，有時即排除了行政訴訟

√解析：解析：本題考查了行政復議與行政訴訟的關(guān)系。兩者在程序上的關(guān)系大致有以下幾種：(1)選擇關(guān)系即在兩者之間作出選擇，復議之后仍可提起訴訟；(2)必經(jīng)關(guān)系即要想提起行政訴訟必須先經(jīng)過行政復議；(3)復議終局即行政復議決定為終局決定，當事人無法再提出訴訟；(4)選擇兼終局關(guān)系即當事人可以選擇復議或訴訟，但一旦選擇復議后就不能再提起訴訟。據(jù)此可以確定本題ACD項為正確選項。12.下列關(guān)于行政機關(guān)不履行法定職責的起訴期限的說法正確的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.如果法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對行政機關(guān)履行法定職責的期限已作了規(guī)定，行政機關(guān)超過期限仍不作為的，以該期限屆滿之日起計算起訴期限

B.在沒有相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定行政機關(guān)履行法定職責的期限的情況下，公民、法人或其他組織申請行政機關(guān)履行法定職責。行政機關(guān)在接到申請之日起兩個月內(nèi)不履行的，公民、法人或其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院應予受理

√

C.公民、法人或其他組織在緊急情況下申請行政機關(guān)履行法定職責，行政機關(guān)不履行的，當事人應在行政機關(guān)接到申請之日起60日后提起行政訴訟

D.公民、法人或其他組織在緊急情況下申請行政機關(guān)履行法定職責，行政機關(guān)不履行的，當事人可以立即起訴，而不受起訴期限的限制

√解析：解析：考查行政訴訟的起訴條件?！缎姓V訟法》第47條規(guī)定，公民、法人或者其他組織申請行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責，行政機關(guān)在接到申請之日起兩個月內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織可以向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)對行政機關(guān)履行職責的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責，行政機關(guān)不履行的，起訴期限不受前款規(guī)定的限制。13.下列關(guān)于第二審的審理對象的說法錯誤的是：()

（分數(shù)：2.00）

A.僅審查一審的判決與裁定是否正確

√

B.僅審查被訴行政行為的合法性

√

C.既審查一審的判決與裁定是否正確，又審查被訴行政行為的合法性，但應受上訴人上訴范圍的限制

√

D.既審查一審的判決與裁定是否正確，又審查被訴行政行為的合法性，且不受上訴人上訴范圍的限制解析：解析：考查行政訴訟的第二審程序。《行政訴訟法》第87條規(guī)定，人民法院審理上訴案件，應當對原審人民法院的判決、裁定和被訴具體行政行為進行全面審查。此規(guī)定確立了行政訴訟法第二審審理案件的全面審查原則。全面審查原則，在行政訴訟領(lǐng)域是指既審查一審的判決與裁定是否正確，又審查被訴行政行為的合法性，且不受上訴人上訴范圍的限制。D項即全面審查原則，因此ABC說法錯誤。14.某縣工商局對大洋紡織廠作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰決定，并且立即執(zhí)行。大洋紡織廠向市工商局申請復議，該決定被維持。隨后向法院提起訴訟，第一審法院判決駁回原告訴訟請求。大洋紡織廠提出上訴，在第二審中才提出損害賠償?shù)囊螅彿ㄔ赫J定縣工商局作出的處罰決定是違法的。那么，它應作出怎樣的判決呢？下列哪些說法是錯誤的？()

（分數(shù)：2.00）

A.撤銷一審判決，作出撤銷行政處罰決定，責令工商局對大洋紡織廠進行賠償

√

B.撤銷一審判決，對賠償請求進行調(diào)解。若調(diào)解不成，通知大洋紡織廠另行起訴

C.撤銷一審判決，對賠償請求進行調(diào)解。調(diào)解不成，只將行政賠償部分發(fā)回重審

√

D.撤銷一審判決，判決駁回大洋紡織廠訴訟請求

√解析：解析：考查行政訴訟的裁判。根據(jù)《行訴若干解釋》第71條第4款的規(guī)定，當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應當告訴當事人另行起訴。所以AC項錯誤。由于該處罰不存在不宜撤銷的特殊情況，應當根據(jù)《行政訴訟法》第70條的規(guī)定，撤銷行政處罰。所以D項錯誤。15.某稅收部門對A、B、C三家個體戶進行罰款，A、B、C不服，提起行政訴訟，結(jié)果一審法院維持了行政決定。其中A、B提起上訴，C沒有提出上訴，請問他們在上訴中的法律地位如何呢？()

（分數(shù)：2.00）

A.A、B、C均為上訴人，稅收部門為被上訴人

B.A、B為上訴人，稅收部門為被上訴人

√

C.C不是上訴人，C仍為一審原告

√

D.A、B、C和稅收部門均為上訴人解析：解析：考查行政訴訟的第二審程序?！缎性V若干解釋》第65條。16.對于下列哪些案件，人民法院可以適用簡易程序：()

（分數(shù)：2.00）

A.案件款額2000以下，事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的第一審案件

√

B.屬于政府信息公開的第二審案件

C.被訴行政行為是依法當場作出的第二審案件

D.當事人各方同意適用簡易程序的第一審案件

√解析：解析：參見《行政訴訟法》第82條第1款、第2款。規(guī)定為：人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：被訴行政行為是依法當場作出的；案件涉及款額2000元以下的：屬于政府信息公開案件的。除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。三、不定項選擇題(總題數(shù)：4，分數(shù)：8.00)17.不定項選擇題每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案，不答、少答或多答均不得分。（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：18.公民、法人或者其他組織在提起行政訴訟時，應當“有具體的訴訟請求”。下列有關(guān)訴訟請求的說法正確的有？()

（分數(shù)：2.00）

A.判決確認某一行政行為無效，屬于有具體的訴訟請求

√

B.請求一并解決請求判決行政機關(guān)履行特別的給付義務，屬于有具體的訴訟請求

√

C.請求審查和撤銷一規(guī)章以下規(guī)范性文件，屬于有具體的訴訟請求

D.起訴人未能正確表達訴訟請求的，法院應當裁定不予受理解析：解析：本題考查行政訴訟起訴條件?！缎姓V訟法適用解釋》第2條。19.李某與區(qū)房屋征收部門簽訂房屋征收補償協(xié)議，后對區(qū)房屋征收部門未按照約定履行協(xié)議，李某提起訴訟。下列說法正確的有：()

（分數(shù)：2.00）

A.本案為民事訴訟

B.本案的訴訟時效參照民事法律規(guī)范

√

C.本案的管轄適用行政訴訟法及其司法解釋的規(guī)定

√

D.本案可以采用行政附帶民事訴訟解析：解析：本題考查行政協(xié)議訴訟。《行政訴訟法適用解釋》第11～13條。20.就下列情形當事人對行政訴訟判決向法院申請再審，自知道或者應當知道之日起六個月內(nèi)提出？()

（分數(shù)：2.00）

A.原判決認定事實的主要證據(jù)是偽造的

√

B.據(jù)以作出原判決法律文書被撤銷或者變更的

√

C.審判人員審理該案件時有枉法裁判行為的

√

D.原判決適用法律不準確的解析：解析：本題考查行政訴訟再審?！缎姓V訟法適用解釋》第24條。四、簡析題(總題數(shù)：1，分數(shù)：10.00)某證券經(jīng)營機構(gòu)被中國證監(jiān)會以欺詐客戶為由，罰款20萬元。該機構(gòu)不服，向人民法院提起行政訴訟。一審法院經(jīng)過審理，判決維持。判決書6月10日送達該證券機構(gòu)，該機構(gòu)依法上訴。二審法院于6月26日收到上訴狀，經(jīng)審查后于9月5日作出并宣告判決，撤銷一審判決，改為對上訴人罰款5萬元，二審判決書同年9月10日送達該證券機構(gòu)。后該證券機構(gòu)請求證監(jiān)會退回其多交的15萬元罰款，證監(jiān)會一直未還。問題：（分數(shù)：10.00）(1).本案一審應由哪級哪地法院管轄？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：以北京市中級人民法院為一審管轄法院。根據(jù)《行政訴訟法》第15條第(1)項規(guī)定，對國務院部門或者縣級以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件，由中級人民法院管轄。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，國務院證券委員會是全國證券市場的主管機構(gòu)，中國證監(jiān)會是證券委員會的監(jiān)督管理執(zhí)行機構(gòu)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定對證券發(fā)行與交易的具體活動進行管理和監(jiān)督。因此，證監(jiān)會應視作國務院的一個部門，對它的具體行政行為不服提起的訴訟，應由中級人民法院管轄。又由于證監(jiān)會所在地為北京市，所以本案應由北京市中級人民法院作為一審管轄法院。)解析：(2).證券機構(gòu)在何期限內(nèi)上訴才有效？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：證券機構(gòu)須在6月25日（含當日）前上訴，二審法院才予受理。根據(jù)《行政訴訟法》第85條的規(guī)定，當事人不服一審法院判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院上訴；逾期未上訴的，人民法院的一審判決發(fā)生法律效力。)解析：(3).二審判決何時生效？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：二審判決于9月5日起生效。行政訴訟、民事訴訟和刑事訴訟的二審判決均為宣告之日起生效，而非送達之日。這與一審判決是不同的。)解析：(4).二審是否超過審理期限？（分數(shù)：2.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(正確答案：不超過。根