開關(guān)閥公司人力資源相關(guān)的法律風險管理分析

開關(guān)閥公司

人力資源相關(guān)的法律風險管理分析

目錄

一、公司基本情況...................................................2

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析...................................................3

三、我國控制閥發(fā)展現(xiàn)狀.............................................4

四、必要性分析.....................................................5

五、合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險.......................................5

六、合同簽訂時存在的法律風險.......................................7

七、企業(yè)稅務(wù)風險的防控............................................26

八、稅務(wù)風險的含義及分類..........................................28

九、勞動合同及法律風險............................................31

十、勞動者社會保障及法律風險.....................................45

十一、組織架構(gòu)分析................................................51

勞動定員一覽表.....................................................51

十二、法人治理結(jié)構(gòu)................................................53

十三、發(fā)展規(guī)劃.....70

一、公司基本情況

（一）公司簡介

經(jīng)過多年的發(fā)展，公司擁有雄厚的技術(shù)實力，豐富的生產(chǎn)經(jīng)營管

理經(jīng)驗和可靠的產(chǎn)品質(zhì)量保證體系，綜合實力進一步增強。公司將繼

續(xù)提升供應(yīng)鏈構(gòu)建與管理、新技術(shù)新工藝新材料應(yīng)用研發(fā)。集團成立

至今，始終堅持以人為本、質(zhì)量第一、自主創(chuàng)新、持續(xù)改進，以技術(shù)

領(lǐng)先求發(fā)展的方針。

公司自成立以來，堅持“品牌化、規(guī)?；I(yè)化”的發(fā)展道路。

以人為本，強調(diào)服務(wù)，一直秉承“追求客戶最大滿意度”的原則。多

年來公司堅持不懈推進戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型和管理變革，實現(xiàn)了企業(yè)持續(xù)、健康、

快速發(fā)展。未來我司將繼續(xù)以“客戶第一，質(zhì)量第一，信譽第一”為

原則，在產(chǎn)品質(zhì)量上精益求精，追求完美，對客戶以誠相待，互動雙

贏。

（二）核心人員介紹

1、戴XX,1974年出生，研究生學歷。2002年6月至2006年8月

就職于xxx有限責任公司；2006年8月至2011年3月，任xxx有限責

任公司銷售部副經(jīng)理°2011年3月至今歷任公司監(jiān)事、銷售部副部長、

部長；2019年8月至今任公司監(jiān)事會主席。

2、袁xx,中國國籍，無永久境外居留權(quán)，1959年出生，大專學

歷，高級工程師職稱。2003年2月至2004年7月在xxx股份有限公司

兼任技術(shù)顧問；2004年8月至2011年3月任xxx有限責任公司總工程

師。2018年3月至今任公司董事、副總經(jīng)理、總工程師。

3、鄧xx,中國國籍，無永久境外居留權(quán)，1961年出生，本科學

歷，高級工程師。2002年11月至今任xxx總經(jīng)理。2017年8月至今

任公司獨立董事。

4、陳xx,中國國籍，無永久境外居留權(quán)，1971年出生，本科學

歷，中級會計師職稱。2002年6月至2011年4月任xxx有限責任公司

董事。2003年11月至2011年3月任xxx有限責任公司財務(wù)經(jīng)理。

2017年3月至今任公司董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)。

5、方xx,中國國籍，1977年出生，本科學歷。2018年9月至今

歷任公司辦公室主任，2017年8月至今任公司監(jiān)事。

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析

區(qū)域地區(qū)生產(chǎn)總值突破XX億元，實現(xiàn)XX億元，增長XX%,規(guī)模以

上工業(yè)增加值增長XX%,一般公共預(yù)算收入增長XX機固定資產(chǎn)投資增

長XX%,社會消費品零售總額增長XX%,城鄉(xiāng)常住居民人均可支配收入

分別增長XX%和XX%,城鎮(zhèn)新增就業(yè)XX萬人，農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移就業(yè)XX

萬人，城鎮(zhèn)登記失業(yè)率XX%,居民消費價格漲幅XX%。統(tǒng)籌推進穩(wěn)增長、

促改革、調(diào)結(jié)構(gòu)、惠民生、防風險、保穩(wěn)定各項工作，提高首位度，

不斷增強人民群眾獲得感、幸福感、安全感，努力打造具有國際影響

力的全國區(qū)域中心城市，確?！笆濉币?guī)劃圓滿收官，確保區(qū)域與

全國區(qū)域同步全面建成小康社會，奮力譜寫文明開放富裕美麗太原新

篇蜜。主要預(yù)期指標是：地區(qū)生產(chǎn)總值增長XX%左右，規(guī)模以上工業(yè)增

加值增長XX虬固定資產(chǎn)投資增長XX虬社會消費品零售總額增長XX虬

一般公共預(yù)算收入增長XX%,城鄉(xiāng)居民人均可支配收入分別增長XX%和

XX%以上，居民消費價格漲幅控制在XX%左右，城鎮(zhèn)新增就業(yè)XX萬人，

城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在XX%以內(nèi)。

三、我國控制閥發(fā)展現(xiàn)狀

1、規(guī)模及領(lǐng)域

根據(jù)《控制閥信息》2022年3月刊，2021年度中國控制閥行業(yè)銷

售額超過350億元,前50名銷售總額為333.53億元，較2020年前50

名銷售額增長19.64%。其中國產(chǎn)品牌銷售總額為134.60億元，占比

40.35斬比2020年市場份額增長超過4肌其中在各行業(yè)銷售比例分布

如下：石油天然氣13.17%,石化/化工39.26肌冶金鋼鐵油85然發(fā)電

15.87%,輕工及其他12.75%（包括制藥、食品飲料、日化、造紙等領(lǐng)

域）。從統(tǒng)計數(shù)據(jù)看，2021年度各行業(yè)的情況不盡相同，各廠商各行

業(yè)增減不一。

無論是外資品牌的本土化，還是國內(nèi)控制閥企業(yè)填補國內(nèi)技術(shù)空

白，打破壟斷產(chǎn)品的國產(chǎn)替代化，都是未來國內(nèi)控制閥市場的主旋律。

中國作為世界上唯一大國中閥門正增長的區(qū)域，更是成為必爭之地，

市場需求增長的同時，競爭也必然激烈。

2、與國外產(chǎn)品差距

我國的控制閥行業(yè)起步較晚，雖然經(jīng)過多年發(fā)展，已經(jīng)取得了較

大進步，但是與國際一流品牌相比，國內(nèi)廠家還有較大差距，主要體

現(xiàn)在企業(yè)管理、產(chǎn)品研發(fā)設(shè)計能力、閥門加工設(shè)備、生產(chǎn)工藝及產(chǎn)品

上下工序輔助制造能力等方面，尤其在附加值較高的高端控制閥領(lǐng)域,

進口閥門仍然占據(jù)絕對優(yōu)勢。

四、必要性分析

1、提升公司核心競爭力

項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)，補充

流動資金將提高公司應(yīng)對短期流動性壓力的能力，降低公司財務(wù)費用

水平，提升公司盈利能力，促進公司的進一步發(fā)展c同時資金補充流

動資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務(wù)商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支

持，提高公司核心競爭力。

五、合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險

該類法律風險主要是指在合同可能產(chǎn)生糾紛時應(yīng)對措施不力而導

致己方日后在仲裁或訴訟中處于不利境地。在我國，合同糾紛的解決

途徑有兩種：①提請人民法院訴訟解決；②提交仲裁機關(guān)仲裁Q二者

只能選擇一種，如選擇了仲裁，就不能到法院進行訴訟，即合同當事

人自己已放棄了訴訟的權(quán)利，所以認為仲裁和訴訟可并存是錯誤的。

仲裁與訴訟的主要區(qū)別如下。①啟動程序的條件不同。如果沒有

在合同中明確約定仲裁條款和具體的仲裁機構(gòu)，案件就只能通過法院

訴訟解決。②受案范圍不同。仲裁機構(gòu)一般只受理民商、經(jīng)濟類案件,

不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件。

③管轄級別不同。仲裁機構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬關(guān)系，仲裁

不實行級別管轄和地域管轄。當事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽

好的仲裁機構(gòu)，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標的有多大，而法院

實行級別管轄和地域管轄。根據(jù)當事人之間發(fā)生的爭議的具體情況來

確定由哪一級法院及由哪個地區(qū)的法院管轄。無管轄權(quán)的法院不得隨

意受理案件，當事人也不得隨意選擇。④公開程度不同。仲裁一般不

公開進行，所以如果案件商業(yè)秘密需要保密的，最好選擇仲裁裁決。

人民法院審理，一般應(yīng)當公開進行，但涉及國家秘密、個人隱私或法

律另有規(guī)定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當事

人申請不公開審理的，可以不公開審理。⑤選擇裁判員的權(quán)利不同。

在仲裁中，當事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機構(gòu)、選擇仲裁員,

甚至選擇仲裁的時間和地點，選擇適用的實體法。而法院訴訟中，當

事人無權(quán)選擇審判員Q當然，如果有法定情形的，當事人可以要求審

判員回避。所以，仲裁更加具有靈活性。⑥終局的程序不同。仲裁實

行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)作出就立即生效。而法院訴訟則實行兩

審終審制，一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理。一個案件一審法院審理

后，當事人還可以上訴到上級法院。二審法院審理結(jié)束后案件即告終

結(jié)，發(fā)生法律上的效力。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁

決結(jié)果。

至于合同糾紛的解決地點，我國《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定,

合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行

地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。如果選

擇仲裁的，也可以通過合同條款約定管轄地點。所以，只要企業(yè)能在

合同條款談判中占主動權(quán)的，應(yīng)盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由

自己所在地的法院或仲裁機構(gòu)管轄。這樣就可以避免異地訴訟。

當事人萬一在合同履行中遇到問題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并

保留相關(guān)證據(jù)。爭取在自己所在地以有利的方式解決糾紛，以保護自

己的利益。

六、合同簽訂時存在的法律風險

這類法律風險往往發(fā)生在合同的簽訂過程中以及簽訂后合同的內(nèi)

容與形式方面。合同簽訂過程中在要約和承諾階段，將可能產(chǎn)生要約

或承諾不當?shù)姆娠L險。在合同內(nèi)容方面，可能會出現(xiàn)合同內(nèi)容違反

法律強制性規(guī)定而最終導致合同無效的法律風險。在合同形式方面，

可能因合同形式不齊備而使得合同隱藏法律風險。下面分別進行說明。

（一）合同簽訂過程的法律風險

合同的訂立是指締約人為意思表示并達到合意的狀態(tài)。合同的訂

立是一個非常重要的階段，因為依法訂立合同是合同生效的前提，是

履行義務(wù)、享有權(quán)利，解決糾紛和請求法律保護的依據(jù)。我國《合同

法》第十三條第二款對合同訂立的程序作出了明確的規(guī)定；“當事人

訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s是希望他人訂立合同的意思

表示，承諾則是受要約人同意要約的意思表示。只有承諾的內(nèi)容同要

約的內(nèi)容完全一致，合同才能成立。

1、要約過程的法律風險

要約雖然不是合同，但是作為合同訂立的一個階段，法律同樣賦

予其一定的法律效力。一旦要約生效，要約人和受約人法律地位會發(fā)

生一定的變化。要約對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約人不得隨意撤銷

或?qū)σs加以限制、變更或擴張。如果要約人想對要約作出某些改變,

都必須按照法律規(guī)定的方式進行，否則將因不能發(fā)生法律意義的改變

而承擔相應(yīng)的風險。常見的要約階段的法律風險有以下幾種。

(1)對要約邀請視為要約情況的忽略。要約邀請是指希望他人向

自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、

招股說明書、商業(yè)廣告等。要約邀請也叫要約引誘，其對象可以是特

定的主體，也可以是不特定的主體。它的發(fā)出目的是為了引誘他人向

自己要約，從而達到訂立合同的效果。其本身并不發(fā)生法律效果，對

當事人也沒有拘束力。但民事法律實務(wù)中，不能簡單地適用法律的規(guī)

定，要考慮不同案件的實際情況，仔細區(qū)別要約與要約邀請。

實踐中形式上看似要約邀請但實則為要約，而要約人卻仍誤認為

是要約邀請的情況時有發(fā)生。《合同法》第十五條第二款規(guī)定，商業(yè)

廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。《最高人民法院關(guān)于審理商

品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，商品

房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃

范圍及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房合同的訂立

以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約C要約一旦發(fā)出，

企業(yè)就已經(jīng)簽訂合同的主動權(quán)交給對方，只要對方接受要約所提到的

條件，則合同已經(jīng)成立。如果企業(yè)期望自己的報價單等只作為要約邀

請，而實際的表述符合要約規(guī)定，企業(yè)誤認為可以不接受對方承諾的

約束，法律風險可見一斑。

(2)要約內(nèi)容不確定，意思表示不明確Q要約應(yīng)符合以下規(guī)定：

①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約

束。如果要約人要約內(nèi)容不確定或不翔實，讓受要約人有機可乘，那

么受要約人一旦承諾，合同即為成立。如發(fā)生糾紛，受要約人對要約

內(nèi)容肯定要作對自己有利的解釋，而要約人則會有不必要的損失。

(3)要約撤回方式不當。法律規(guī)定要約是可以撤回的，要約撤回

是指在要約未生效之前，要約人將要約收回，使之不產(chǎn)生效力和行為。

要匏撤回要注意撤回要約的通知必須在要約到達受要約人之前或同時

到達，這就要求撤回要約的通知的送達方式必須比要約送達方式要快。

而有些企業(yè)不注意這個細節(jié)問題，認為只要將通知送達即可，所以采

用撤回要約的通知與要約送達的方式一樣，從而導致要約撤回不能的

后果。

(4)要約撤銷不能。要約人可以在要約生效后將要約撤銷，但是

要注意撤銷要約的通知必須在受要約人承諾之前送達受要約人?！逗?/p>

同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承

諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要

約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作C

2、承諾過程的法律風險

承諾是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交

易中，承諾又被稱為接盤。承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致，隨著

交易的發(fā)展，承諾只要沒有對要約作出實質(zhì)性改變，除非要約人明確

表示拒絕的，否則構(gòu)成有效的承諾。承諾生效時，也就是合同成立的

時間。因此，一旦作出承諾，企業(yè)就應(yīng)當按照已在要約承諾中確定的

合同內(nèi)容做好履行合同的準備。承諾常見的法律風險有以下幾點。

(1)承諾方式不當。如果要約中明確了承諾的方式與時間，一旦

企業(yè)做出承諾的方式不當或錯過時限，就會失去商業(yè)機會。另外一種

情況就是企業(yè)用自己的行為做出了承諾，當對方不愿意再進行交易時,

企業(yè)證明自己做出承諾的難度會加大。所以，要想把握住商機，最好

作出書面的明確的承諾并保留往來函件作為證明合同已經(jīng)成立的證據(jù)。

(2)將新要約當作承諾。法律規(guī)定承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容

一致，合同才能成立。如果受要約人對要約的內(nèi)容做出了實質(zhì)性改變

則為新要約。如果企業(yè)忽視了這些改變認為合同已經(jīng)成立并開始履行

合同，就會給自己帶來不必要的損失。

3、特殊的合同訂立過程法律風險

訂立合同的要約承諾過程是從合同實踐中抽象出來的法律規(guī)范,

為當事人訂立合同提供了規(guī)范和完整的環(huán)節(jié)，然而由于實際運作中,

交易具有復(fù)雜性，合同訂立過程有一些較為特殊的形式。

（1）招標投標及法律風險。在實踐中，招標投標的法律風險主要

體現(xiàn)為違法風險，一種是企業(yè)并不了解招標投標的法律規(guī)定，招標投

標活動違反法律規(guī)定，導致招標投標無效；另一種是企業(yè)對法律規(guī)定

必須進行招標投標的活動未按照法律規(guī)定進行招標投標。

（2）交錯要約的法律風險。交錯要約是指雙方同時向?qū)Ψ桨l(fā)出了

內(nèi)容一致的要約。這時候大多數(shù)企業(yè)會不再作出承諾而履行合同。但

是在這種特殊的情況下合同是否成立，法律界存在爭議。為了避免法

官認知上的對己方不利的風險，企業(yè)應(yīng)當按照正常程序向?qū)Ψ桨l(fā)出承

諾。

（3）預(yù)約合同中輕率對待已決條款的風險。有些合同需要雙方長

時間的磋商，在磋商的全過程中就需要對每一個階段的磋商結(jié)論予以

固定化，在這個過程中，雙方已經(jīng)協(xié)商一致的條款就是已決條款。有

些企業(yè)認為預(yù)約合同中的條款不是最終條款就不予重視，內(nèi)容不能具

體化。但在簽署正式合約時，已決條款是不能修改的，這種情況可能

會使企業(yè)失去商業(yè)機會或者陷入違約糾紛，帶來巨大損失。

(4)締約過失責任及法律風險。締約過失責任是發(fā)生在合同訂立

過程中，當事人違反合同訂立的注意義務(wù)。按照目前法律規(guī)定，締約

過失責任主要有以下類型。①惡意磋商?！逗贤ā返谒氖l第

(一)款規(guī)定“假借訂立合同，惡意進行磋商”，屬于此類。②欺詐

締約。如《合同法》第四十二條規(guī)定的“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的

重要事實或者提供虛假情況”O(jiān)③違反人格和人格尊嚴等違反誠實信

用原則的締約。④擅自撤銷要約時的締約過失責任c⑤合同訂立過程

未盡通知、保密等義務(wù)給對方造成損失。參見《合同法》第四十三條

規(guī)定。⑥合同訂立時未盡保護義務(wù)侵害對方的人身權(quán)、物權(quán)。⑦合同

不戌立的締約過失責任。⑧合同無效的締約過失責任。參見《合同法》

第五十八條規(guī)定。⑨合同被變更或撤銷的締約過失責任。參見《合同

法》第五十八條規(guī)定。⑩合同不被追認的締約過失責任。

如果己方或?qū)Ψ皆诤灱s過程中存在惡意磋商或隱瞞重要事實的不

規(guī)范的行為，都會被追究締約過失責任，即使在簽約當時未能發(fā)現(xiàn)，

也會給履行合同的過程帶來潛在的隱患。所以，企業(yè)不能自認為對方

沒有詢問就沒有必要披露重要信息，在遭受對方惡意磋商使自己遭受

損失時也應(yīng)主動追究其法律責任。

4、立約定金

定金，是指合同一方當事人為了擔保其債務(wù)的履行，而向?qū)Ψ浇o

付的一定金錢或其他替代物。通常而言，定金合同是從屬性合同，只

有在主合同有效成立時，才能發(fā)生效力Q立約定金是一種特殊的定金,

是指為保證正式訂立合同而交付的定金。因此，立約定金法律效力的

發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有直接關(guān)系。立約定金的生效是獨

立的，在主合同之前就成立。目前我國法律僅《最高人民法院關(guān)于適

用(中華人民共和國擔保法)若干問題的解釋》第一百一十五條規(guī)定

了立約定金，“當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付

定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收取定金的一方

拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金。”

立約定金的特殊性質(zhì)，使其成為合同簽訂過程中出現(xiàn)的一種定金

合同，正確利用立約定金可以促進雙方簽訂合同。但立約定金利用不

當，同樣會給企業(yè)帶來法律風險，常見的法律風險有以下幾種。

(1)立約定金合同約定不當?shù)姆娠L險。立約定金合同性質(zhì)上也

屬于預(yù)約合同的一種，但立約定金協(xié)議的未決條款更多，有時甚至幾

乎沒有已決條款，因此，立約定金條款只確定了合同當事人進行磋商

的義務(wù)，雙方協(xié)商不成的風險較大。若合同未約定雙方協(xié)商不成的處

理辦法，因定金處理發(fā)生糾紛概率非常高。一些時候，立約定金合同

約定的其他內(nèi)容不當同樣會發(fā)生各種不同的法律風險，例如，將對自

己不利的約定納入到定金合同里。

（2）誤認立約定金效刀的法律風險。立約定金從性質(zhì)上是為了保

障雙方磋商并訂立合同，一旦雙方實際簽訂合同后，立約定金合同就

履行完畢。然而，不少企業(yè)經(jīng)營者誤認為立約定金在主合同成立后同

樣起著保障合同履行的違約定金效力，實際法律效果與企業(yè)預(yù)期的差

異同樣屬于法律風險。

（3）法律嚴格限定交易的無效法律風險。法律設(shè)定了某些交易進

行的特定條件，在條件滿足前當事人不得進行交易，如期房銷售必須

具有預(yù)售許可證。在條件不符合法定條件下，當事人通過立約定金合

同確定在將來簽訂正式合同，顯然該行為存在規(guī)避禁止性法律規(guī)定的

嫌疑，立約定金合同被確認無效的法律風險是在簽約過程的法律風險

中損害程度較高的一種。

（二）合同內(nèi)容方面的法律風險

我國《合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：

當事人的名稱或者姓名和住所，標的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或者報酬，

履行期限，地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。

一份完善的合同，應(yīng)該是對上述條款進行細致的撰寫，能指導合

同雙方按照簽署合同的真實意思來履行。合同條款應(yīng)全面、無重大遺

漏，并且合同條款不應(yīng)有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。

因此，訂立合同時要力爭做到用詞準確、清楚，避免產(chǎn)生歧義。對于

重要的合同條款（如金額、履行期限、違約責任等），要字斟句酌。

1、合同當事人的名稱或者姓名和住所及法律風險

當事人的名稱或者姓名和住所條款。這個條款應(yīng)注意以下事項。

①涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。②住所

條款。合同主體是自然人的，寫身份證上的地址；合同主體是法人的,

寫法人的營業(yè)執(zhí)照所記載的地址。③一定要弄清楚誰是合同的主體。

因為合同僅僅約束參與簽署合同的各方主體，所以把某個公司寫入甲

方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如，購買A公司的資產(chǎn)，則合同

主體應(yīng)寫A公司；但是如果合同是購買A公司的股權(quán)，則合同主體應(yīng)

寫A公司的股東。如果主體弄錯了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合

同的法律風險。

2、合同標的及法律風險

標的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當事人的權(quán)利和義務(wù)共同指

向的對象。合同的標的體現(xiàn)著當事人訂立合同的經(jīng)濟目的。沒有合同

的標的，合同當事人的權(quán)利、義務(wù)就無所指向，合同也就無法履行，

因此，標的是合同的首要條款。

根據(jù)合同性質(zhì)的不同，合同標的可以分為物、權(quán)利、行為、智力

成果。這些因標的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標的約定差異應(yīng)當引起注意。如

權(quán)利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被觀察，因此以權(quán)利為標的的合同更

應(yīng)當注重對權(quán)利狀態(tài)的描述。行為作為標的，往往依賴于特定人技能,

因此更應(yīng)當注意行為人的確定以及與代為履行禁止相協(xié)調(diào)。這些因素

都應(yīng)當作為是否存在法律風險的考察方面。

概括而言，合同標的條款約定應(yīng)當注意以下事項。

(1)要使用標的物的E式名稱，即標準學名，而且要用全稱。在

訂立合同時，合同標的物名稱一定要用科學名稱，并且完整、準確，

避免當事人利用標的物名稱的不同實施欺詐行為。例如，“小麥”在

北方某些省份簡稱為“麥”，那么在訂立合同時就不能簡單地寫成

“麥”或“麥子”，而要用全稱“小麥”。

(2)寫明商品商標。一定的商標標志著一定商品的性能、質(zhì)量種

類。只有寫明商標才能使商品特定化。

(3)在確定標的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如

大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆；又如自行車，有

的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車；又如，電梯美國人叫

Elevator,英國人叫Lift,這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方

就標的物明確約定，有時需要配合必要的圖片或描述性說明。

(4)要寫明標的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機，除

寫明名稱、商標外，還要寫明型號，是黑白，還是彩電或數(shù)字電視機;

是立式，還是臥式；是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。只有把以

上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。

標的約定不明的法律風險經(jīng)常出現(xiàn)，只是有時雙方確定不明的法

律風險因?qū)Ψ降膶嶋H交付行為完成而消失。但該法律風險的數(shù)量遠比

因標的發(fā)生的糾紛要廣泛得多。

3、數(shù)量條款及法律風險

數(shù)量條款是合同中重要的一個條款，也是較為簡單的一個條款，

很少受合同當事人的重視。當數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時，該條款幾

乎不會產(chǎn)生法律風險。但是當數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時，則可能因

該條款約定不當產(chǎn)生嚴重影響。例如，合同雙方當事人在合同的數(shù)量

條款方面約定“有多少要多少”就是很不準確的，可以認為在合同中

根本沒有規(guī)定數(shù)量條款。

(1)采用某種計算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量

的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計算方法。當計算

方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個結(jié)果，雙方理解不同時

則容易發(fā)生糾紛。

(2)以某一方最終確定實際的數(shù)量。這種約定常出現(xiàn)在一些長期

供銷合同里，實際每次交貨的數(shù)量以需方書面通知確定。若當事人并

沒有考慮將來情況變化對數(shù)量需求的影響，則一旦需方突然增大需求,

將導致供方無法滿足而違約。這種法律風險在雙方因合同其他因素發(fā)

生爭議時，也可能被需方惡意利用。

4、質(zhì)量條款及法律風險

質(zhì)量條款是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款，多數(shù)情況下質(zhì)量都很難

用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量

條款法律風險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

(1)質(zhì)量標準約定不明。合同標的質(zhì)量標準應(yīng)在合同中進行明確

規(guī)定。因為合同的標的不同，其質(zhì)量標準也各不相同。根據(jù)《標準化

法》的規(guī)定，對產(chǎn)品質(zhì)量，有國家標準的，按國家標準執(zhí)行；沒有國

家標準而有部領(lǐng)標準或行業(yè)標準的，按該標準執(zhí)行；沒有國家標準，

也沒有部預(yù)標準或行業(yè)標準的，由雙方協(xié)商運用企業(yè)標準。但無論采

用哪種標準，質(zhì)量條款都必須明確、具體、肯定。

(2)質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現(xiàn)在驗收地點沒有明確約定

是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收；驗收不合格是否有

權(quán)拒絕接受貨物以及因此造成損害時如何承擔；一些約定雙方聯(lián)合驗

收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。

(3)質(zhì)量認定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要

求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認定。由于我國質(zhì)

量檢測機關(guān)較為復(fù)雜，雙方如無實際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢

測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機關(guān)，雙方解決糾紛

的成本將大幅增加。

(4)委托檢驗的費用承擔約定不明。費用承擔不明，必然出現(xiàn)誰

委托、誰負擔的情況，即使最終責任明確后可以要求對方承擔，但企

業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風險。

5、價款或報酬條款及法律風險

價款或報酬條款是一方當事人向交付標的物的另一方當事人支付

的貨幣，也是合同中必不可少的主要條款。這個條款看起來比較簡單,

但是也常常發(fā)生糾紛。

(1)價格或酬金約定天明。有些合同當事人因價格難以確定，便

在合同中簡單籠統(tǒng)地書寫“暫按每臺xx元”或“建議價xx元”、

“XX元起”等，這些約定都是不明確的，將給以后合同的履行帶來嚴

重的風險。

(2)計算方法約定不明。如雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算。

而實際消耗數(shù)量有時很難衡量，雙方因此發(fā)生分歧，若沒有補救約定,

引發(fā)的法律風險損害難以衡量。

(3)支付方式和支付期限約定不明。對價款或酬金的支付方式、

支付期限也要在合同中明確規(guī)定。尤其對于支付方式，要嚴格審查。

用貨幣履行義務(wù)的，除法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當用人民幣計價和支

付，除少量款項和向個體工商戶、個人支付費用時，可以按照有關(guān)規(guī)

定以現(xiàn)金結(jié)算外，要求在合同中寫明通過銀行轉(zhuǎn)賬或支票方式結(jié)算支

付價款或酬金。實踐中許多欺詐現(xiàn)象的發(fā)生，都是由于不法分子利用

了現(xiàn)金結(jié)算支付方式的漏洞。另外，作為支付的對價，合同中應(yīng)注明

獲得合法票據(jù)如發(fā)票的條款。

(4)合同只約定總價的法律風險。在合同標的較為復(fù)雜，不是單

一標的時，若只約定總價，當出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未

履行部分所占合同總價的比例往往難以達成一致意見。結(jié)果的不確定,

必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。

6、履行期限、地點和方式條款及法律風險

履行期限是指合同雙方當事人依合同規(guī)定履行義務(wù)的時間。履行

的地點是指合同雙方當事人交付標的物的地方。履行的方式是指合同

雙方當事人履行合同義務(wù)的方式。履行的時間、地點和方式是合同中

不可缺少的主要條款，必須在合同中明確規(guī)定。

(1)履行期限要注意起止的計算方法。例如，若僅僅約定“自增

資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)”，那么在合同履

行過程中就會出現(xiàn)問題。究竟從以下哪一天開始算“增資完成"：①

簽署增資協(xié)議之日起計算；②資金注入驗資賬戶、注冊會計師出具驗

資報告之日起計算；③公司增資后，換取新的營業(yè)執(zhí)照之日起算。因

此，為了避免未來發(fā)生糾紛，寫合同的時候就應(yīng)該予以明確?？梢詫?/p>

為“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。本條所

稱?增資完成之日，是指注冊會計師出具驗資報告所記載的、甲方將

資金劃入指定的驗資賬戶之日”。這樣寫清之后，履行的過程中就不

容易出現(xiàn)紛爭。

（2）履行地點條款。為了節(jié)省運費或其他合同履行成本，應(yīng)盡量

約定在本地履行合同中的交付義務(wù)。若當事人未能對該條款進行約定,

我國《合同法》規(guī)定了一個推定的法則；履行地點不明確，給付貨幣

的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履

行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（3）履行方式與風險轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。

不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是

否具有法律風險，應(yīng)當根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是

否相符進行判斷。有時合同簽訂背景也會影響履行方式法律風險值。

①代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量

對方，保證對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當合同出

現(xiàn)代為履行約定時，則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風險，特別是

在代為履行缺乏相應(yīng)限制時，法律風險值將更高。在設(shè)計合同、加工

承攬合同等對當事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條

款就應(yīng)當歸入法律風險范疇。②運輸條款問題。運輸條款屬于履行方

式中非常重要的部分，在涉及運輸?shù)暮贤校p方關(guān)于運輸方式、運

輸費用承擔、運輸風險負擔等約定不明，都是較為明顯的法律風險。

（4）付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其

應(yīng)明確約定。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如

以下約定的付款期限就都有問題。①季付。季付僅約定了付款頻率，

但是未約定具體的付款時間。合理的約定，可以約定為“每季度開始

后的第一個工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個工作日結(jié)算、

付款”。②檢驗合格后付款、收到貨物后付款。這種約定的問題在于,

究竟是檢驗合格、收到貨物后多少天付款？如果約定“檢驗合格后3

日內(nèi)付款”，“收到貨物后3日內(nèi)付款”。這樣約定后，合同的雙方

都清楚，不會因為付款期限問題發(fā)生爭議。

7、違約責任條款及法律風險

違約責任是指合同當事人違反合同的約定時，應(yīng)當承擔的民事法

律責任。違約責任對于促使合同當事人正當、全面履行合同義務(wù)，維

護合同當事人的合法權(quán)益以及制裁不履行合同義務(wù)的當事人都具有重

要意義，該條款也是合同中不可缺少的主要條款。

然而多數(shù)的企業(yè)經(jīng)營者在約定違約責任時，并不知道該如何約定,

經(jīng)?？吹胶贤袑懙溃阂环竭`約，承擔違約責任或按法律規(guī)定承擔違

約責任。這樣約定沒有實際效果。因為沒有約定具體的違約責任，只

能要求對方賠償損失，但這種損失不好計算且舉證困難。因違約責任

約定不明導致企業(yè)遭受損失的情況并不少見。

(1)部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責任。在考慮義務(wù)的時候不是單一

的，如賣方的交貨義務(wù)就應(yīng)當根據(jù)延遲支付、不能交付、交付物品不

符等分別約定違約責任。若合同部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責任，當部

分義務(wù)履行發(fā)生分歧時，雙方必然產(chǎn)生爭執(zhí)。

(2)違約責任缺乏具體的計算方法。一些合同義務(wù)違反帶來的損

害很難明確，雙方容易就責任承擔標準發(fā)生分歧，因此合同缺乏違約

責任的具體計算方法就會存在法律風險。

(3)未設(shè)定解除合同的權(quán)利。當對方當事人違反合同義務(wù)達到一

定程度，繼續(xù)履行合同已經(jīng)失去意義，然而企業(yè)若沒有保留解除合同

的權(quán)利，解除合同企業(yè)常常付出較大的代價。

8、解決爭議條款及法律風險

不同的司法區(qū)域?qū)ζ髽I(yè)法律風險是不同的。企業(yè)對注冊所在地的

司法實踐最為了解，若合同糾紛能夠在該區(qū)域進行處理，法律風險能

夠最有效地得到控制Q因此，在合同中通過爭議解決條款，約定有效

的仲裁或訴訟管轄法院，是有效控制法律風險的重要環(huán)節(jié)。

若約定在對方司法區(qū)域管轄，法律風險值通常比管轄約定不明的

風險更高。在涉外合同中，約定在國外進行管轄或仲裁，爭議解決的

成本和難度將大幅上升，法律風險將更高。

9、合同簽署情況和簽訂日期

這個方面在實務(wù)中一般不太引起重視，其實合同的簽署關(guān)系到合

同的成立和生效。合同簽署人應(yīng)當是合同當事人本人或獲得授權(quán)的代

表。當事人是法人或其他單位的，除了法定代表人簽署外，一般都要

求在簽署欄加蓋單位公章或合同專用章。簽訂日期一般都是合同約定

的履行期限的起算時間，如果合同簽署時沒有表明簽訂日期，可能會

使合同履行過程中產(chǎn)生很多爭議和風險。若合同當事人簽訂日期不一

致，還應(yīng)約定以最后簽訂日為成立日或生效日的條款。

（三）合同形式方面的法律風險

我國《合同法》規(guī)定，當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭

形式和其他形式。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采

用書面形式。

當然，書面形式并非必須要紙張記載的形式。我國《合同法》規(guī)

定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、

電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式Q

我國《合同法》對一些合同規(guī)定必須采用書面形式。例如，《合

同法》規(guī)定租賃期限6個月以上的租賃合同應(yīng)當采用書面形式，否則

視為不定期租賃；國際貨物買賣合同應(yīng)采用書面形式；借款合同應(yīng)采

用書面形式；融資租賃應(yīng)當采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書

面形式；委托監(jiān)理合同應(yīng)當采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當采用書

面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當采用書面形式；等等。應(yīng)當采用書面形式

的合同如果未采用書面形式，則企業(yè)的權(quán)益得不到法律的保護，將可

能自己承擔損失。

七、企業(yè)稅務(wù)風險的防控

（一）設(shè)立稅務(wù)風險管理機構(gòu)（崗位）

企業(yè)應(yīng)結(jié)合業(yè)務(wù)特點和內(nèi)部稅務(wù)風險管理的要求，建立科學有效

的職責分工，制衡機制和稅務(wù)風險管理的崗位責任制。設(shè)置稅務(wù)管理

機構(gòu)和崗位，明確各個崗位的職責和權(quán)限，確保稅務(wù)管理的不相容崗

位相互分離、制約和監(jiān)督。

（二）風險識別和評估

企業(yè)應(yīng)該對導致稅務(wù)風險的內(nèi)部及外部風險因素進行詳細評估。

其中，企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)風險因素包括：企業(yè)經(jīng)營理念知發(fā)展戰(zhàn)略，稅務(wù)

規(guī)劃以及對待稅務(wù)風險的態(tài)度，組織架構(gòu)、經(jīng)營模式或業(yè)務(wù)流程，稅

務(wù)風險管理機制的設(shè)計和執(zhí)行，稅務(wù)管理部門設(shè)置加人員配備，部門

之間的權(quán)責劃分和相互制衡機制，稅務(wù)管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道

德，財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，對管理層的業(yè)績考核指標，企業(yè)信息的基

礎(chǔ)管理狀況，信息和溝通情況，監(jiān)督機制的有效性及其他內(nèi)部風險因

素。企業(yè)外部稅務(wù)風險因素包括：經(jīng)濟形勢和產(chǎn)業(yè)政策，市場競爭和

融資環(huán)境，適用的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，稅收法規(guī)或地方法規(guī)的完整

性和適用性，上級或股東的越權(quán)或違規(guī)行為，行業(yè)慣例，災(zāi)害性因素

及其他外部風險因素。

（三）風險應(yīng)對策略和內(nèi)部控制

企業(yè)應(yīng)根據(jù)稅務(wù)風險評估的結(jié)果，考慮風險管理的成本和效益，

在整體管理控制體系內(nèi)，制定稅務(wù)風險應(yīng)對策略，建立有效的內(nèi)部控

制機制，合理設(shè)計稅務(wù)管理的流程及控制方法，全面控制稅務(wù)風險。

對于發(fā)生頻率較高的稅務(wù)風險，企業(yè)應(yīng)建立監(jiān)控機制，評估其累計影

響，并采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。

（四）信息與溝通

信息化是企業(yè)建立稅務(wù)風險管理體系的基礎(chǔ)，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的

業(yè)務(wù)特點和成本效益原則，將信息技術(shù)應(yīng)用于稅務(wù)風險管理的各項工

作，建立涵蓋風險管理基本流程和內(nèi)部控制系統(tǒng)各環(huán)節(jié)的風險管理信

息系統(tǒng)。在此基礎(chǔ)上，建立稅務(wù)風險管理的信息與溝通制度，明確稅

務(wù)相關(guān)信息的收集、處理和傳遞程序，確保與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)部門

保持良好的溝通和反饋，發(fā)現(xiàn)問題及時報告并采取應(yīng)對措施。

八、稅務(wù)風險的含義及分類

企業(yè)稅務(wù)風險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認為違反稅

收法規(guī)，而導致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。

從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務(wù)風險分為違反稅務(wù)管理的法律風險、

違反納稅義務(wù)的法律風險、違反發(fā)票管理與使用的法律風險等°其中

違反納稅義務(wù)的法律風險，主要包括企業(yè)稅務(wù)違法風險、主觀非故意

而結(jié)果違法的法律風險、稅收政策調(diào)整或稅務(wù)機關(guān)的責任導致的企業(yè)

稅務(wù)風險、客觀上少繳稅的無責任稅務(wù)風險。

(1)稅務(wù)違法風險沒有追溯期限的限制，《稅收征管法》規(guī)定偷

稅可無限期追征，同時《行政處罰法》雖規(guī)定兩年的時效，但由于納

稅行為的連續(xù)性，稅務(wù)違法往往在公司持續(xù)經(jīng)營過程中長期存在，時

效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅

收違法行為不能存僥幸心理。

(2)非故意行為導致結(jié)果違法的稅務(wù)風險，主要是指納稅籌劃造

成的稅務(wù)風險。納稅籌劃是企業(yè)稅務(wù)管理的重要內(nèi)容，其目的是合法

節(jié)稅，而不是非法偷稅。但由于稅收實務(wù)操作過程中缺乏合法節(jié)稅與

非法偷稅的判斷標準，從而加大稅務(wù)風險防范與控制的難度。即使沒

有稅收違法的主觀故意，但客觀上產(chǎn)生了稅收違法的結(jié)果，導致稅務(wù)

風險的發(fā)生。

(3)稅收政策調(diào)整或三管稅務(wù)機關(guān)的責任，給企業(yè)帶來的稅務(wù)風

險。

①稅收政策調(diào)整給企業(yè)帶來的稅務(wù)風險。稅收是國家宏觀經(jīng)濟調(diào)

控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經(jīng)濟形勢的發(fā)展或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的

變化會作相應(yīng)調(diào)整。如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、

出口退稅項目與范圍的擴大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給

納稅人帶來重大影響。

②主管稅務(wù)機關(guān)的責任。主管稅務(wù)機關(guān)的責任導致納稅人不繳或

少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，《稅收征管法》第五十二條規(guī)定,

由于稅務(wù)機關(guān)的責任，致使納稅人少繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)在3年內(nèi)可

以要求納稅人補繳稅款，但是不得加收滯納金。但實際的情況是由于

調(diào)查取證難，即使最終取得公正的結(jié)果，作為相對人的企業(yè)實際承擔

了本不該承擔的風險責任。

(4)客觀上少繳稅的無責任稅務(wù)風險。一般來說，無責任就無風

險，之所以在稅收實務(wù)領(lǐng)域會產(chǎn)生無責任狀態(tài)下的法律風險，這與稅

收的執(zhí)法環(huán)境有關(guān)。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責任稅務(wù)風險，是

指納稅人已經(jīng)按照由主管稅務(wù)機關(guān)事先確定的納稅標準與納稅方式，

依法履行了納稅義務(wù)，但按其業(yè)務(wù)的規(guī)模可能應(yīng)當繳納更多的稅收，

實際的納稅數(shù)額與業(yè)務(wù)的規(guī)模不相適應(yīng)，從而導致稅務(wù)風險的產(chǎn)生。

全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務(wù)所

被主管稅務(wù)機關(guān)審核確定為“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就

是說該事務(wù)所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務(wù)機關(guān)核定

的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報納稅即完成依法納稅義務(wù)。

由于不采取查賬征收，所以事務(wù)所根據(jù)內(nèi)部管理的需要建立財務(wù)會計

賬簿，開展會計核算，與納稅沒有關(guān)系。但稅務(wù)機關(guān)出具的司法鑒定

和公訴人的公訴意見均認為該事務(wù)所采取另立記賬憑證、少列收入，

進行虛假的納稅申報，構(gòu)成偷稅罪，一審法院認定其偷稅額達114萬

余元，判處耨金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德

惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已被關(guān)押兩年多。這可以稱得上

是無端飛來的牢獄之災(zāi)。

企業(yè)稅務(wù)風險中，違反稅務(wù)管理的法律風險、違反發(fā)票管理與使

用的法律風險以及企業(yè)稅務(wù)違法風險等，這些法律風險要么屬于企業(yè)

為獲取非法利益而故意實施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)相關(guān)人

員的業(yè)務(wù)能力欠缺造成的。法律風險的形成帶有強烈的主觀性，法律

風險較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法

律風險，無須評估者在法律風險評估過程中予以識別。因此本書僅對

納稅籌劃的法律風險進行較為詳細的說明。

九、勞動合同及法律風險

勞動合同，又稱勞動契約或勞動協(xié)議，是指勞動者與用人單位確

立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。2007年6月29日經(jīng)第

十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第28次會議審議通過了《勞動合同

法》，并在2008年1月1日實施。該法案的出臺，對企業(yè)人力資源管

理乃至企業(yè)全面經(jīng)營管理產(chǎn)生了深遠的影響，若操作不慎，將對企業(yè)

人力資源管理形成現(xiàn)實的法律風險，《勞動合同法》帶給企業(yè)的法律

風險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）制定人力資源規(guī)章制度方面的法律風險

企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)人力資源管理的重要組成部分，是企業(yè)對人

力資源進行管理的基本依據(jù)，如果規(guī)章制度違法，引發(fā)的問題將會比

較嚴重，可能導致企業(yè)規(guī)章制度失去執(zhí)行力，可能造成企業(yè)與員工之

間的矛盾激化，甚至導致企業(yè)人員大量流失，而企業(yè)卻無能為力的情

況。

《勞動合同法》第三十八條規(guī)定：”用人單位有下列情形之一的,

勞動者可以解除勞動合同：（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法

規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的?！薄秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定，

勞動者要解除合同應(yīng)當提前30天以書面形式通知用人單位，并且這種

勞動者主動解除勞動合同是不需要支付經(jīng)濟補償金的。但是，根據(jù)該

法第三十八條第（四）項的規(guī)定，勞動者只要在離職前，找到企業(yè)的

規(guī)章制度有違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的情形。勞動者

不需要提前30天通知企業(yè)，只要通知就能解除勞動合同，并且勞動者

還可以要求經(jīng)濟補償金。如果企業(yè)不對這一問題引起足夠的重視，將

導致勞動者不事先通知就離職，造成企業(yè)損失（崗位人員不能及時補

上），不但不能向勞動者索賠，反而要向勞動者支付經(jīng)濟補償金的風

險。

合法的規(guī)章制度可以作為企業(yè)解除勞動合同的依據(jù)。根據(jù)《勞動

合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可

以解除勞動合同?！币环N情形是“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的"O

企業(yè)應(yīng)當明確什么是嚴重違反規(guī)章制度，不能隨意說嚴重違反，規(guī)章

制度不明確，仲裁庭或法院就很難斷案。除此種情形外，嚴重失職，

營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，企業(yè)的規(guī)章制度也應(yīng)當明確

多少數(shù)額是給企業(yè)造成重大損害的情形。

從這些解除勞動合同的條款中，可以看出規(guī)章制度是把雙刃劍，

在《勞動合同法》實施后企業(yè)能否用好將是非常關(guān)鍵的。對于企業(yè)來

說，通過民主程序制定的人力資源方面的規(guī)章制度，不得違反國家法

律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并需要向勞動者進行公示。用人單位規(guī)章

制度發(fā)生法律效力的主要要件大致包括3個方面，即制度條款內(nèi)容合

法合理、民主程序和公示程序。何謂民主程序？根據(jù)現(xiàn)行《公司法》

第十八條的規(guī)定，所謂民主程序，是指公司制定重要的規(guī)章制度時，

應(yīng)當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職

工的意見和建議?？梢姡F(xiàn)行規(guī)定當中的民主程序主要是“聽取意

見”?！秳趧雍贤ā返闹饕兓谟冢瑢ⅰ奥犎∫庖姟备某闪恕坝?/p>

論.......平等協(xié)商”，明顯加大了工會、職工代表大會以及員工在

用人單位規(guī)章制度制定過程中的權(quán)利，強化了用人單位制定規(guī)章制度

的法律程序。

新法的上述變化，要求用人單位按照新法關(guān)于規(guī)章制度制定程序

的規(guī)定，對自己的規(guī)章制度進行一次清理，以使規(guī)章制度符合法律的

規(guī)定，并能在用工管理中有效發(fā)揮應(yīng)有的作用。如果用人單位員工人

數(shù)較多或者員工工作地點較為分散或員工人員流動較大，且尚未成立

工會或職工代表大會的，按新法規(guī)定進行制定規(guī)章制度的民主程序，

恐怕在操作上有一定的難度，效率會較為低下，應(yīng)考慮成立工會或者

職工代表大會。另外，在實踐中如何界定和把握“直接涉及勞動者切

身利益的規(guī)章制度或者重大事項”也是迫切需要解決的問題。

（二）招聘員工存在的法律風險

1、在招聘員工時用人些位未履行如實告知義務(wù)的法律風險

由于《勞動合同法》規(guī)定用人單位在招用勞動者時就涉及勞動者

切身利益事項的如實告知義務(wù)，如果用人單位在招用勞動者時，沒有

告知或不如實告知勞動者有關(guān)工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)

危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況的,

就有可能構(gòu)成欺詐。按照《勞動合同法》第二十六條規(guī)定，以欺詐、

脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者

變更勞動合同的，勞動合同無效。第三十八條規(guī)定；用人單位以欺詐、

脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者

變更勞動合同的，致使勞動合同無效的，勞動者可以解除勞動合同。

第四十六條規(guī)定，勞動者依照該法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，

用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟補償按

勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動

者支付。6個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿6個月的，向勞動

者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。第八十六條規(guī)定：勞動合同依照該法

第二十六條規(guī)定被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當

承擔賠償責任。

從上述法律規(guī)定來看，如果用人單位未如實履行告知義務(wù)，被招

聘的員工在勞動過程中可以用人單位未履行如實告知義務(wù)構(gòu)成欺詐而

要求解除勞動合同，用人單位就會面臨支付經(jīng)濟補償金或者賠償金的

法律后果。

2、未嚴格審查應(yīng)聘者的健康狀況的法律風險

《勞動合同法》第四十二條規(guī)定，勞動者患病或者負傷，在規(guī)定

的醫(yī)療期限內(nèi)的，用人單位不得解除勞動合同。另外，即便醫(yī)療期屆

滿，用人單位解除勞動合同也受到嚴格限制，如《勞動合同法》第四

十條第（一）項的規(guī)定，勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，

不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位

提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資

后，可以解除勞動合同。因此，如果在招聘時不嚴格審查應(yīng)聘者的健

康狀況而導致體格不健康的員工進入公司，那么用人單位事后將要付

出很大的成本。

3、扣押勞動者的居民身份證和其他證件、要求勞動者提供擔?；?/p>

者以其他名義向勞動者收取財物法律風險

用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責令

限期退還勞動者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。

用人單位以擔保或者其他名義向勞動者收取財物的或扣押勞動者

檔案或者其他物品的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并

以每人500元以上、2000元以下的標準處以耨款；給勞動者造成損害

的，應(yīng)當承擔賠償責任。

4、用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞

動者法律風險

《勞動合同法》第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他單位尚未

解除或終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當承

擔連帶賠償責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若

干問題的解釋》第十一條第三款規(guī)定；“原用人單位以新的用人單位

和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列

為共同被告。“如果用人單位未嚴格審查應(yīng)聘者是否與其他用人單位

解除或終止勞動合同，將有可能陷入訴訟中并承擔殂應(yīng)的法律責任。

雖然在實踐中原用人單位對損失的舉證存在諸多障礙，但如果原用人

單位提出要求新的用人單位承擔法律責任的主張的，新的用人單位為

應(yīng)訴支出的費用也是為此付出的代價。

5、未嚴格審查應(yīng)聘者是否與原用人單位簽訂保密協(xié)議、競業(yè)限制

等法律文件的法律風險

用人單位應(yīng)認識到，若員工與原單位簽訂有相關(guān)法律文件，致使

員工進入本單位工作構(gòu)成違約，或員工使用其“原單位有關(guān)資源”

（即員工在原單位工作時所掌握的技術(shù)材料、經(jīng)營信息等商業(yè)秘密），

而使本單位對員工原單位造成侵權(quán)，無論員工的行為出于善意還是惡

意，本單位都可能要承擔一定的責任。因此，用人單位在招聘、錄用

員工時，應(yīng)詢問擬錄用員工是否與原單位簽訂有保密協(xié)議、競業(yè)避止

協(xié)議等法律文件，以及該員工在本單位工作是否違反了相關(guān)協(xié)議，必

要時可制作相關(guān)確認文件。

（三）勞動合同訂立中的法律風險

1、不簽訂書面勞動合同的法律風險

雖然《勞動合同法》沒有規(guī)定用人單位必須與勞動者簽訂勞動合

同，但從不簽訂勞動合同的法律后果看，如果用人單位不與勞動者簽

訂勞動合同，用人單位則面臨著以下風險。

（1）雙倍工資的懲罰。如果用人單位超過1個月不與勞動者簽訂

勞動合同，則用人單位應(yīng)當支付勞動者兩倍的工資c用人單位不與勞

動者簽訂勞動合同，還面臨一個信用風險，即使用人單位與勞動者達

成口頭協(xié)議，不用簽訂勞動合同，但如果用人單位最終沒有滿足勞動

者的一定的需求，勞動者可以隨時向勞動部門舉報，而要求支付兩倍

工資，所以企業(yè)為了減少經(jīng)營成本和風險也應(yīng)簽訂勞動合同。

（2）認定無固定期限合同關(guān)系成立。如果用人單位自用工之日超

過一年沒有與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位與勞動者之間簽

訂了無固定期限勞動合同。如果成立無固定期限勞動合同關(guān)系，則勞

動者如果不存在違反法律規(guī)定的用人單位解除合同的情形，那么用人

單位便不能隨意解除合同，因此用人單位降低了勞動者的可選擇性，

對于用人單位來講便可能出現(xiàn)沒有可用之人或為發(fā)展另聘人才而閑置

前任的情形，造成人員與資源的浪費。

2、違反試用期的法律風險

《勞動合同法》中，對試用期作出了較為詳細的規(guī)定，主要內(nèi)容

有以下幾點。

（1）試用期的期限與勞動合同的期限對應(yīng)關(guān)系有明確規(guī)定。

（2）同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。續(xù)簽勞動

合同時，不論是否變更崗位都不得再約定試用期。

（3）試用期應(yīng)包括在勞動合同期限之內(nèi)。單獨的試用期合同不成

立，該試用期合同就是勞動合同，視為用人單位放棄試用期。

(4)試用期工資有了新標準?！秳趧雍贤ā芬?guī)定，勞動者在試

用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資

的80隊并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

(5)違法試用要支付賠償金。勞動合同法規(guī)定，用人單位違反該

法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定

的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，

按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

3、未將勞動合同文本交付勞動者的法律風險

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。實際上，有些用人

單位為了達到阻礙勞動者舉證證明雙方存在勞動關(guān)系的目的，將雙方

簽訂的勞動合同均由用人單位持有。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用

人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；

給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任。

4、用人單位提供的勞動合同文本未載明《勞動合同法》規(guī)定的勞

動合同必備條款的法律風險

《勞動合同法》中關(guān)于勞動合同必備條款的規(guī)定，有較大變化，

增加了工作地點、工作時間和休息休假、社會保險、職業(yè)危害防護等

內(nèi)容，用人單位應(yīng)對此引起高度重視，特別是一些生產(chǎn)經(jīng)營有顯著特

點如工作地點不固定、工作時間特殊的用人單位，應(yīng)結(jié)合企業(yè)的實際

情況，對上述變化對勞動合同的相關(guān)條款作出調(diào)整c用人單位提供的

勞動合同文本未載明法律規(guī)定的勞動合同必備條款的，輕則由勞動行

政部門責令改正，重則承擔賠償責任。

（四）為勞動者提供專項培訓的法律風險

隨著用人單位人力資源管理理念的更新和企業(yè)經(jīng)營創(chuàng)新的需要，

對企業(yè)員工出資培訓已成為企業(yè)留住人才、增強企業(yè)競爭力的一種重

要方式。但實踐操作中，存在諸多法律風險。如實踐中普遍存在試用

期內(nèi)對員工進行出資培訓并約定服務(wù)期，對員工出資培訓未保留相關(guān)

證據(jù)等情形。另外，《勞動合同法》對勞動者違反服務(wù)期約定的違約

金數(shù)額進行了嚴格限制，即違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培

訓費用，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行

部分所應(yīng)分攤的培訓費用。如果勞動者違反服務(wù)期約定給用人單位造

成了實際損失，用人單位除要求勞動者支付違約金以外，是否還可以

要求勞動者賠償實際損失？當約定的服務(wù)期長于勞動合同期限或者超

過勞動合同尚未履行期限的，應(yīng)如何處理？以上情形都是用人單位面

臨的問題和法律風險。

（五）競業(yè)限制與保密條款中的法律風險

保密條款和競業(yè)限制條款是用人單位用來保護商業(yè)秘密和與知識

產(chǎn)權(quán)相關(guān)的企業(yè)秘密的重要手段。與現(xiàn)行規(guī)定相比，該條款的主要變

化在于；①競業(yè)限制的最長期限由3年變?yōu)?年；②明確了競業(yè)限制

經(jīng)濟補償金的給付時間應(yīng)當在解除或終止勞動合同后，并且須在競業(yè)

限制期限內(nèi)按月支付；③明確了競業(yè)限制經(jīng)濟補償金及違約金的標準

均按雙方約定執(zhí)行。實務(wù)中需要解決的問題和面臨的法律風險有：如

何合理界定商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的秘密的范圍、負有保密義務(wù)

的人員范圍、競業(yè)限制的范圍和地域；如何界定“與本單位生產(chǎn)或者

經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位”的范圍;

如何理解“自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)”，在競

業(yè)限制期間，負有競業(yè)限制義務(wù)的人員以他人名義生產(chǎn)或者經(jīng)營同類

產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)該如何處理；違約金的數(shù)額如何約定，在何限度

內(nèi)才能得到法律的支持；競業(yè)限制義務(wù)的人員違約的事實如何認定、

證據(jù)如何收集。

（六）訂立無固定期限勞動合同的法律風險

為了解決實踐中普遍存在的勞動合同短期化問題、穩(wěn)定勞動關(guān)系,

《勞動合同法》在《勞動法》第二十條規(guī)定的基礎(chǔ)上，擴大了無固定

期限勞動合同的范圍。取消了現(xiàn)行《勞動法》的“同意續(xù)延”，改為

只要在同一用人單位連續(xù)工齡滿10年，員工即可提出訂立無固定期限

勞動合同的要求。另增加了兩種新的須簽訂無固定期限合同的情形：

①用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合

同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10

年的；②連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有該法第三十

九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的Q此外,

還規(guī)定了一種視同訂立無固定期限勞動合同的情況，即用人單位自用

工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的情況。同時明確規(guī)定

了用人單位違反上述規(guī)定不簽訂無固定期限勞動合同的法律責任。

現(xiàn)實中，用人單位對無固定期限勞動合同普遍存有恐懼之心，但

實際上，無固定期限勞動合同只是無確定終止時間的合同，并非是不

可解除的勞動合同。只要符合法律規(guī)定的解除條件，用人單位是可以

依法解除無固定期限勞動合同的。關(guān)鍵的問題是，用人單位應(yīng)依法建

立和完善其內(nèi)部規(guī)章制度，建立科學、可操作性的用人機制，樹立人

性化的用人理念。

需注意的是，用人單位違反規(guī)定不簽訂無固定期限勞動合同的法

律責任顯著加大。

（七）用人單位單方解決勞動合同存在的法律風險

與現(xiàn)行規(guī)定相比，《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的過失性解除

勞動合同主要增加了第（四）項和第（五）項情形兩種情形。關(guān)于第

（四）項規(guī)定，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，“勞動者同時與其他用人單位建立勞

動關(guān)系”的舉證責任應(yīng)該在用人單位，如何收集合法有效的證據(jù)將成

為用人單位需要解決的關(guān)鍵問題。“對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴

重影響”中的“嚴重影響”應(yīng)如何理解和界定？關(guān)于第（五）項情形,

關(guān)鍵是如何界定用人單位的“真實意思”，如何通過舉證證明“真實

意思”。

另外在用人單位單方解除勞動合同的程序問題方面，《勞動合同

法》第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當事先將理由

通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，

工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見，并將處

理結(jié)果書面通知工會。該條款是倡導性條款還是強制性條款？如果用

人單位未建立工會該如何處理？這些法律都沒有明確。同時，《勞動

合同法》加大了對用人單位違法解除勞動合同的懲罰力度。

（八）勞動合同解除或終止經(jīng)濟補償方面的法律風險

按照現(xiàn)行《勞動法》的規(guī)定，只有解除勞動合同時才支付經(jīng)濟補

償金。而勞動合同到期自然終止除國有企業(yè)和外資企業(yè)的特定人員在

一定的工作期限內(nèi)須支付生活補助費或補償金，則不用支付經(jīng)濟補償

金。目前勞動合同短期化的原因，主要就是用人單位為了盡可能降低

解雇成本，將合同期限縮短使之到期自然終止，避免解除勞動合同時

支付勞動者經(jīng)濟補償金。為了解決上述問題，《勞動合同法》第四十

六條第（五）項增加了勞動合同到期終止除用人單位維持或者提高勞

動合同約定條件續(xù)訂勞動合同勞動者不同意續(xù)訂的情形外需支付經(jīng)濟

補償金的情形。該規(guī)定加大了用人單位簽訂短期勞動合同的成本。

另一方面，《勞動合同法》第八十五條對用人單位解除或者終止

勞動合同時未依照該法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)姆韶熑巫鞒隽?/p>

明確規(guī)定。

需注意的是，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人與用人單位

解除勞動關(guān)系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》

（財稅[2001]157號）第一條的規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān)系

而取得的一次性補償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補

助費和其他補助費用），其收入在當?shù)厣夏曷毠て骄べY3倍數(shù)額以

內(nèi)的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個

人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國

稅發(fā)[1999]178號）的有關(guān)規(guī)定，計算征收個人所得稅。

（九）勞務(wù)派遣的法律風險

勞務(wù)派遣近年來在世界各國迅速發(fā)展，我國也不例外。由于勞務(wù)

派遣人員與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，工作則在另外的用工單位，

有時會出現(xiàn)勞務(wù)派遣公司與用工單位對員工的義務(wù)互相推諉，導致勞

務(wù)派遣人員的利益受到損害的情況?！秳趧雍贤ā逢P(guān)于勞務(wù)派遣新

的規(guī)定中對用人單位影響較大的變化主要集中在以下幾個方面：①勞

務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同；②

被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利；③勞務(wù)派遣

一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施；④勞務(wù)派遣單

位違反法律規(guī)定給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單

位承擔連帶賠償責任。

勞務(wù)派遣實踐中面對的法律風險主要有：勞動關(guān)系主體的確定問

題；臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位的界定問題；勞務(wù)派遣單

位與用工單位規(guī)章制度的協(xié)調(diào)問題；工資支付的法律風險；被派遣員

工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風險；被派遣員工退回的法律風險；

勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任的法律風險。

十、勞動者社會保障及法律風險

社會保障是指國家通過立法，積極動員社會各方面資源，保證無

收入、低收入以及遭受各種意外災(zāi)害的公民能夠維持生存，保障勞動

者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時的基本生活不受影響，同時根

據(jù)經(jīng)濟和社會發(fā)展狀況，逐步增進公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。

勞動者的權(quán)利保障是《勞動法》的重要內(nèi)容，它同時是企業(yè)和社會的

義務(wù)。企業(yè)管理者應(yīng)當了解勞動者的權(quán)利并慎重防范因侵犯勞動者權(quán)

利所引起的法律風險。

勞動者權(quán)利，又稱勞工權(quán)利或勞動者權(quán)益或勞權(quán)?？梢苑譃閮纱?/p>

類，即勞動者個人的權(quán)利和勞動者集體的權(quán)利。

勞動者的個人權(quán)利，又稱為個別勞權(quán)，即與勞動者個人利益直接

相關(guān)的由勞動者個人享有并只能由其個人行使的權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定,

我國的勞動者所享有的個別勞權(quán)，主要有勞動就業(yè)權(quán)、勞動報酬權(quán)、

休息休假權(quán)、勞動安全衛(wèi)生權(quán)、職業(yè)培訓權(quán)、社會保險福利權(quán)、提請

勞動爭議處理權(quán)及法律規(guī)定的其他權(quán)利。在這些權(quán)利中，勞動就業(yè)權(quán)

是一項基礎(chǔ)性的權(quán)利，只有實現(xiàn)了勞動就業(yè)，勞動者的其他權(quán)