會計實務(wù)：淺析企業(yè)引進戰(zhàn)略股權(quán)投資所涉及的股東個人所得稅問題

淺析企業(yè)引進戰(zhàn)略股權(quán)投資所涉及的股東個人所得稅問題近期，各地稅務(wù)機關(guān)在引進戰(zhàn)略股權(quán)投資的企業(yè)中的稅務(wù)稽查中，均提出追繳相關(guān)股東個人所得稅的問題，引起了私募股權(quán)投資市場人士的高度關(guān)注。為此我對相關(guān)的法律法規(guī)和實務(wù)環(huán)節(jié)做了一些整理和研究。結(jié)合業(yè)內(nèi)一些專家的觀點，我一并匯總分析如下。由于該稅務(wù)問題涉及到大量的會計專業(yè)知識和稅收法律法規(guī)問題，為了確保相關(guān)分析的準確和完整，我用盡量詳細的方式來闡釋相關(guān)的觀點，其中很多論述對于有專業(yè)人士來說可能過于啰嗦、重復(fù)，請予以諒

一、背景說明

近年來私募股權(quán)投資機構(gòu)投資各類企業(yè)的方式可簡單的分為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“增資擴股”兩種形式。

其中股權(quán)轉(zhuǎn)讓即由投資機構(gòu)以被投資企業(yè)現(xiàn)已完成發(fā)行并以登記在冊的存量股權(quán)（或股份）為標(biāo)的物的交易，交易的出售方一定為公司的老股東（當(dāng)然購買方不一定是新股東也可能是公司的其他老股東），交易的股權(quán)也是這些老股東所持有的公司既有注冊登記的股權(quán)，因此這也就是業(yè)內(nèi)俗稱所謂“買老股”一說之由來。該等股權(quán)交易的特點與關(guān)鍵就是以這些存量股權(quán)之所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和讓渡為標(biāo)志。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易過程中，被投資企業(yè)自身沒有發(fā)生任何的權(quán)益變化，但出售股權(quán)一方則理應(yīng)獲得相應(yīng)的財務(wù)對價。

而增資擴股則是由投資機構(gòu)認購被投資企業(yè)所新發(fā)行的增量股權(quán)（或股份）的交易。這其中，投資機構(gòu)所獲得的股權(quán)是在本次交易中所增量發(fā)行的，是在其原有存量權(quán)益之外的新增股權(quán)（或股份），因此在業(yè)內(nèi)也將增資擴股方式的交易俗稱為“買新股”，以明確區(qū)別于股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式下的“買老股”。需要說明的是，在這類增資擴股的交易中，投資機構(gòu)所認購的股權(quán)（或股份）單位價格（即指每元注冊資本或每股價格，下同）往往大幅超過被投資企業(yè)原有權(quán)益（凈資產(chǎn)）的單位價格，這些超出部分就形成了我們常說的投資溢價或資本溢價，這也是本文所分析的各項稅負的經(jīng)濟源頭。

二、案例背景

A有限責(zé)任公司注冊資本450萬元，原有股東2人，其中自然人股東甲持股80%，自然人股東乙持股20%。

2010年12月，私募股權(quán)投資機構(gòu)B基金作為戰(zhàn)略投資者，認購公司所增發(fā)的50萬元注冊資本，全部認購金額為2‚000萬元。其中50萬元作為A有限公司的新增注冊資本，1950萬元作為增資溢價，計入A有限公司的資本公積-資本溢價。

2010年12月31日，A有限公司收到全部增資款，并完成了相應(yīng)的增資程序，公司注冊資本增加到500萬元，其中甲方持股72%，乙方持股18%，B基金持股10%。

同日公司賬面計列資本公積1‚950萬元，未分配利潤1‚550萬元（均系增資前累計形成），A有限公司凈資產(chǎn)合計為4‚000萬元。

到了2012年初，A有限公司以2011年12月31日經(jīng)審計的全部凈資產(chǎn)6‚000萬元為基準折算5‚000萬元股份，變更設(shè)立A股份有限公司。折股后，

在上述增資、變更過程中，公司的甲、乙股東未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。

2012年8月，A股份公司主管稅務(wù)機關(guān)對公司2010年-2012年8月期間地方稅費繳納情況進行稽查，提出以下二個涉及自然人甲、乙股東的個人所得稅應(yīng)予補繳的問題：

1、2010年12月，在增資環(huán)節(jié)中，由于A有限公司原股東甲、乙二人的持股比例發(fā)生減少，盡管沒有發(fā)生一般意義上的股權(quán)買賣行為，甲乙二人也未獲得現(xiàn)金。但仍應(yīng)從稅法原則來說，應(yīng)認定為甲、乙兩股東向新增股東B基金轉(zhuǎn)讓了部分的“股權(quán)比例”。該兩個自然人股東產(chǎn)生了稅法意義上的應(yīng)納稅所得額，并應(yīng)補繳相應(yīng)的個人所得稅。

2、2012年1月，A有限公司變更設(shè)立股份有限公司時，公司原賬面部分資本公積轉(zhuǎn)入A股份公司的股本。而該部分資本公積并非甲、乙兩名自然人股東投入的資本溢價，在折股后，卻轉(zhuǎn)為甲、乙兩名自然人名下的股本，因此也計繳甲、乙兩名自然人股東的相應(yīng)個人所得稅。

三、關(guān)于溢價增資環(huán)節(jié)中老股東的個人所得稅問題

(一)復(fù)盤稅務(wù)機關(guān)的稽查思路：

首先，在這個環(huán)節(jié)上的問題是目前被最多的投資業(yè)界人士所質(zhì)疑和詬病的問題，常見的問題有：

難道公司引進投資越多，繳的稅越多？

老股東根本沒有拿到現(xiàn)金，為何要繳稅呢？

既然是增資，那新老股東之間就沒有發(fā)生股權(quán)交易，老股東為何會產(chǎn)生稅負呢？

那么稅務(wù)機關(guān)的分析思路是什么呢？下面是我的推測：

第一步，在A有限公司增資前，甲乙二人所持股權(quán)比例分別為80%和20%，對應(yīng)所持有的公司權(quán)益金額分別為：

甲：80%×（實收資本450+未分配利潤1550）=1600萬元

乙：20%×（實收資本450+未分配利潤1550）=400萬元

第二步，在B基金增資完成后，公司的凈資產(chǎn)增加到4000萬元。但三個股東所持有的權(quán)益也發(fā)生了變化：

甲：72%×（實收資本500+資本公積1950萬元+未分配利潤1550）=2880萬元

乙：18%×（實收資本500+資本公積1950萬元+未分配利潤1550）=720萬元

B：10%×（實收資本500+資本公積1950萬元+未分配利潤1550）=400萬元

毫無疑問，在這一步產(chǎn)生了重要的以下兩個經(jīng)濟事項：1、老股東甲、乙的股權(quán)比例發(fā)生了減少，2、老股東賬面持有的權(quán)益發(fā)生了增加。也就是說，可以合理推論：甲乙二人因為所持股權(quán)比例減少的而獲得了超過了A公司原有賬面按比例的權(quán)益（凈資產(chǎn)）金額的財務(wù)對價。因此，根據(jù)兩個同時發(fā)生的經(jīng)濟事項，稅務(wù)機關(guān)認為應(yīng)該對相應(yīng)的差額部分征繳個人所得稅。

2、征稅的法律依據(jù)

稅務(wù)機關(guān)的認定并非完全沒有道理，但其中仍有值得推敲之處。首先看相關(guān)的法規(guī)定義：

(1)《個人所得稅法實施條例》第八條之（九）款規(guī)定：“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，是指個人轉(zhuǎn)讓有價證券、股權(quán)、建筑物、土地使用權(quán)、機器設(shè)備、車船以及其他財產(chǎn)取得的所得?！?/p>

(2)《個人所得稅法實施條例》第十條規(guī)定：“個人所得的形式，包括現(xiàn)金、實物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟利益?！?；所得為其他形式的經(jīng)濟利益的，參照市場價格核定應(yīng)納稅所得額?！?/p>

從公司權(quán)益的法律權(quán)屬和經(jīng)濟意義上來說，由于B基金的溢價投入，使得公司權(quán)益中增加了1950萬元的資本溢價，而該部分資本溢價根據(jù)會計準則，計入到了公司凈資產(chǎn)中的資本公積，成為全體股東共同共有的權(quán)益性資產(chǎn)。盡管相關(guān)資產(chǎn)權(quán)屬的變動缺乏必要的形式要件，但在結(jié)果上確實可以推論發(fā)生了該等資產(chǎn)權(quán)屬實質(zhì)上的讓渡和轉(zhuǎn)移。

所以，如果前述甲乙二人的賬面權(quán)益變化，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得—股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得—其他形式的經(jīng)濟利益這樣的法律關(guān)系鏈條來理解，盡管有牽強之意，但也并非完全無稽之談。而最重要的是，相關(guān)的市場價格也很容易能夠通過A公司賬面計算得出。

（二）針對稅務(wù)機關(guān)的上述認定思路，可以提出的商榷思路是：

1、應(yīng)區(qū)分法人財產(chǎn)權(quán)和自然人財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系

公司在獲得溢價增資的整個交易過程中，是新股東財產(chǎn)權(quán)和法人財產(chǎn)權(quán)之間以股權(quán)為對價的資產(chǎn)讓渡。但稅務(wù)機關(guān)是否存在混淆其中公司的法人財產(chǎn)權(quán)和老股東自然人財產(chǎn)權(quán)的關(guān)系的可能呢？必須強調(diào)的是，依照公司法和稅法相關(guān)原則，在未經(jīng)合法的程序（即必備經(jīng)濟事項）轉(zhuǎn)移或分配之前，首先從金額的角度上分析，法人財產(chǎn)權(quán)的變動并不意味著包括老股東在內(nèi)的全體股東的財產(chǎn)權(quán)必然的變動，不構(gòu)成應(yīng)納所得稅額的產(chǎn)生；其次從納稅義務(wù)發(fā)生的時點上分析，在該等法人財產(chǎn)權(quán)變動的時間點上，由于自然人股東沒有獲得其確定的經(jīng)濟收入，當(dāng)然也就不應(yīng)是自然人股東相應(yīng)納稅義務(wù)產(chǎn)生的時間點。

2、認定股權(quán)價值及權(quán)屬的依據(jù)是出資額而不是出資比例。

《中華人民共和國公司法》第三條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任”，既說明了有限責(zé)任公司的股東承擔(dān)責(zé)任以其對公司認繳的出資額為依據(jù)，反之也說明股東享受公司的權(quán)益也是依據(jù)其對公司的出資額。

同時，《公司法》第三十二條規(guī)定“有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：……（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；”，《公司法》第三十三條規(guī)定“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：……（二）股東的出資額；……公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記”。

上述條款中凡涉及股東的出資行為的法律規(guī)定均以出資金額為認定依據(jù)的規(guī)范表述，而非出資比例，說明在法律上是根據(jù)出資額而非出資比例來認定股東所持有的股權(quán)的。

而更重要的是，根據(jù)一般的法律原則和經(jīng)濟常識判斷，所謂轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)指資產(chǎn)或財產(chǎn)的所有權(quán)屬經(jīng)由轉(zhuǎn)移和讓渡的過程發(fā)生減少直至消失的后果。因此判斷股東是否轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)以股東對公司的出資額這一本質(zhì)客觀事實是否減少作為最終判斷依據(jù)，如交易前后，股東的實際出資額并未發(fā)生變化，即應(yīng)認定股東對相關(guān)股權(quán)所擁有的權(quán)屬也未發(fā)生任何增減變動，則不應(yīng)視為股東轉(zhuǎn)讓了股權(quán)。

3、增資過程中原股東所持股權(quán)并未減少，也未取得收入，不應(yīng)當(dāng)認定為轉(zhuǎn)讓行為?！吨腥A人民共和國個人所得稅法》第二條規(guī)定“下列各項個人所得，應(yīng)納個人所得稅：……九、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得；……”。在上述增資過程前后，原股東的財產(chǎn)即擁有的公司股權(quán)（也即股東對公司的投資額均未發(fā)生變化，其財產(chǎn)未有減少，因此不存在轉(zhuǎn)讓一說。

同時《個人所得稅法》第六條規(guī)定“應(yīng)納稅所得額的計算：……五、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，以轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的收入額減除財產(chǎn)原值和合理費用后的余額，為應(yīng)納稅所得額?！?。在增資過程中，新股東繳納的款項均為增資款項，亦全部投入了公司，并未支付給原股東，原股東未取得任何收入，因此即便退一萬步將上述行為視為轉(zhuǎn)讓，原股東也未取得任何收入，僅僅是其所持股公司賬面的所有者權(quán)益有所增加。

4、按照現(xiàn)行法律法規(guī)，有限責(zé)任公司及股份有限公司股東所持股的公司賬面所有者權(quán)益增加并不代表相關(guān)股東產(chǎn)生了納稅義務(wù)。例如：公司經(jīng)營中實現(xiàn)盈利積累的未分配利潤，也帶來公司凈資產(chǎn)的增加，從而導(dǎo)致公司賬面所有者權(quán)益的增加，但在公司實際將利潤分配給股東之前，公司權(quán)益增加的事實也自然不會被認定為公司股東發(fā)生稅法意義上的“所得”經(jīng)濟事項，股東自然也不會產(chǎn)生相應(yīng)的納稅義務(wù)。

5、出資比例的變化不是判斷是否需要繳納個人所得稅的依據(jù)。我們可以以198號文的規(guī)定為反證例舉?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)[1997]198號)》（以下簡稱“198號文”）規(guī)定“二、股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”，如果企業(yè)用盈余公積轉(zhuǎn)增股本，向所有股東同比例派發(fā)紅股時，股東的出資額會增加，但股東的出資比例不會發(fā)生變化。在出資比例不變的情況下，根據(jù)198號文的規(guī)定，股東已經(jīng)負有納稅義務(wù)。所以，如果以出資比例的變動作為依據(jù)判斷股東是否需要繳納個人所得稅不合理，反而可能造成國家稅收的重大流失。

(三)綜上，僅憑股東的賬面權(quán)益增減和出資比例的變動，并不足以判斷是否發(fā)生了股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為或股東是否發(fā)生了納稅義務(wù)。公司增資過程前后，原股東出資額和股份權(quán)屬均未發(fā)生變化，也未收到過新股東支付的轉(zhuǎn)讓對價，因此上述增資行為并不構(gòu)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，原股東也并未產(chǎn)生納稅義務(wù)，不應(yīng)為此承擔(dān)個人所得稅。

四、關(guān)于2012年1月份公司股改環(huán)節(jié)中資本公積折合股份所涉及的個人所得稅問題

（一）稅務(wù)機關(guān)的認定思路分析：

由于公司的資本公積可能是由不同股東以不同溢價規(guī)模投入產(chǎn)生，但在折股時卻按照股權(quán)比例統(tǒng)一折股，因此會出現(xiàn)全體股東對該等溢價重新分配，并以新的股本份額的形式確定為各股東法定財產(chǎn)份額的經(jīng)濟事項。盡管在此之前，資本公積已經(jīng)屬于