建筑工程合同研究與分析

1、.建筑工程合同研究與分析1前言1.1國內外研究背景1.2建設工程項目合同管理的發(fā)展2工程項目合同管理2.1建設工程合同管理的概念 2.2建設工程合同管理的目的及任務 2.3建設工程合同管理的特點 2.4建設工程合同管理在建設工程管理體系中的地位和作用3研究建設工程項目合同管理的意義3.1加強合同管理符合社會主義市場經濟的要求.3.2合同管理是建設項目管理的核心3.3加強合同管理是規(guī)范各建設主體行為的需要.3.4加強合同管理是迎接國際競爭的需要4建設工程項目合同管理現(xiàn)狀分析 4.1建設工程項目的合同管理普遍存在的問題. .4.1.1與合同管理相關的法律法規(guī)不配套4.1.2合同管理法律意識淡薄4.

2、1.3合同文本存在缺陷4.2加強建設工程項目的合同管理勢在必行5加強合同管理，規(guī)范市場行為5.1加強建設工程合同管理的現(xiàn)實意義5.2目前建設工程合同管理中存在的主要問題5.3完善建設工程合同管理，應該做好以下幾個方面工作5.4合同風險的主要表現(xiàn)形式5.5合同風險防范的基本措施6建設工程合同管理規(guī)范化建議6.1宏觀調整6.2中觀控制6.3微觀操作摘 要建設工程項目合同是經濟合同中的一種，是整個合同管理體系中的一個分支，具體指建設單位與勘察、設計施工材料供應等單位，為完成一定的建設工程任務而簽訂的合同。項目合同管理是一項復雜、全面的系統(tǒng)工程，具有涉及面廣、個體差異性突出的特點，合同管理的成敗，將影

3、響到整個項目的運作和最終目標的順利實現(xiàn)。雖然目前我國的建設工程合同管理體系日漸規(guī)范，管理水平也在不斷提高，但與國際先進水平相比還存在一定差距。本文通過對我國建設工程項目合同管理領域的現(xiàn)狀分析，找出普遍存在的問題，并針對問題明確了項目合同管理的重點，運用研究分析的方法，從完善健康發(fā)展的建筑市場運行機制和加強合同雙方內部合同管理體系建設兩方面入手，制訂出了具體的解決方案。提出堅持從中國國情出發(fā)貫徹項目合同管理理念，建立法制的、政府監(jiān)督的、自我約束的管理體系，建立公開、公平、公正的投資中介市場，加大投資中介服務的法律責任，為工程咨詢和項目管理創(chuàng)造更好的市場環(huán)境。最后指出隨著我國建筑業(yè)的不斷發(fā)展，建設

4、工程項目的合同管理研究工作將有著廣闊的前景和巨大的發(fā)展?jié)摿Α＝ㄖこ添椖?合同管理;合同管理機構;FIDIC合同條款1前 言1.1國內外研究背景在經濟發(fā)達國家和地區(qū)，一般由工程師即專業(yè)人士完成工程合同的具體管理任務。在國際上通行的標準合同文本中，對工程師在合同管理中的地位均有具體規(guī)定，如FIDIC條款。這些具有豐富的工程合同管理經驗的工程師，作為獨立的第三方，比業(yè)主更能有效、科學地進行工程合同管理，有利于_L程合同全面、正確地履行。合同管理之所以沒有列入美國項目管理協(xié)會的PMI管理手冊，并不是合同管理不重要，而是合同管理已經成為了發(fā)達國家經濟建設的基礎，F(xiàn)IDIC條款的每一條，都是必須落實到合

5、同中去的，按合同文字說話早已成為美國以及其他發(fā)達國家的習慣。隨著我國經濟水平的蓬勃增長，工程建設正以前所未有的速度發(fā)展，工程建設市場也日趨規(guī)范和成熟，工程項目管理也逐漸完善并與國際接軌。當前，我國己基本實行建設項目法人制、招標投標制、建設監(jiān)理制，明確合同工程師的職責就是進行嚴格的合同管理?，F(xiàn)在國內的外資項目均己按國際慣例進行管理，如采用FIDIC合同條件，對工程合同的具體管理任務一般由專業(yè)人士完成。這些具有豐富的工程合同管理經驗的工程師，不僅要系統(tǒng)、科學的進行工程合同管理，更要全面、深入的履行工程合同。1.2建設工程項目合同管理的發(fā)展市場經濟是法治經濟、契約經濟，合同是商品經濟的產物，是商品交

6、換的法律表現(xiàn)形式?，F(xiàn)代企業(yè)的經濟往來，主要是通過合同形式進行的，所以，合同管理作為現(xiàn)代企業(yè)法律顧問制度的重要內容之一。建設工程項目合同是其中的一種經濟類型的合同，是發(fā)包商和承包商之間關系存在的法律依據(jù)。在國外，對于建設工程項目合同管理的研究起步較早。1913年在瑞士洛桑成立的國際咨詢工程師聯(lián)合會歷時40余年，廣泛借鑒，兼收并蓄，集思廣益，融會貫通國際性工程施工合同條款而創(chuàng)造的“標準合同條件格式”，即“FIDIC合同條款”?！癋IDIC合同條款”孕育40余年，于1957年1月首版，現(xiàn)己發(fā)展到第五版。其通用條款，表達類級共性(目的、權力義務，責任獎罰、監(jiān)督、裁判);專用條款，明確個級共性(類級共性

7、的具體形態(tài))，補充個性。整個“FIDIC合同條款”具有嚴格的法治形態(tài)，合同之治，契約之理，規(guī)范化、標準化，在總體上通用條款與專用條款結合適用，如二者沖突，優(yōu)先適用專用條款。“FIDIC合同條款”是一種辯證的合同條款，擁有堅實的思維基礎，是目前國際通行的格式合同條款，很值得借鑒。2工程項目合同管理2.1建設工程合同管理的概念工程合同管理是對工程項目中相關合同的策劃、簽訂、履行、變更、索賠和爭議的管理。他是工程項目管理的重要組成部分。工程合同管理就是合同管理的主體對工程合同的管理，根據(jù)合同管理的對象，可將合同管理分為兩個層次，一是對單項合同的管理，二是對整個項目的合同管理。單項合同的管理，主要是指

8、合同當事人從合同開始到合同結束的全過程對某個合同進行的管理，包括合同的提出、合同文本的起草、合同的訂立、合同的履行、合同的變更和索賠控制、合同收尾等工作環(huán)節(jié)。整個項目的合同管理。由于合同在工程中的特殊作用，項目的參加者以及與項目有關的組織都有合同管理工作，但不同的單位或人員，如政府行政管理部門、律師、業(yè)主、工程師、承包商、供應商等，在工程項目中的角色不同，則有不同角度、不同性質、不同內容和側重點的合同管理工作。2.2建設工程合同管理的目的及任務。2.2.1建設工程合同管理的目的：從宏觀上講，工程合同管理的目的就是為了加強建筑活動的監(jiān)督管理，維護建筑市場秩序，保證建設T程質暈和安全，促進建筑業(yè)的

9、健康發(fā)展，為建筑市場的各個環(huán)節(jié)提供法律依據(jù)，同時也為我國建筑業(yè)進一步向國際標準化邁進提供保障。2.2.1.1規(guī)范市場主體、市場價格和市場交易。我國經濟體制改革的目標是建立社會主義市場經濟，以進一步解放和發(fā)展生產力，增強經濟實力，參與國際市場經濟活動。在作為我國國民經濟支柱產業(yè)之一的建筑業(yè)領域，培育和發(fā)展建筑業(yè)市場，也是一件十分重要的工作。而建筑市場主體要進入建筑市場進行交易，其目的就是為了開展和實現(xiàn)工程項目承發(fā)包活動，這樣各方就必須具備和符合法定主體資格，即具有訂立建設工程合同的權利和行為能力。在我國“政府宏觀指導，企業(yè)自主報價，競爭形成價格，加強動態(tài)管理”的建筑市場價格機制下，建筑市場主體通

10、過招投標競爭，運用合同形式，調整價格關系。建筑市場交易是指建筑產品的交易通過工程建設項目招標投標的市場競爭活動，采用訂立建設工程合同的法定形式確定。2.2.1.2發(fā)展與完善現(xiàn)代企業(yè)制度?，F(xiàn)代企業(yè)制度的建立，對企業(yè)提出了更新的要求，企業(yè)依據(jù)公司法規(guī)定，遵循“自主經營，自負盈虧，自我發(fā)展，自我約束”的原則，促使建筑企業(yè)認真地考慮建筑市場的需求變化，調整企業(yè)發(fā)展方向和工程承包經營方式，依據(jù)招標投標法通過工程招標投標和簽訂建設rT程合同以求實現(xiàn)與其他企業(yè)、經濟組織在工程項目建設活動中的協(xié)作與競爭。建設工程合同是項目法人單位與建筑企業(yè)進行T程承發(fā)包的主要法律形式，是進行工程施工、監(jiān)理和驗收的主要法律依據(jù)

11、，是建筑企業(yè)走上市場的橋梁和紐帶。訂立和履行建設工程合同，直接關系劍建設單位和建筑企業(yè)的根本利益。2.2.1.3提高建設工程合同履約率。牢固樹立合同法制的概念，加強工程建設項目合同管理，必須從項目法人做起，從項目經理和工程師做起，堅決執(zhí)行合同法和建設工程合同行政法規(guī)和合同示范文本制度。嚴格按照法定程序簽訂建設工程項目合同，防止違法違規(guī)的現(xiàn)象出現(xiàn)，建筑市場主體全面履行工程建設項目合同的各項條款，提高建設工程合同履約率。在建設合同文本中，對當事人各方的權利、義務和責任作了明確完善的規(guī)定，操作性很強，不僅防止了當事人主觀上的疏漏和客觀的干擾，而且有利于合同的正常履行，從而保證合同的順利完成。2.2.

12、1.4努力開拓國際建筑市場。目前國際正在發(fā)生著前所未有的廣泛而深刻的變化，有著前所未有的的機遇和挑戰(zhàn)，國際-T程建設市場日益擴大，建筑市場得到蓬勃和迅猛的發(fā)展。隨著我國加入世界貿易組織，及國內市場逐步國際化，要求在合同管理上與國際接軌。這為我國建筑業(yè)進入國際工程承包市場和開放國內工程發(fā)包市場提出了新的課題。另外，根據(jù)國際工程承發(fā)包市場中的招投標5與合同管理規(guī)則等，引用國際合同文本，努力提高工程合同管理水平，對開拓和開放工程建設市場，發(fā)展建筑業(yè)具有重要意義。2.2.2建設工程合同管理的任務：建設工程合同管理的主要任務，是促進項目法人責任制、招標投標制、工程監(jiān)理制和合同管理等制度的實行，并協(xié)調好“

13、四制”的關系，規(guī)范各種合同的文體和格式，使建筑市場交易活動中各主體之間的行為由合同約束2.2.2.1保障工程建設事業(yè)可靠發(fā)展。在市場經濟條件下，由于主要是依靠合同來規(guī)范當事人的交易行為，合同的內容將成為開展建筑活動的主要依據(jù)，依法加強建設-T程合同管理，可以保障建筑市場的資金、材料、技術、信息、勞動力的管理，發(fā)展和完善建筑市場，振興我國的建筑業(yè)，真正形成國民經濟的支柱產業(yè)。2.2.2.2規(guī)范建設程序和建設主體。不但要對工程項目中包括的可行性研究、勘察設計、招標投標、建筑施T、材料設備采購等各種經濟活動，都以合同的形式加以確定，而且為了促進建筑市場的繁榮和健康發(fā)展，建筑項目中的第三產業(yè)如上程咨詢

14、公司、工程監(jiān)理公司、招標投標代理機構、預結算中心等中介組織，也應以合同或委托合同的形式產生雙方的法律關系。2.2.2.3提高工程建設的管理水平。工程建設管理水平的提高體現(xiàn)在丁程質量、進度和投資的三大控制目標上，這三大控制目標的水平主要是體現(xiàn)在合同中。在合同規(guī)定三火控制目標后，要求合同當事人在工程管理中細化這些內容，在T程建設過程中嚴格執(zhí)行這些規(guī)定。同時，如果能夠嚴格按照合同的要求進行管理，工程的質量能夠有效地得到保障，進度和投資的控制目標也能夠實現(xiàn)，因此，建設=程合同管理能夠有效地提高工程建設的管理水平。2.2.2.4免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪。建設領域是我國經濟犯罪的高發(fā)領域，出現(xiàn)這樣

15、的情況主要是由于工程建設中的公開、公正、公平做得不夠好，而加強建設1：程合同管理能夠有效地做到公開、公正、公平。特別是健全重要的建設工程合同的訂立方式招標投標，能將建筑市場的交易行為置丁二公開的環(huán)境中，約束權利濫用行為，有效地避免和克服建筑領域的受賄行賄行為。加強建設一程合同履行的管理也有助于政府行政管理部門對合同的監(jiān)督，避免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪。2.3建設工程合同管理的特點工程合同管理不僅要懂得與合同有關的法律知識，還需要懂得工程技術、工程經濟，特別是工程管理方面的知識，而且工程合同管理有很強的實踐性，也就是只懂得了理論知識是遠遠不夠的，還需要豐富的實踐經驗，只有具備這些素質，才能

16、管理好工程合同，這主要是由以下幾方面決定的。2.3.1是合同管理的復雜性。工程建設合同是按照建設程序展開的規(guī)劃設計合同先行，監(jiān)理施丁采購合同在后，工程合同呈現(xiàn)出串聯(lián)、并聯(lián)和搭接的關系，工程合同管理也是隨著項目的進展逐步展開的，因此上程合同復雜的界面決定了工程合同管理的復雜性。項目參建單位和協(xié)建單位多，通常涉及業(yè)主、勘察設計單位、監(jiān)理單位、總包單位、分包單位、材料設備供應單位等，各方面責任界限的劃分、合同權利和義務的定義非常復雜，合同在時間上和空間上的銜接協(xié)調很重要。合同管理必須協(xié)調和處理好各方面的關系，使相關的各合同和合同規(guī)定的各工作內容不相矛盾，使各合同在內容上、技術上、組織上、時間上協(xié)調一

17、致，才能形成一個完整的周密的有序體系，以保證工程有秩序、按計劃地實施。因此，復雜的合同關系，決定了上程合同管理的復雜性。2.3.2合同管理的協(xié)作性。工程合同管理不是一個人的事，往往需要設立一個專門的合同管理班子，某種科度上，是丁程合同的管理者，以業(yè)主為例，業(yè)主項目管理班子中的每個部門，甚至是每個崗位每個人的工作都與合同管理有關，如業(yè)主的招標部門是合同的訂立部門，工程管理部門是合同的履行部門等。工程合同管理不僅需要專職的合同管理人員和部門，而且要求參與工程管理的其他各種人員或部|門都必須精通合同，熟悉合同管理工作。正是因為工程合同管理是通過項目管理班子內部各部門、全員的分工協(xié)作、相互配合下使工程

18、進行的，所以合同管理過程中的相互溝通與協(xié)調顯的尤為重要，體現(xiàn)出了合同管理需各部門全員分工協(xié)作的協(xié)作性特點。(3)是合同管理的風險性。工程合同實施時間長，涉及面廣，受外界環(huán)境如經濟、社會、法律和自然條件等的影響人，這些因素一般稱之為工程風險，工程風險難以預測，難以控制，一旦發(fā)生往往會影響合同的正常履行，造成合同延期和經濟損失。因此工程風險管理成為工程合同管理的重要內容。由于建筑市場競爭激烈，承包商除依靠其他評標指標外，投標報價也是施1二投標中能否中標的關鍵性指標，岡此導致施工合同價格偏低，同時業(yè)主也經常利用在建筑市場中的買方優(yōu)勢，提出一些苛刻的條件。加之我國還處于市場經濟的初級階段，因此合同雙方

19、的信用風險也是工程合同管理的重要內容。(4)是合同管理的動態(tài)性。由于工程持續(xù)時間長，這使得相關的合同，特別是工程施工合同生命期長，T程價值量大，合同價格高，由于合同履行過程中內外干擾事件多，合同變更頻繁，合同管理必須按照變化了的情況不斷調整，這就要求合同管理必須是動態(tài)的，必須加強合同控制工作。2.4建設工程合同管理在建設工程管理體系中的地位和作用工程項目的建設應該經過以下程序；確定工項目階段(項目建議書一可行性研究一設計任務發(fā)包一初步設計一審批)；工程準備階段(列入年度計劃一施工前準備一開工報告)；工程實施階段。由此可以看出，在工程建設的整個過程中，都貫穿了合同管理上作。對業(yè)主而言，包括合同簽

20、訂前的合同策劃、招標評標和定標，合同訂立后的合同實施及監(jiān)督管理情況等；對承包方而言，包括合同分析、投標和合同訂立的實施等。只有做好合同策劃與合同分析工作，才能有一個好的合同，對今后工程的實施起劍規(guī)范、控制和指導作用；只有做好招標投標工作，才能選擇一個好的承包商；只有做好合同實施監(jiān)督管理工作，才能使合同得到全面、正確的履行，順利地完成工程項目建設任務。一個工程建設項目的管理包括很多內容，而其中最主要的是質量管理、投資管理與進度管理?？梢哉f，一個工程項目建設起始于合同管理，也終結于合同管理?？梢?，合同管理是工程建設的核心，它作為其他管理上作的指南，對整個工程建設的實施起總控制與總保證的作用。因此可

21、以說，在現(xiàn)代建筑工程項目管理中合同管理具有十分重要的地位，已成為與進度管理、質量管理、成本(投資)管理、信息管理等并列的一大管理職能。合同管理對項目的進度控制、質量管理、成本管理有總控制和總協(xié)調作用，是工程項目管理的核心和靈魂，這是由合同在社會主義市場經濟條件下以及現(xiàn)代建筑管理工程中的獨特作用所決定的。1)合同確定了工程實施和工程管理的主要目標。是合同雙方在工程進行中各種經濟活動的依據(jù)，合同管理工作能保證合同確定的工程目標的實現(xiàn)。2)合同規(guī)定了雙方在合同實施過程中的經濟責任、權益和權力。簽訂合同，則使雙方居于一個統(tǒng)一體中，共同完成項目任務，雙方的總目標是一致的。從另一個角度上看，合同雙方的利益

22、又是不一致的，承包商的目標是盡可能取得工程利潤，增加收益，降低成本，而業(yè)主的目標是以盡可能少的費用完成盡可能多的、質量盡可能高的工程。合同是調節(jié)這種關系的主要手段，雙方都可利用合同保護自己的權益，限制和制約對方，所以合同可以平衡雙方經濟責權利關系。3)合同是工程過程中合同雙方最高行為準則。合同確定工程項目的價格(成本)、工期、質量(功能)等目標，規(guī)定著合同雙方責權利關系。合同管理對項目的進度控制、質量管理、成本管理有總控制和總協(xié)調作用，是上程項目管理的核心和靈魂。3研究建設工程項目合同管理的意義合同建設工程的管理可謂是一項復雜、全面的系統(tǒng)工程，具有涉及面廣、個體差異性突出的特點。其管理范疇包括

23、規(guī)劃管理、投資管理、質量管理、進度管理、安全管理、人員管理等等。而合同管理是貫串于整個建設工程項目的管理方式，大到項目的設計、監(jiān)理、工程承包，小到某項材料的采購、某名員工的聘用，任何一項管理都與合同管理有著密切的聯(lián)系，合同管理的成敗，將影響到整個項目的運作和最終目標的順利實現(xiàn)。合同確定工程項目的價格(成本)、工期和質量(功能)等目標，規(guī)定著合同雙方責權利關系，所以合同管理必然是工程項目管理的核心。它作為其它工作的指南，對整個項目的實施起總控制和總保證作用。在現(xiàn)代工程中，沒有合同意識則項目整體目標不明;沒有合同管理，則項目管理難以形成系統(tǒng)，難以有高效率，不可能實現(xiàn)項目的目標。隨著我國建筑市場的不

24、斷發(fā)育成熟，建筑工程項目合同管理的重要性日益顯現(xiàn)，總體可以概括為以下四點。3.1加強合同管理符合社會主義市場經濟的要求.使用合同來引導和管理建筑市場，順應了政府轉變職能，應用法律、法規(guī)和經濟手段調節(jié)和管理市場的大趨勢。而各建筑市場主體也必須依據(jù)市場規(guī)律要求，健全各項內部管理制度，其中非常重要的一項就是合同管理。3.2合同管理是建設項目管理的核心加強合同管理是進行有效項目管理的需要。任何建筑工程項目的實施都是以簽訂系列承發(fā)包合同為前提的，忽視了合同管理就意味著無法對工程質量、工程進度、工程費用進行有效控制，更勿論談及對人力資源、工作溝通、工程風險等進行綜合管理。只有抓住合同管理這個核心，才可能統(tǒng)

25、籌調控整個建筑工程項目的運行狀態(tài)，實現(xiàn)建設目的。3.3加強合同管理是規(guī)范各建設主體行為的需要.建筑工程項目合同界定了建設主體各方的基本權利與義務關系，是建設主體各方履行義務、享有權利的法律基礎，同時也是正確處理建筑工程項目實施過程當中出現(xiàn)的各種爭執(zhí)與糾紛的法律依據(jù)?？v觀目前我國建筑市場的經濟活動及交易行為，所出現(xiàn)的誠信危機、不正當競爭多與建設主體法制觀念淡薄及合同管理意識薄弱有關。加強合同管理，促使建設主體各方按照合同約定履行義務并處理所出現(xiàn)的爭執(zhí)與糾紛，能夠起到規(guī)范建設主體行為的積極作用，對整頓我國的建筑市場起到了促進作用。3.4加強合同管理是迎接國際競爭的需要當前，我國建筑市場己全面開放，

26、面對來自國外建筑企業(yè)的沖擊與挑戰(zhàn)，就必須適應國際市場規(guī)則、遵循國際慣例。只有加強合同管理，建筑企業(yè)才有可能與國外建筑企業(yè)一爭高下，才能贏得自己生存與發(fā)展的空間。在我國的監(jiān)理工程師考試的教材里也將建設工程合同管理向國際管理標準靠攏。把監(jiān)理工程師對施工現(xiàn)場的管理歸納成“三控兩管一協(xié)調”，其中“三控”指的就是質量控制、投資控制和進度控制，而“兩管”指的就是合同管理與信息管理?，F(xiàn)在看來，應該改為“四控兩管一協(xié)調”，即增加對安全的控制。而合同管理是質量、進度、投資與安全控制所必須具備的手段。參加工程建設的各方人員，必須事先簽訂合同，明確各方的責、權、利關系。無論是項目的業(yè)主、咨詢公司，還是設計人員、施工

27、人員、材料設備供應商，通過合同的聯(lián)系，從而保證了各自的利益與項目管理的成功緊緊聯(lián)系在一起。在商品經濟的社會里，任何人都必須重合同講信譽，只有一切從合同出發(fā)，才能保證項目建設的取得成。4建設工程項目合同管理現(xiàn)狀分析 4.1建設工程項目的合同管理普遍存在的問題目前，國內建筑市場存在種種問題和不和諧因素已經引起了政府管理部門的重視和人們的普遍關注。根據(jù)建設部的一項調查資料顯示:2001年4月，建設部曾組織對在建的大中型房屋建設工程和市政基礎設施工程進行專項檢查。在被檢查的169項工程中，存在不同程度違規(guī)的有109項，占全部檢查的64，5%。這只是偶爾的一次抽查所了解到的，沒有被查到的違規(guī)或違法項目肯

28、定還有不少。這些情況為什么不能經常地被執(zhí)法部門發(fā)現(xiàn)并處理，而只能在一些偶然的專項檢查中才會被曝光呢?這些都說明目前我國建筑這一塊的法制是相當乏力、不完善的。在這樣的法制環(huán)境下，合同的執(zhí)行情況肯定不會理想，每年幾千億的債務“黑洞”也就不足為奇了。種種違規(guī)現(xiàn)象的出現(xiàn)有其特有的必然性，雖然其合理、合法性值得懷疑，但如果一味地說法制環(huán)境問題也是不公平的，在各相關建設企業(yè)內部也存在著合同管理的漏洞。鑒于目前我國建筑市場中合同管理的現(xiàn)狀，通過分析研究，我國整體的建設工程項目合同管理以下幾個方面問題普遍存在。4.1.1與合同管理相關的法律法規(guī)不配套1981年頒布經濟合同法后，國務院制定發(fā)布了建筑工程設計合同

29、條例、建筑安裝工程承包合同條例，建設部發(fā)布了建設工程施工合同管理辦法，對規(guī)范建設工程合同管理工作起了一定的作用。1999年10月1日起履行合同法以后，經濟合同法同時廢止，依托于經濟合同法頒布的相應條例和辦法也隨之廢止。由于合同法是程序法，無法依據(jù)其對建設工程合同的大量違法行為進行監(jiān)督和處理，所以合同法第一百二十七條規(guī)定:“工商行政管理部門和其他有關行政主管部門在各自的職權范圍內，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為，負責監(jiān)督處理;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”而現(xiàn)行的法律和行政法規(guī)，除刑法內有涉及對利用合同進行犯罪的處罰規(guī)定外，對于由建設市場各方主體之間發(fā)

30、生的合同違法行為，缺乏監(jiān)督、處理的依據(jù)。4.1.2合同管理法律意識淡薄分析過去建筑企業(yè)經營中出現(xiàn)的問題，我們不難發(fā)現(xiàn)施工企業(yè)的經營運作還不規(guī)范，企業(yè)法律意識不強，尤其是缺乏強烈、敏銳的合同法律意識。建筑企業(yè)往往不通過嚴格的招投標程序，就簽署巨額的工程項目合同，在簽署合同時，合同雙方既不按照建設部和國家工商局制定的建設工程施工合同示范文本規(guī)范，也不根據(jù)工程項目和企業(yè)自身的具體情況來訂立相應的合同條款，往往將訂立合同流于形式，對合同條款不作仔細推敲，對違約責任、違約條件等不作具體明確的約定，訂立的合同非常簡單，內容缺乏、條款不全、責、權和利不明，為工程合同糾紛、合同損失和經濟風險留下了隱患，訂立合

31、同形同虛設，合同風險不言自明。在合同履行期間，合同管理工作更不規(guī)范，往來函件、工程簽證缺乏必要的記錄和保管，發(fā)生問題后扯皮不斷，相互推委。更有甚者，有些建筑施工企業(yè)不采取投標方式，而是采取行賄方式獲得承包合同或是在投標報價過程中相互串通，有意哄抬承包價格。在獲得承包合同后，有些承包商隨意肢解工程，擅自分包工程或假借分包的名義倒手轉包工程，從中牟利。4.1.3合同文本存在缺陷從目前實施的建設工程施工合同文本來看，很多建筑企業(yè)簽署的合同文本，大多合同責任劃分不清，缺乏對合同事件各參與方相應權責、違約的具體后果及處理方式方法的全面定義和具體明確的描述。部分施工合同文件對履約雙方約定的權利、義務顯失公

32、平，如過多地強調了承包方的權利義務，對業(yè)主的制約條款相對較少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體、不明確，也缺少行之有效的處罰辦法。凡此種種，施工合同的有失公平和公正，履約雙方的責權嚴重不對稱，是當前工程款屢屢拖欠的主要原因。另外大多施工合同文本中，缺少對工程保險責任、索賠計算原則的具體約定。在競爭激烈的建筑市場上，工程的發(fā)包和承包是一項充滿風險的事業(yè)，建筑施工企業(yè)應如何有效的控制與規(guī)避風險，這是企業(yè)必須面對的首要問題。由于我國長期受計劃經濟的影響，索賠工作沒有得到應有的重視，不會索賠，不敢索賠是中小型施工企業(yè)的通病，企業(yè)應提高索賠意識，在簽訂合同時要增加索賠條款的內容，詳細具體地約定索

33、賠的計算原則，為后續(xù)的索賠管理提供有力的依據(jù)。4.2加強建設工程項目的合同管理勢在必行建設工程項目合同管理的全過程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開效，直至合同失效為止。我們不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的管理。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內容的各部門都要一起來管理。動態(tài)性就是注重履約全過程的情況變化，特別要掌握對我方不利的變化，及時對合同進行修改、變更、補充或中止和終止。切不可以為簽了合同就萬事大吉，把合同束之高閣，我們要防止由于合同管理不善而遭到的懲罰。就我國目前情況來看，建設工程項目合同管理的重要作用還遠未受到普遍的重視，管理水平與國際慣例要求相比更是差的很遠，存在許多有待改進的方面。通

34、過研究分析和市場調研，我們發(fā)現(xiàn)法律法規(guī)不配套、合同管理法律意識淡薄、合同文本存在缺陷等問題的出現(xiàn)，與行業(yè)管理的市場機制和建筑企業(yè)內部合同管理建設有著密切的關系。加強我國建設工程項目合同管理迫在眉睫，勢在必行，著就需要我們的各級政府部門、企業(yè)單位深入調查研究，尋找癥結之所在，探索出適合我國國情的一條合同管理之路，使建設工程項目管理順利進行，使國民經濟建設健康發(fā)展。5加強合同管理，規(guī)范市場行為建設施工合同是指承包人按照發(fā)包人的要求，依據(jù)勘察、設計的有關資料、要求，進行施工建設、安裝的合同。是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設工程目標，明確相互責任、權利、義務關系的協(xié)議;是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款，控制

35、工程項目質量、進度、投資，進而保證工程建設活動順利進行的重要文件。有效的合同管理是促進參與工程建設各方全面履行合同約定的義務，確保建設目標(質量、投資、工期)的重要手段。因此，加強合同管理工作對于承包商以及業(yè)主都具有重要的意義。5.1加強建設工程合同管理的現(xiàn)實意義加強合同管理是市場的要求。隨著市場經濟機制的發(fā)育和完善，要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛，轉變政府職能，更多地法律、法規(guī)和經濟手段調節(jié)和管理市場，而不是用行政命令干預市場;承包商作為建筑市場的主體，進行建筑生產與管理活動，必須按照市場要求，健全和完善內部各項管理制度，其中合同管理制度是其管理制度的關鍵之一。建筑市場機制的健全和完善，施

36、工合同必將成為調節(jié)業(yè)主和承包商經濟活動關系的法律依據(jù)。加強建設工程施工合同的管理，是主義市場經濟規(guī)律的必然要求。規(guī)范建設各方行為的需要從建筑市場經濟活動及交易行為看，工程建設的參與各方缺乏市場經濟所必須的法制觀念和誠信意識，不正當競爭行為時有發(fā)生，承發(fā)包雙方合同自律行為較差，加之市場機制難以發(fā)揮應有的功能，從而加劇了建筑市場經濟秩序的混亂。因此，政府行政管理部門必須加強建設工程施工合同的管理，規(guī)范市場主體的交易行為，促進建筑市場的健康穩(wěn)定。建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要我國加入 WTO后，建筑市場將全面開放。國外承包商進入我國建筑市場，如果業(yè)主不以平等市場主體進行交易，仍然盲目壓價、壓工期和要求墊

37、支工程款，就會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿易糾紛。另外，由于我們不能及時適應國際市場規(guī)則，特別是對FIDIC條款的認識和和經驗不足，將造成我的建筑喪失大量參與國際競爭的機會。同時，使我們的工程發(fā)包商認識不到遵守規(guī)則的重要性，造成巨大經濟損失。因此，承發(fā)包雙方應盡快樹立國際化意識，遵循市場規(guī)則和國際慣例，加強建設工程施工合同的規(guī)范管理，建立行之有效的合同管理制度。5.2目前建設工程合同管理中存在的主要問題工程建設的復雜性決定施工合同管理的艱巨性。目前我國建設市場發(fā)育尚不完善，建設交易行為尚不規(guī)范，使得建設施工合同管理中存在諸多問題，主要表現(xiàn)為:5.2.1合同雙方法律意識淡薄5.2.1.

38、1合同有失公正合同文件存在合同雙方權利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強調了承包方的義務，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。同時，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡，致使業(yè)主在建設工程承包中占據(jù)上導地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風險轉移到承包商身上。由一于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個別承包商在實施這樣的工程合同時，為了使

39、自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包甚至分非轉包等手段，給工程建設帶來隱患。5.2.1.2合同文本不規(guī)范國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理，制定了建筑工程施工合同示范文本，以全面體現(xiàn)雙方的責任、權利和風險。有些建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。5.2.1.3“陰陽合同”充斥市場“陰陽合同”充斥市場，嚴重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以各種理由、客

40、觀原因，除按招標文件簽訂“陽合同”，供建設行政主管部分審查備案外，私下與承包商再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的“陰合同”，在內容上與原合同相違背，形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”，違反國家有關法律、法規(guī)，嚴重損害承包商利益，為合同履行埋下了隱患，將直接關系工程建設目標的實現(xiàn)，進而給業(yè)主帶來不可避免的損。5.2.1.4建設施工合同履約程度低，違約現(xiàn)象嚴重有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定。合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生，如:業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包;在工程建設中業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;建設工程竣工驗收合格后，發(fā)包

41、人不及時辦理竣工結算手續(xù)，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工，不按規(guī)范施工，隨意肢解工程，拆借專項資金，等形成延期工程、劣質工程，嚴重影響工程建設市場。5.2.1.5合同索賠工作難以實現(xiàn)索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄，導致合同索賠難以進行，受損害者往往是承包商。5.2.1.6資質掛靠、出借現(xiàn)象嚴重違法承包人利用其它承包商名義簽訂合同

42、或超越本企業(yè)資質等級簽訂合同的情況普遍存在。有些不法承包商在自己不具備相應建設項目施工資質的情況下為了達到承包工程的目的，非法借用他人資質參加工程投標。并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質，專門從事資質證件租用業(yè)務，非法謀取私利。嚴重破壞了建筑市場的秩序。5.2.1.7違法簽訂轉包、分包合同情況普遍存在一些承包商為了獲得建設項目承包資格，不惜以低價中標。在中標之后又將工程肢解后以更低價格非法轉包給一些沒有資質的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進而對工程進度、質量造成嚴重影響。5.2.2不重視合同管理體系和制度建設一些建設

43、項目不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權竹理機制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。5.2.3專業(yè)人才缺乏專業(yè)人刁缺乏也是影響建設項目合同管理效果的一個重要因素。建設合同涉及內容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。很多建設項目管理機構中，沒有專業(yè)技術人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓，將合同管理簡單地視為一種事務性工作。甚至有的合同領導直接敲定山一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。5.2.4合同管理手段落后不重

44、視合同歸檔管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。一些建設項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定，合同履行過程中沒有嚴格監(jiān)督控制，合同履行后沒有全面評估和，合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進行，合同管理信息的采集、存儲伽工和維護手段落后，合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后。沒有按照項目管理理念對合同管理流程進行重構和優(yōu)化，沒能實現(xiàn)項目內部信息資源的有效開發(fā)和利用，建設項目合同管理的信息化程度偏低。5.3完善建設工程合同管理，應該做好以下幾個方面工作5.3.1加強對承包商的資質管理通過嚴把建筑承包商資質管理關，從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模，解決

45、目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題，從根本上杜絕壓級壓價。同時，各級建設行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理，對承包商的違法行為要嚴肅處理，維護正常的建設市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。5.3.2加強工程招投標管理隨著社會的進步，一些善于鉆營的人的手段也越來越隱蔽，致使證據(jù)難以掌握、認定，工作難以開展，執(zhí)法人員思想上有畏難情緒，不敢理直氣壯地去進行管理、處罰。而對有些證據(jù)確鑿的又因有的領導怕麻煩，怕影響關系，放任自流，致使少數(shù)人膽子越來越大。管理對策:建筑業(yè)是國民經濟的支柱產業(yè)，其工作的好壞直接影響和制約運輸、建材、加工、商貿等50多個相關產業(yè)的發(fā)展。建筑業(yè)招投標市場目前

46、出現(xiàn)的一些問題，是前進中必須正視和面對的問題，要通過建立和繼續(xù)完善公開、競爭、有序的市場機制來逐步加以解決，做到從源頭上控制固定資產，投資規(guī)模入手，保證社會主義宏觀經濟調控政策和一系列懲治腐敗措施落到實處，以便較好地為改革、開放、發(fā)展、穩(wěn)定服務，保證經濟持續(xù)、穩(wěn)定、高速發(fā)展。5.3.3借鑒國際經驗，推行適用于市場經濟的合同示范文本隨著我國加入WTO，建筑市場同樣面臨對外開放問題，在工程管理的許多方面要與國際慣例接軌。因此，在合同管理方面，我們要不斷借鑒國際先進經驗，以加速建立和完善市場經濟需求的合同管理模式。新的建設工程施工合同示范文本，很大程度地了符合了F1DIC文本格式，較以往合同文本有較

47、大的改進，有利于促進建筑市場的健康、有序發(fā)展，應該嚴格執(zhí)行。5.3.4推行合同管理人員持證上崗制度加強建設項目合同管理隊伍建設，加強合同管理人刁的培養(yǎng)，實行合同管理人員持證上崗制度，亦是提高建設項目合同管理效果的重要舉措。，我國己正式推行注冊造價工程師制度，造價工程師的一項重要職責就是搞好建設項目的投資控制和合同管理。因此，建議在建設項目管理機構中設置注冊造價工程師崗位，專司合同管理職責。5.3.5行政部門加大合同管理力度加大合同管理力度，保證施工合同全面履約。為保證施工合同全面履行，建設行政管理部門應把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要。要在嚴把審查關的基礎上，加大合同履約管理力度。

48、建設行政主管部門對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù)，不得組織招投標，不予辦理施工許可;堅決取締墊資、帶資施工現(xiàn)象，努力凈化建筑市場，進一步維護承包商的合法利益。5.3.6加強合同意識，減少合同糾紛產生加強合同意識，減少合同糾紛產生。承包商由于缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時，對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定，即草率簽訂，特別是對違約責任，違約條件未做具體約定，都直接導致了工程合同糾紛的產生。因此，在簽訂合同過程中，承包商要對合同合法性、嚴密性進行認真審查，減少簽訂合同時產生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內，以保證合同的全面履行。5.3.7加強合同管理體系和制度建設加強合同管理

49、體系和制度建設。項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴格按照規(guī)定程序進行操作，以提高合同管理水平。5.3.8加強施工合同索賠管理工作加強施工合同索賠管理工作，是培育和建設市場的一項重要內容。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是承包商巫待解決的。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個履行過程中，

50、要隨時結合施工現(xiàn)場實際情況，結合法律法規(guī)進行分析，以合理履行合同，這不僅有利于保護自己的合法權益。更重要的是有利于盡快適應國際工程建設規(guī)范，提高企業(yè)未來生存能力。5.3.9加強合同及相關文件歸檔管理工作加強合同及相關文件歸檔管理工作。為合同順利履行創(chuàng)造條件。合同文本及相關資料同屬重要法律文件，發(fā)生之后應及時建帳并妥善保存。重視合同文本而不重視相關資料歸檔的情況在建設領域普遍存在。由于建設項目周期長，涉及專業(yè)多，面臨情況復雜。在經過一個長時間的建設過程之后，很多具體問題要依靠相應資料予以解決。為此，做好資料歸檔工作決不是簡單的文檔管理問題，應專人負責，負責到底。另外，要加快合同管理信息化步伐，及

51、時先進管理手段，改善合同管理條件，不斷提高管理水平。5.4合同風險的主要表現(xiàn)形式合同風險的客觀存在是由其合同特殊性、合同履行的長期性和合同履行的多樣性、復雜性以及建筑工程的特點決定。根據(jù)合同主體行為，可將其分為主觀性合同風險和客觀性合同風險。5.4.1客觀性合同風險合同的客觀風險是法律法規(guī)，合同條件以及國際慣例規(guī)定的其風險責任是合同雙方回避的，通過人的主觀努力往往無法控制。例如，合同規(guī)定承包商應承擔的風險有，工程變更在15%的合同金額內，承包商得不到任何補償，這叫做工程變更風險;又如合同價格規(guī)定不予調整，則承包商必須承擔全部風險，如果在一定范圍內調整，則承擔部分風險，這叫做市場價格風險;還有在

52、索賠事件發(fā)生后的28天內，承包商必須提出索賠意向通知，否則索賠失效，這叫時效風險。5.4.2主觀性合同風險合同的主觀性風險是人為因素引起的，同時能通過人為因素避免或控制的合同風險。在相當多的國內施工合同中，業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同條款的便利條件，在合同協(xié)議中或通過苛刻的條件把風險隱含在合同條款中，讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程，在合同協(xié)議中，對自身權利不敢據(jù)理力爭，任其擺布。對合同談判只重視價格和工期，對其他條款不予注意。合同內缺少和有不完善的轉移風險的擔保、索賠、保險等條款，缺少因第三方造成工期延誤或經濟損失的賠償條款，缺少對發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低或發(fā)出錯誤指

53、令的制約條款等。這樣即使不平等的合同也愿意簽，甚至有欺騙的合同也敢簽，在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性。5.5合同風險防范的基本措施建設工程施工合同是建設工程的主要合同，是工程建設質量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。在市場經濟條件下，承發(fā)包雙方的權利義務關系主要是通過合同來確定的，建筑市場實行的是先定價后成交的期貨交易，其遠期交割的性決定了建筑行業(yè)的高風險性。同時，建筑工程具有規(guī)模大、工期長、材料設備消耗大、產品固定、施工生產流動性強、受自然和社會環(huán)境因素影響大等特點。由于目前建筑市場處于買方市場的情況下，承發(fā)包交易中過度向發(fā)包人傾斜，承包人處于不利地位，承擔過多的風險，己嚴重制約施

54、工企業(yè)的發(fā)展，因此，盡可能有效地防范和控制施工合同的風險是每個施工企業(yè)面臨的題。經研究總結，我個人認為主要應從以下幾方面加強管理，以求將合同各類風險降到最低。5.5.1設立專門的合同管理機構在對發(fā)包人的了解上，施工合同談判前，承包人應設立專門的合同管理機構負責施工合同的訂閱，并實施監(jiān)督、管理、控制。要深入了解發(fā)包人的資信，經營作風和訂閱合同應當具備的相應條件。了解的主要內容應包括是否有經主管規(guī)劃部門審批后的施工圖紙，是否有計劃部門立項文件、_上地、規(guī)劃、建設許可手續(xù)，應拆遷的是否己到位，“三通一平”工作是否己到位等。從側面調查了解發(fā)包人資信情況，特別是該工程的資金到位率，如果是開發(fā)單位應了解其

55、主要業(yè)績。招標工程應在投標之前，對招標文件深入研究和全面分析，正確理解招標文件，吃透業(yè)主意圖和要求，全面分析投標人須知，詳細勘察現(xiàn)場，審查圖紙，復核工程量，分析合同條款，制定投標策略，以減少合同簽訂后的風險。5.5.2堅持“利益原則”在指導思想上，力爭簽訂一個有利的合同且始終堅持“利益原則”。締約合同雙方在法律上是平等的，況且中標后商簽合同，業(yè)主也不能隨便毀約。承包商有權簽訂一個平等互惠的合同條款，這是承包商減少或轉移風險所堅持的最基本原則。承包商可以曉之以理，陳述利害，說服業(yè)主修訂某些過于苛刻的或來生不合理的條件，增加保證承包商權益的條款，使合同比較優(yōu)惠或有利，風險較少，合同雙方責權利關系比

56、較平衡，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款，實現(xiàn)承包商簽訂一個有利合同的目標?？傊艞墮嗔Φ扔谧詺?，合利則動，背利則滯，是我們任何承包商都應堅持的原則。利益原則不僅是合同談判和簽訂的基本原則，而且是整個合同管理和工程項目管理的基本原則。5.5.3選派精通業(yè)務的高素質合同談判人員在人員配備上，讓熟知和精通合同的專業(yè)人員參與商簽合同。大中型建設合同一般都由業(yè)主負責起草，業(yè)主聘請有經驗的法律專家和工程咨詢顧問起草合同，使合同質量很高，其中隱含了大量的不利于承包商的風險責任條款和業(yè)主的反索賠條款。這就要求承包商必須具備既懂工程技術，又懂法律，既懂經營管理，又懂造價，財務的綜合素質談判人員，刁能保證在合

57、同談判中處于一種智力均衡，信息對稱的狀態(tài)，增加談判的力量，提高風險識別能力。因此承包商必須緩建工程合約部，成立高效的合同談判班子。這是降低合同風險，簽訂有利合同的人刁保證。5.5.4合理轉移風險在策略安排上，學會合理轉移風險。承包商應善于在合同中限制風險和轉移風險。對于預測到的合同風險，在談判和簽訂施工合同時，采取雙方合理分擔的方法。但由于一些不可預測的風險總是存在的，因而合同中始終存在一定的缺陷，雙方的責權利不可能絕對平衡，承包人就存在一定的風險。因此對不可預測風險的發(fā)生，在合同履行過程中，推行索賠制度是轉移風險的有效方法，盡可能把風險降到最低程度。在實際工程中，索賠是雙向的，承包人可以向業(yè)

58、主索賠，業(yè)主也可以向承包人索賠，但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過扣撥工程款及時解決索賠問題，相反，承包人向業(yè)主索賠處理較為困難。因此承包商對于業(yè)主在何種情況下可以免除責任的條款應認真研究，切忌輕易接受業(yè)主的免陪條款。否則，合同履行中業(yè)主就有可能引用所謂法律障礙和合同依據(jù)為借口，對承包商的損失拒絕補償，并應用免陪條款對其拒絕付款推卸責任，承包商將會遭受重大經濟損失。由此，對業(yè)主的風險責任條款一定要規(guī)定得具體明確。5.5.5加強合同履行時的管理，學會科學的索賠方法由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經營管理的各個環(huán)節(jié)，因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作，施工合同一經生效，企業(yè)的各個部門都要按照各自的職權，按施工合同規(guī)定行使權利履行義務，保證施工合同的圓滿實現(xiàn)，這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中，對第一項工作，施工企業(yè)都要嚴格管理，妥善安排;一記錄清楚，手續(xù)齊全，否則會造成差錯引起合