公司法2.ppt

1、1,第二章公司的基本制度,本章主要介紹了公司中的一些基本制度，包括設(shè)立制度、公司章程、人格制度、資本制度等。 第一節(jié)公司設(shè)立制度 第二節(jié)公司章程 第三節(jié)公司人格制度 第四節(jié)公司資本制度,2,第一節(jié)公司的設(shè)立,一、公司設(shè)立的概念和特征 公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照公司法所規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。 特征： 1、公司設(shè)立的主體是發(fā)起人； 2、公司設(shè)立的目的是促成公司成立并取得法人資格； 3、公司設(shè)立必須依照公司法規(guī)定進(jìn)行； 4、公司設(shè)立包括一系列法律行為。,3,公司的設(shè)立與成立概念辯析,公司成立指公司完成設(shè)立，具備了法律規(guī)定的實體和程序要件，經(jīng)主管登

2、記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，取得公司法人資格的一種法律狀態(tài)和事實。 二者的區(qū)別在于： 發(fā)生階段不同 行為性質(zhì)不同 法律效力不同 參與主體不同 解決有關(guān)行為爭議的依據(jù)不同。,4,二、公司設(shè)立的基本原則,自由設(shè)立主義公司制萌芽時期，已淘汰。 特許主義需王室或議會通過頒發(fā)專門的命令或法令予以許可。17-18世紀(jì)，東印度公司 核準(zhǔn)主義許可主義或?qū)徟髁x，需政府主管機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)。 準(zhǔn)則主義只要具備法律規(guī)定的條件即可成立。 單純準(zhǔn)則主義嚴(yán)格準(zhǔn)則主義,5,我國公司設(shè)立制度的演變過程,公司法頒布之前：核準(zhǔn)主義 1993年公司法頒布后：核準(zhǔn)主義和 嚴(yán)格準(zhǔn)則主義相結(jié)合 2005年公司法修改后：嚴(yán)格準(zhǔn)則主 義，特殊行業(yè)必須經(jīng)審批實

3、行核準(zhǔn)主義,6,三、公司設(shè)立的方式,發(fā)起設(shè)立 也稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的方式。 無限公司、兩合公司、有限公司、股份公司都可采用 募集設(shè)立 也稱漸次設(shè)立、復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人僅認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一定比例，其余部分向社會公開募集或者向特定募集而設(shè)立公司的方式。 只有股份有限公司方能采取募集設(shè)立方式。,7,募集設(shè)立,公募發(fā)行：向社會公開募集 私募發(fā)行：向特定對象募集 發(fā)行人或證券承銷商通過自行安排將股票、債券等證券產(chǎn)品銷售給他所熟悉的或聯(lián)系較多的合格投資者，從而避免經(jīng)過證券監(jiān)管部門審判或備案的一種證券發(fā)行方式。 優(yōu)點： 操作便捷，在資金募集上具有較高的時

4、效性。 可節(jié)省大量公開承銷費用及發(fā)行成本。 一般通過投資銀行的中介，由發(fā)行人直接與特定對象洽談，因此發(fā)行條件可配合雙方需求加以特別設(shè)計，使其契約內(nèi)容、條件更具彈性。 發(fā)行人須承擔(dān)的披露義務(wù)較輕，可減少信息公開。,8,三、公司設(shè)立登記,公司登記是指公司在設(shè)立、變更、終止時，由申請人在公司注冊登記機(jī)關(guān)提出申請，主管機(jī)關(guān)審查無誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項的行為。包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。 設(shè)立登記是指公司設(shè)立行為完成后，發(fā)起人依法向公司注冊登記機(jī)關(guān)提出申請，主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法定條件而予以注冊登記，并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的行為。 依據(jù)：中華人民共和國公司登記管理條例,9,公司設(shè)立登記的程序,登記

5、機(jī)關(guān)為國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理部門。 基本程序 1、名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記。 2、提出申請。 3、審查核準(zhǔn)。,10,公司登記機(jī)關(guān)收到申請人的申請后，經(jīng)過形式審查合格的，即發(fā)給申請人公司登記受理通知書。 公司登記機(jī)關(guān)自發(fā)出公司登記受理通知書之日起15日內(nèi)，經(jīng)過實質(zhì)審查，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。 核準(zhǔn)登記的，應(yīng)當(dāng)自作出予以登記的決定之日起10日內(nèi)通知申請人，發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應(yīng)自作出決定之日起10日內(nèi)通知申請人，發(fā)給公司登記駁回通知書。,11,設(shè)立登記的效力,公司取得法人資格 公司始得進(jìn)行經(jīng)營活動 公司取得名稱專用權(quán),12,第二節(jié)公司章程,一、概念 公司章程，是指

6、公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、董事、監(jiān)事及公司高級管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。 公司章程有公司根本法或公司憲法之稱，是公司必備的法律文件。公司章程既是規(guī)范股東之間及公司內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)繩，又是規(guī)范公司與第三人的關(guān)系和政府對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的依據(jù)。,13,英美法上的公司章程,在英美法上，根據(jù)公司章程條款的不同意義，將其分為法律效力有別的兩個部分。 英國： 公司組織大綱（Memorandum of Association） 處理公司的對外事務(wù)，主要包括公司的名稱、住所、宗旨、公司種類、責(zé)任范圍、資本等內(nèi)容。 公司組織章程(Articles

7、 of Association) 處理其內(nèi)部事務(wù)，主要是關(guān)于股東與公司間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司的機(jī)構(gòu)以及人員和活動等方面的規(guī)定。 美國各州的公司法：公司章程(charter) 和章程細(xì)則(By-Law) 后者均被視為前者的補(bǔ)充，不必提交注冊登記機(jī)關(guān)備案，也不必向公眾公布。當(dāng)二者內(nèi)容有抵觸時，須以前者為準(zhǔn)。,14,二、公司章程的制定,公司章程是出資人共同意志的體現(xiàn)，因此公司的章程，原則上均應(yīng)在設(shè)立階段由公司最初的全體股東共同制訂。 股份有限公司的章程由發(fā)起人制訂，采用募集設(shè)立的，還須由創(chuàng)立大會以決議形式通過。 有的國家，如日本、法國及德國，還要求公司章程須經(jīng)公證，才能進(jìn)行登記。,15,三、公司章程

8、的記載事項,根據(jù)法律對公司章程記載的事項有無明確規(guī)定，以及所記載事項對章程效力的影響： 絕對必要記載事項 章程中必須予以記載的、不可缺少的事項，缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，就會導(dǎo)致整個章程的無效。通常包括公司的名稱、住所地、公司的宗旨、注冊資本、財產(chǎn)責(zé)任等。 相對必要記載事項 法律列舉規(guī)定的一些事項，可以聽?wèi){章程制訂人自主決定是否載入章程。 任意記載事項 法律并不列舉，只要不違反法律的強(qiáng)行規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制訂人便可根據(jù)實際需要載入章程的事項。,16,問題：,我國新公司法第25條和第82條規(guī)定的公司章程記載事項都屬于什么性質(zhì)？,17,四、公司章程的變更,公司章程一經(jīng)生效，

9、應(yīng)保持其內(nèi)容的穩(wěn)定性，不得隨意加以變更。如因內(nèi)、外部情況變化確需加以修改的，須遵守法定程序，變更不得違反法律和社會公共利益。目前，大多數(shù)國家的公司法都將變更公司章程的職權(quán)賦予股東會或股東大會，且規(guī)定修改或變更公司章程的決議應(yīng)為特別決議。 我國規(guī)定有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。,18,五、公司章程的效力,公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 公司章程的時間效力 章程的生效時間： 1、簽字、蓋章或經(jīng)創(chuàng)立大會通過即生效。 2、登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)登記時生效。 3、折中說：章程經(jīng)出

10、資人同意后發(fā)生對內(nèi)效力，但其對外效力則是在登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)以后才發(fā)生。 章程的失效時間：公司終止時,19,第三節(jié)公司人格制度,公司人格是對公司在法律上主體資格的一種抽象的稱謂。 公司存在的基礎(chǔ)是獨立的名稱、住所、資本、組織機(jī)構(gòu)等，在此基礎(chǔ)上具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。 公司人格的法律特征 公司人格的法定性 公司人格的獨立性 財產(chǎn)獨立、責(zé)任獨立、存續(xù)獨立、訴訟主體資格獨立 公司人格的平等性,20,一、公司的名稱和住所,（一）公司的名稱 公司名稱，是指公司在生產(chǎn)經(jīng)營活動中用以相互區(qū)別的固定稱謂，是公司人格特定化的標(biāo)志，是公司成立的條件之一。 公司名稱最重要的職能就是區(qū)別經(jīng)營主體，公司只能使用一個

11、名稱，公司設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的名稱以附加文字表示。同時，名稱由于與特定的經(jīng)營者的經(jīng)營活動相聯(lián)系，因此，它也是構(gòu)成公司“商譽”的重要組成部分，是公司的一種無形財產(chǎn)，可以作為資本直接用以投資，也可以有償轉(zhuǎn)讓。,21,公司名稱權(quán)的性質(zhì),公司名稱權(quán)即公司對自己的名稱所依法享有的權(quán)利。具有以下性質(zhì)： 1.權(quán)利內(nèi)容上的雙重性 公司名稱兼有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司名稱是法人人格權(quán)的組成部分。此外它還具有財產(chǎn)價值，具有財產(chǎn)權(quán)利的基本內(nèi)容。 2.權(quán)利效力上的排他性 公司名稱一經(jīng)登記注冊，就具有專用權(quán)，排斥同行業(yè)其他公司登記、使用相同或近似名稱，其他人擅自使用他人已經(jīng)登記注冊的公司名稱，就構(gòu)成侵權(quán)行為。 3.可

12、轉(zhuǎn)讓性 公司名稱通常可以轉(zhuǎn)讓，但大多附有一定限制。,22,公司名稱的選定,對公司名稱的選定，各國做法不盡相同。在我國，公司名稱的選擇應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理局制訂的企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的要求。公司名稱通常應(yīng)由以下四個部分組成：第一，公司所在地名稱，即公司所在地省或市縣的行政區(qū)劃名稱；第二，公司的具體字號；第三，公司的行業(yè)或營業(yè)部類；第四，公司的組織形式。 只有全國性公司、大型進(jìn)出口公司、大型企業(yè)集團(tuán)才可以在公司名稱中使用“中國”、“中華”、“全國”、“國際”等文字；只有具有三個以上分支機(jī)構(gòu)的公司，才可以在名稱中使用“總”字；只有私人企業(yè)、外商投資企業(yè)，才可以使用投資者的姓名作為字號。,23,公

13、司名稱的核準(zhǔn)與登記,關(guān)于取得公司名稱的途徑一般主要有兩種： 1、因使用而自然取得，不需要注冊。 2、注冊登記取得。在我國對于公司名稱實行強(qiáng)制注冊制，登記是取得企業(yè)名稱的唯一途徑。 企業(yè)名稱登記一般與公司開業(yè)登記同時進(jìn)行，但根據(jù)中華人民共和國公司登記管理條例第14條規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。,24,（二）公司的住所,公司住所是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 住所在法律上的意義 住所是確定公司登記機(jī)關(guān)和管

14、理機(jī)關(guān)的前提； 住所是在訴訟中確認(rèn)地域管轄和訴訟文書送達(dá)地的依據(jù)； 住所是確定合同履行地的重要標(biāo)準(zhǔn)； 住所是涉外民事法律關(guān)系中是解決法律沖突的重要依據(jù)。,25,公司住所的確定標(biāo)準(zhǔn),公司住所的確定標(biāo)準(zhǔn)，各國法律的規(guī)定不同。有的國家以公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行地為住所，也有的國家以公司的注冊登記地為其住所。我國公司法第10條規(guī)定：“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！?我國只允許公司有一個住所。 住所是公司章程的絕對必要記載事項，也是公司注冊登記事項之一，公司住所未經(jīng)登記，公司就不能成立；公司變更住所時也要變更章程和辦理變更登記，否則不得對抗第三人。,26,二、公司的權(quán)利能力與行為能力,（一）公司的權(quán)利能力

15、公司的權(quán)利能力是公司作為法律上的主體，從事法律所允許的活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。權(quán)利能力，始于公司成立，終于公司終止。 設(shè)立中的公司和解散后的公司的權(quán)利能力 設(shè)立中的公司是沒有權(quán)利能力的社團(tuán)，發(fā)起人只能以設(shè)立中的公司名義從事與設(shè)立目的有關(guān)的活動，其對內(nèi)、對外關(guān)系均適用有關(guān)合伙的法律規(guī)定。 解散后的公司，在依法進(jìn)行清算的階段，其權(quán)利能力雖仍然存在，但僅限于清算范圍內(nèi)的活動，不得從事與清算無關(guān)的業(yè)務(wù)活動。,27,公司權(quán)利能力范圍的限制,性質(zhì)上的限制 由于公司與自然人是兩類不同性質(zhì)的民事權(quán)利主體，所以不能享有專屬于自然人的權(quán)利，如生命健康權(quán)、肖像權(quán)、親屬權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)等。但公司可以享有名稱

16、權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、受遺贈權(quán)等。 法律上的限制 對公司資金借貸的限制 對公司對外擔(dān)保的限制 對公司股份回購的限制 對公司轉(zhuǎn)投資的限制：投資對象和投資規(guī)模 目的上的限制,28,對公司資金借貸的限制,為保持公司資本的充實，保障股東和債權(quán)人利益，各國法律一般都對公司的借貸行為予以限制。 我國公司法相關(guān)規(guī)定的變化 “董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人?！保ㄅf法No.16） “董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人?！保ㄐ路∟o.149）,29,對公司對外擔(dān)保的限制,除為自身債務(wù)而設(shè)定擔(dān)保外，公司原則上不應(yīng)為他人債務(wù)做擔(dān)保。 我

17、國公司法相關(guān)規(guī)定的變化 “公司董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保?！保ㄅf法No.60） “公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！?（新法No.16）,30,對公司股份回購的限制,股份回購，即公司購回自己發(fā)行在外的股份，這樣公司就

18、取得了自己的股份。該行為可能引發(fā)一些不良法律后果。 允許回購股份的例外情形：為減少資本、合并、實行員工持股計劃、異議股東行使股份收買請求權(quán)等。 與原公司法的嚴(yán)格禁止性規(guī)定相比，新法No.75條和No.143條增加了公司可以回購股份的情形，適應(yīng)了公司發(fā)展的需要。,31,對公司轉(zhuǎn)投資的限制,為了保證公司經(jīng)營的安全，維護(hù)公司債權(quán)人的利益，一些國家和地區(qū)的公司法對公司轉(zhuǎn)投資的對象和數(shù)額作了限制。 公司法的相關(guān)規(guī)定： 第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定

19、，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定限額?！?32,課堂練習(xí),某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案： (1)以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)； (2)以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元； (3)以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。 請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？,33,目的上的限制（一）,目的條款 公司章程中有關(guān)公司的設(shè)立宗旨和經(jīng)營活動的內(nèi)容的條款。我國傳統(tǒng)上稱之為“經(jīng)營范圍”。

20、 問題 公司的權(quán)利能力是否應(yīng)受公司經(jīng)營范圍的嚴(yán)格限制？ 超越經(jīng)營范圍的活動是否無效？ 英美法系的越權(quán)理論 公司的權(quán)利能力是由法律特別賦予的，不同公司的設(shè)立宗旨不同，其權(quán)利能力的大小和范圍也不同。公司的活動不能超越其目的范圍，否則無效。,34,目的上的限制（二）,目的：為了保護(hù)股東、債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全。 1、股東是根據(jù)經(jīng)營范圍或公司目的條款來預(yù)測投資風(fēng)險，作出投資決策。如果公司超越經(jīng)營范圍就可能違背股東的投資初衷，實際上等于增加了股東的投資風(fēng)險。 2、由于公司經(jīng)營目的不同，其成立的條件和履約能力會有很大的差異，第三人可以通過章程來判斷公司的經(jīng)營范圍和履約能力，如果公司超越了經(jīng)營范圍，可能因

21、其履約能力欠缺，而使第三人的利益受損，進(jìn)而影響交易秩序的安全。,35,目的上的限制（三）,越權(quán)理論的缺陷: 首先，在現(xiàn)代社會中，隨著股權(quán)的分散和所有與控制的分離，股東越來越遠(yuǎn)離經(jīng)營圈子，對董事、經(jīng)理的具體行為是否超越經(jīng)營范圍，往往無從得知，所以根本無法有效行使制止權(quán)； 而對于第三人來說，更為不利，由于按傳統(tǒng)理論，第三人在與公司或其代理人進(jìn)行交易時，必須首先查清公司或其代理人是否越權(quán)，否則，根據(jù)推定知悉原則，他就要與公司一起承擔(dān)交易無效的后果，這對第三人是明顯不利的。所以有人稱之為不注意的第三人的陷阱。,36,目的上的限制（四）,目的限制理論的修正： 對公司的目的作放寬解釋，只要公司董事認(rèn)為某項

22、業(yè)務(wù)有利于公司，且法律上并無明文禁止，從事該業(yè)務(wù)即不會導(dǎo)致公司越權(quán)； 對善意的第三者進(jìn)行保護(hù)，放棄推定與公司從事交易的人已經(jīng)知悉了公司的目的范圍的理論。,37,目的上的限制（五）,我國對此問題的認(rèn)識經(jīng)歷了一個變化的過程： 原來認(rèn)為： 1.公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。 2.超越經(jīng)營范圍或經(jīng)營方式所簽訂的合同，應(yīng)認(rèn)定無效。 目前的態(tài)度： 除國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的活動外，公司可以在經(jīng)營范圍以外進(jìn)行活動，且該行為有效。,38,案例,2006年，明光股份有限公司（注冊資本金3.5億元）的董事長楊某代表明光公司向某殘疾人協(xié)會捐贈了100萬元。后來，楊某又代表公司向所在地的希望工程捐款50萬元。楊某的行為贏得了當(dāng)?shù)卣暮迷u，為公司帶來了良好的聲譽，并且楊某自己也被選為當(dāng)?shù)氐恼f(xié)委員。明光公司的股東王某認(rèn)為，楊某的行為是用公司資本為自己撈取政治資本，給股東利益分配和債權(quán)人帶來了負(fù)面影響，造成了公司的經(jīng)濟(jì)損失。因此，以楊某的行為違反公司章程，超越股東大會通過的投資計劃范圍為由，向法院提起訴訟，要求認(rèn)定楊某的捐款行為無效，并要求由楊某對因該行為給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。,