勞動法和社會保障法 第一章

1、.,勞 動 法 和 社 會 保 障 法,主編 林嘉,.,上編 勞動法,第一章勞動法的基礎(chǔ)理論 第一節(jié)勞動法概述 第二節(jié)勞動權(quán) 第三節(jié)勞動法的體系與地位 第四節(jié)勞動法律淵源,.,第一節(jié) 勞動法概述,一、勞動法產(chǎn)生的社會背景 二、勞動法的概念和調(diào)整對象 三、勞動法的基本原則,.,一、勞動法產(chǎn)生的社會背景,（一）圈地運動：雇主和雇員形成的前提 （二）身份解放：實質(zhì)平等的需求 （三）工業(yè)革命：社會關(guān)系的轉(zhuǎn)變 （四）工業(yè)勞動社會化的法律調(diào)整勞動法的產(chǎn)生,.,二、勞動法的概念和調(diào)整對象,（一）勞動法的概念 1、勞動法中的勞動 廣義的勞動，謂人間之有意識的一定目的之肉體的或精神的操作。勞動法中的勞動具有 （

2、1）從屬性。（2）契約性。 （3）職業(yè)性。（4）有償性。 2、勞動法的概念 勞動法：是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。這里的勞動關(guān)系與從屬勞動關(guān)系具有同等意義。,.,（二）勞動法的調(diào)整對象 1、勞動關(guān)系 勞動關(guān)系：是指人們在勞動過程中發(fā)生的社會關(guān)系，然而并非所有在勞動過程中發(fā)生的社會關(guān)系都屬于勞動法的調(diào)整對象。作為勞動法調(diào)整對象的勞動關(guān)系，是指勞動力所有者（勞動者）與勞動力使用者（用人單位）之間，在勞動過程中發(fā)生的一方提供勞動力，另一方提供勞動報酬的社會關(guān)系。 （1）人身性與財產(chǎn)性的兼容：形式上的財產(chǎn)性，實質(zhì)上的人身屬性。 （2）從屬性與平等性的兼容：形式上的

3、平等性，實質(zhì)上的從屬性。,.,勞動關(guān)系的特點之間具有相互對應(yīng)密切的邏輯聯(lián)系，形式上的財產(chǎn)性決定了形式上的平等性，而實質(zhì)上的人身性決定了實質(zhì)上的隸屬性。 而勞動力的雙重屬性，使得勞動關(guān)系具有多層的結(jié)構(gòu)內(nèi)涵：,勞動關(guān)系,債權(quán)、債務(wù)關(guān)系,物權(quán)關(guān)系,人身權(quán)關(guān)系,.,2、與勞動關(guān)系密切相關(guān)的其他社會關(guān)系 根據(jù)勞動關(guān)系的相關(guān)人的性質(zhì)不同，勞動法所調(diào)整的其他社會關(guān)系主要包括： （1）勞動行政關(guān)系。 （2）社會保險關(guān)系。 （3）勞動市場服務(wù)關(guān)系。 （4）勞動團(tuán)體關(guān)系。 （5）勞動爭議處理關(guān)系。,.,三、勞動法的基本原則,（一）勞動法基本原則的確立標(biāo)準(zhǔn) （1）內(nèi)容的根本性。 （2）效力的貫穿始終性。,.,（二）

4、勞動法基本原則的作用 1、立法準(zhǔn)則指引勞動法律規(guī)范體系的形成及其秩序性的維護(hù) 2、法律適用準(zhǔn)則指引勞動法律規(guī)范的解釋，彌補規(guī)范漏洞 3、行為準(zhǔn)則提示人們行為的基本方向和基本模式,.,（三）勞動法基本原則的內(nèi)容 1、勞動權(quán)平等原則 勞動權(quán)平等原則是憲法的平等原則以及勞動權(quán)的規(guī)范性在勞動法中的具體體現(xiàn)。 （1）在就業(yè)促進(jìn)法領(lǐng)域，勞動權(quán)平等原則體現(xiàn)為平等就業(yè)。 （2）在勞動基準(zhǔn)法領(lǐng)域，勞動權(quán)平等原則體現(xiàn)為待遇均等。 （3）在勞動保護(hù)法領(lǐng)域，勞動權(quán)平等原則體現(xiàn)為勞動條件平等。,.,2、勞動自由原則 勞動自由作為基本原則，其內(nèi)容的根本性和效力的貫穿始終性體現(xiàn)為： （1）在勞動合同法領(lǐng)域，勞動自由原則體現(xiàn)

5、為契約自由。 （2）在集體合同法領(lǐng)域，勞動自由原則體現(xiàn)為結(jié)社自由與團(tuán)體自治。 （3）在勞動保護(hù)法領(lǐng)域，勞動自由原則體現(xiàn)為禁止強迫勞動。,.,3、傾斜保護(hù)原則 傾斜保護(hù)原則是指勞動法傾斜保護(hù)勞動者合法權(quán)益。 （1）在勞動合同法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為解雇保護(hù)。 （2）在勞動基準(zhǔn)法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為基準(zhǔn)法定。 （3）在勞動爭議調(diào)解仲裁法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為對于勞動者的救濟(jì)保障。,.,第二節(jié) 勞動權(quán),一、勞動權(quán)概述 二、勞動權(quán)的性質(zhì)與體系 三、我國憲法中勞動權(quán)的法律效力,.,一、勞動權(quán)概述,人權(quán)理論和人權(quán)保障運動的沖擊，是勞動立法得以興起和發(fā)展的重要原因之一；而勞動立法在一定意義上則

6、是對人權(quán)理論的落實。,.,二、勞動權(quán)的性質(zhì)與體系,（一）勞動權(quán)的性質(zhì) 勞動權(quán)首先是憲法所確認(rèn)的基本人權(quán)，接著才是社會權(quán)和受益權(quán)。盡管“自由權(quán)”和“社會權(quán)”存在較大的區(qū)別，但是二者并非完全對立的，而是相輔相成，二者在確保人的自由和平等，以及維護(hù)社會和諧的理念追求上是相同的。故勞動權(quán)的性質(zhì)是基本自由權(quán)和社會基本權(quán)。,.,（二）勞動權(quán)的體系 勞動權(quán)的體系應(yīng)該包括以下兩個部分： 1、憲法中的勞動權(quán) （1）個體勞動權(quán)。 （2）集體勞動權(quán)。 2勞動法中的勞動權(quán),.,理論探討：勞動是公民的基本義務(wù)嗎？,1、我國憲法第42條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)”。 2、有部分學(xué)者認(rèn)為，憲法的該規(guī)范存有

7、問題，勞動不應(yīng)是公民的基本義務(wù)。 勞動權(quán)作為受益權(quán)，是一種可以請求國家積極行為的憲法權(quán)利。法律上的義務(wù)是指義務(wù)主體必須作為或不作為的拘束，是不能選擇的行為，并且“具有不可放棄性”。 因此，規(guī)定勞動既是權(quán)利又是義務(wù)，必然在法律上混淆權(quán)利主體與義務(wù)主體之間的關(guān)系，同時也給憲法實施帶來困難和混亂。,.,三、我國憲法中勞動權(quán)的法律效力,我國憲法中有關(guān)勞動權(quán)的條文主要包括第42條規(guī)定和第43條規(guī)定。 我國憲法中的勞動權(quán)，除了具有自由權(quán)屬性，即排除國家權(quán)力的不當(dāng)侵害之外，還具有社會權(quán)屬性。 從應(yīng)然層面來看，憲法勞動權(quán)的綱領(lǐng)性條款的效力還應(yīng)該包括限制國家降低現(xiàn)行法律的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，惡化法律對于勞動者保護(hù)，或者制

8、定限制或者妨礙公民勞動權(quán)實現(xiàn)的法律。,.,第三節(jié) 勞動法的體系與地位,一、勞動法的體系 二、勞動法的地位,.,一、勞動法的體系,（一）勞動法體系劃分的觀點比較 勞動法的體系：勞動法的體系是指勞動法的各組成部分之間所構(gòu)成的相互聯(lián)系的有機整體。 目前我國勞動法學(xué)界對于勞動法體系的界定： 一是勞動法的法律體系，即從不同位階的勞動法律規(guī)范的角度，來確定勞動法體系。 二是勞動法規(guī)范的功能體系，即以不同勞動法律規(guī)范的功能為標(biāo)準(zhǔn)確定勞動法的體系。 我們認(rèn)為：從勞動法規(guī)范的功能來確定勞動法體系更能體現(xiàn)勞動法的部門法特點。,.,（二）本書關(guān)于勞動法體系的劃分,勞動法體系,勞動就業(yè)法,勞動關(guān)系協(xié)調(diào)法,勞動保障法,

9、.,二、勞動法的地位,（一）概述 （1）勞動法的調(diào)整模式具有公私兼容的屬性。 （2）勞動法以社會利益為本位。,.,（二）勞動法與相關(guān)部門法的關(guān)系 1、勞動法與民法的關(guān)系 一方面，勞動法源自傳統(tǒng)民法傳統(tǒng)民法之間有傳承關(guān)系： （1）勞動法（尤其是勞動合同法和集體合同法）中的制度設(shè)置源自傳統(tǒng)民法中的債法。 （2）作為勞動法調(diào)整對象的勞動關(guān)系源自屬于傳統(tǒng)民法調(diào)整對象的雇傭關(guān)系。,.,另一方面，勞動法又超越了傳統(tǒng)民法： （1）傳統(tǒng)民法以形式平等為價值追求，而勞動法則是以實質(zhì)平等為價值追求。 （2）傳統(tǒng)民法的調(diào)整對象為平等主體之間的人身關(guān)系或財產(chǎn)關(guān)系，而勞動法的調(diào)整對象則是形式上平等的財產(chǎn)關(guān)系而實質(zhì)上隸屬

10、的人身關(guān)系。 （3）傳統(tǒng)民法對民事關(guān)系的調(diào)整主要采取自治的調(diào)整模式，而勞動法對勞動關(guān)系的調(diào)整模式具有自治與強制的兼容性。,.,2、勞動法與行政法的關(guān)系 聯(lián)系：勞動關(guān)系是行政法具體實施的領(lǐng)域之一，而行政法則對勞動關(guān)系的調(diào)整以及勞動法的實現(xiàn)起到了保障和協(xié)助作用。 區(qū)別： （1）行政法具有單方性和主動性，一定程度上突出效率價值，而勞動法則以實質(zhì)公平為主要價值追求； （2）調(diào)整模式方面的差異。 （3）代表的利益不同。,.,3、勞動法與社會保障法的關(guān)系 聯(lián)系： （1）勞動法和社會保障法產(chǎn)生的社會背景是相同的，都是由于工業(yè)勞動社會化所導(dǎo)致社會關(guān)系變化而產(chǎn)生。 （2）從二者產(chǎn)生的歷史來看，勞動法產(chǎn)生在前，而

11、社會保障法產(chǎn)生在后。 （3）二者都是社會法。 區(qū)別： （1）二者的功能不同。 （2）二者的調(diào)整模式不同。,.,第四節(jié) 勞動法律淵源,一、勞動法律淵源概述 二、我國勞動法的正式淵源 三、我國勞動法的非正式淵源 四、勞動法的適用,.,一、勞動法律淵源概述,法律淵源，又稱為“法源”或“法的淵源”，其原意是指法的“來源”或“源泉”。勞動法律淵源是指勞動法的效力來源。 法學(xué)界通常將法律淵源分為正式淵源和非正式淵源兩大類：正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于官方法律文件中的明確條文形式中得到的淵源。非正式淵源指那些盡管尚未在正式法律文件中得到權(quán)威性的或至少是明文的闡述與體現(xiàn)，但是具有法律意義的資料，如政策性文件、

12、習(xí)慣法等。,.,我國勞動法的正式淵源與非正式淵源的區(qū)別在于： 一是法的形式的區(qū)別，即勞動法的正式淵源是有權(quán)機關(guān)經(jīng)過法定程序制定或修改的以法律條文形式呈現(xiàn)的規(guī)范性文件；非正式淵源則并非以法律條文的形式體現(xiàn)。 二是法的實質(zhì)的區(qū)別，即勞動法的正式淵源與非正式淵源在法的拘束力上存在區(qū)別。,.,二、我國勞動法的正式淵源,（一）制定法 1、憲法 2、法律 3、行政法規(guī) 4、地方性法規(guī) 5、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章 6、國際勞工組織公約 （二）最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的司法解釋 （三）除制定法外的其他規(guī)范性法律文件,.,三、我國勞動法的非正式淵源,（一）勞動政策 （二）最高人民法院公報發(fā)布的關(guān)于勞動爭議案件的指導(dǎo)案例 （三）用人單位的規(guī)章