[劉勝飛]《經(jīng)濟(jì)法第10周課件》[20091104].ppt

1、一、合同的訂立方式 二、要約 三、承諾 四、合同的形式 五、合同的內(nèi)容 六、合同的成立 七、締約過失責(zé)任,第二節(jié) 合同的訂立,合同法第13條：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 甲系個體戶，經(jīng)營日常百貨。2007年10月，甲決定改行，想要處理庫存存貨。乙得知后，前去看貨，但當(dāng)時未與甲達(dá)成協(xié)議，而是告訴甲說其在與妻子商量后再與甲聯(lián)系。 乙與妻子商議后，向甲發(fā)傳真：“如果所有貨物按批發(fā)價出售，我們就買，請在3日內(nèi)回話?！?恰在此時，甲也在同日向乙發(fā)傳真：“所有貨物按批發(fā)價處理，你是否購買？請于3日內(nèi)答復(fù)。” 3天后甲收到了乙的信后，認(rèn)為已與乙成交，遂拒絕了其他客戶。而乙在同時收到甲的信后考慮了5

2、天，聽說百貨生意現(xiàn)在比較難做，心生悔意，不再想購買甲的貨物，于是乙向甲發(fā)出一封傳真，表示不買這批貨物了。 甲收到后十分氣憤，訴諸法院，要求維護(hù)雙方已達(dá)成的交易。 問題：該合同是否成立？,一、合同的訂立方式,解析：合同成立。 本題涉及“交叉要約”的問題。所謂“交叉要約”指訂立合同的雙方當(dāng)事人同時向?qū)Ψ桨l(fā)出內(nèi)容相同的要約。理論和實踐中，對“交叉要約”能否使合同成立尚存在爭議。但從鼓勵交易的角度出發(fā)，多數(shù)意見還是認(rèn)為“交叉要約”可以使合同成立，條件是要約內(nèi)容明確具體，且到達(dá)雙方。 本題中，甲乙雙方同日向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的信函（信函內(nèi)容構(gòu)成要約），且該要約已到達(dá)雙方，屬于有效的交叉要約，合同應(yīng)成立。

3、且甲為履行該合同已采取了進(jìn)一步的舉措，即“拒絕了其他客戶”，所以該合同應(yīng)當(dāng)判定成立，以保護(hù)甲的信賴?yán)妗?（三）要約與要約邀請的區(qū)別 要約邀請，又稱要約勸誘、要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前詢問售貨員乙：“這件時裝多少錢可以賣？”乙反問：“你出多少錢？”甲回答：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！” 問題：哪些是要約邀請、哪些是要約？ 要約邀請是：（1）甲問問售貨員乙：“這件時裝多少錢可以賣？”；（2）乙反問：“你出多少錢？”。 要約是：（1）甲回答：“400元，你賣不賣？”；（2）乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣

4、！”。 要約邀請是指一方向另一方發(fā)出的希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示，其內(nèi)容并不要求具體明確，只要體現(xiàn)出希望對方向自己發(fā)出要約的意思即可。 要約是指一方向特定方發(fā)出的希望與之訂立合同的意思表示，其內(nèi)容要求具體明確，一般需要包括合同的價格、數(shù)量等要素，且需要表示出發(fā)出要約方愿意接受要約的拘束的意思。,（三）要約與要約邀請的區(qū)別 合同法第15條： 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 某公司于報紙上發(fā)廣告稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，系水泥廠名牌產(chǎn)品，每噸價格為300元

5、，我公司可送貨，先來先買，欲購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)?！?問題：這個商業(yè)廣告是要約還是要約邀請？ 要約邀請,二、要約,（四）要約的生效、撤回與撤銷 合同法第16條： 要約到達(dá)受要約人時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 合同法第17條：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 合同法第18條：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。,二、要約,（四）要約的生效、撤回與撤銷 甲向

6、乙于5月1日發(fā)出要約，后反悔欲撤回，遂于5月3日發(fā)出“要約作廢”通知。要約于5月5日至乙處，但乙外出，未能拆閱?！耙s作廢”通知則于5月6日到達(dá)乙處，乙于5月7日返回家中。則此時此要約（） A.有效，因為要約已先于撤回通知到達(dá)乙； B.有效，因為要約發(fā)出后不得任意撤回； C.無效，因為撤回通知和要約通知同時到達(dá)乙； D.無效，因為要約已被撤銷,二、要約,（四）要約的生效、撤回與撤銷 電機(jī)銷售公司向某個農(nóng)村排灌站發(fā)出一封信件：因我公司資金緊張，現(xiàn)以每臺發(fā)電機(jī)15萬元的價格出售，如貴站想購買，請于6日內(nèi)攜款到我公司辦理相關(guān)事宜，費(fèi)用自理。 問題：該要約可以撤銷嗎？為什么？ 合同法第19條： 有下列

7、情形之一的，要約不得撤銷： （一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。,二、要約,（五）要約的失效 顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前詢問售貨員乙：“這件時裝多少錢可以賣？”乙反問：“你出多少錢？”甲回答：“400元，你賣不賣？”乙白了甲一眼回答：“至少800元，少了不賣！”甲答：“我呸！”轉(zhuǎn)身要離開。乙趕緊拉住甲說：“好好好，400賣給你！” 問題：甲乙是否已成立400元的買賣合同？,二、要約,（五）要約的失效 合同法第20條： 有下列情形之一的，要約失效： （一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （二）要約人

8、依法撤銷要約； （三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。,二、要約,（一）承諾的含義 合同法第21條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾生效合同成立！,三、承諾,（二）承諾的構(gòu)成要件 1.做出承諾的主體須為受要約人； 2.承諾必須向要約人做出； 3.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致； 4.承諾的期限： 承諾的期限 遲延的承諾對處理：分兩種情形 5.承諾作出的方式：原則上以通知的方式作出，依交易習(xí)慣或要約表明者，也可以以行為作出。,三、承諾,（二）承諾的構(gòu)成要件 案例一：甲向乙發(fā)出一要約，稱可以優(yōu)惠價賣給乙一部手機(jī)，乙未作表示。乙的好友丙在旁，見價格

9、很合算，向甲表示愿意購買。 問題：甲與丙之間的合同成立嗎？ 答：不成立。因為甲沒有向丙發(fā)出要約邀請。,三、承諾,案例二：甲建筑公司向乙、丙兩水泥廠各發(fā)一傳真，均稱：“急需1000號水泥1000噸，價格300元/噸，貨到付款?！币宜鄰S收到函后即傳真給甲：“收到傳真，即日發(fā)貨”；丙水泥廠收到函后未回函，但當(dāng)即組織車隊運(yùn)輸1000號水泥1000噸，給甲送去。甲乙之間的合同是否成立？甲丙之間的合同是否成立？,答：甲乙之間的合同成立。 根據(jù)我國合同法，合同于承諾到達(dá)發(fā)出要約方時成立。本題中，甲發(fā)出的傳真為要約，乙回復(fù)的傳真構(gòu)成承諾，該承諾到達(dá)甲時，合同成立。,（三）承諾的遲到與承諾的遲延 1承諾的遲到

10、：因遲發(fā)而遲到 合同法第28條：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 2承諾的遲延： 合同法第29條：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。,三、承諾,（三）承諾的遲到與承諾的遲延 北京甲公司于3月1日發(fā)一要約信函給廣州乙公司，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，該要約3月5日到達(dá)乙處。乙于3月11日以特快專遞方式作出承諾，3月13日到達(dá)甲處。甲未置可否。 甲乙之間的合同是否成立？ 答：不成立。要約的條件必須符合。由

11、于超過要約期，所以不成立。但是如果甲承認(rèn)的話，合同仍然成立。,三、承諾,北京甲公司于3月1日發(fā)一要約信函給廣州乙公司，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，該要約3月5日到達(dá)乙處，乙于3月9日以特快專遞方式作出承諾，通常情況下兩天可到，但因郵遞員疏忽，3月15日才到達(dá)甲處。甲未置可否。甲乙之間的合同是否成立？,答：不成立，要約的條件必須符合。由于超過要約期，所以不成立。 設(shè)乙于3月8日作出承諾，當(dāng)日以特快專遞郵出，3月9日即到達(dá)甲處。但由于甲外出辦公，于3月15日才看到該郵件。甲不置可否。甲乙合同成立嗎？ 答：成立。甲為要約發(fā)出人，只要乙滿足甲提出的要約條件和滿足要約要素。此合同立時生效,（四）承諾的

12、撤回與承諾的生效 1承諾的撤回： 合同法第27條：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。 2承諾的生效： 合同法第26條：承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。,三、承諾,（一）概念：合同的形式，是指合同當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。 合同法第10條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。,四、合同的形式,（二）

13、合同形式的基本類型,四、合同的形式,（三）明示形式（書面形式）：口頭、書面、其他如肢體語言形式等。 1.法律明文規(guī)定“核準(zhǔn)登記”為合同生效要件的合同：專利轉(zhuǎn)讓合同、中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同、注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同。 特別注意：不動產(chǎn)登記問題、房屋租賃合同問題 2.法律要求采用書面形式的合同的主要類型： 擔(dān)保合同：保證、抵押、質(zhì)押、定金合同 合同法規(guī)定的5類合同：金融機(jī)構(gòu)為貸款人的借款合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)定的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 合伙企業(yè)法中的合伙協(xié)議 保險法中的保險合同,四、合同的形式,（四）推定形式：推定指行為人不直接用口頭或書面語言形式，

14、而是通過實施某種行為來進(jìn)行意思表示，又稱“作為的默示”。 甲、乙訂立一房屋租賃合同，租期5年，從2003年10月1日起，每月5日付當(dāng)月租金1000元。2008年10月1日后，甲(房客)未搬出，乙(房主)亦未催甲搬出，到2008年10月5日，甲照往常一樣交租金，乙照收不誤。問：甲、乙的行為在法律上意味著什么？ 合同法第236條：租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。,四、合同的形式,（五）沉默形式： 沉默方式指行為人既不用語言(包括口頭、書面語言)表示，也不用行為表示， 而是以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示。 沉默的法律意義僅在兩種情形下

15、才有意思表示的效力：法律有明文規(guī)定或當(dāng)事人先有約定。,四、合同的形式,（五）沉默形式： 1.法律明確規(guī)定的第一種情形：“沉默=同意”： 合同法第171條：試用買賣中試用期屆滿，買受人的沉默，視為購買。 民法通則第66條第l款：本人知道他人以本人名義代理而不作否認(rèn)的，視為同意。 擔(dān)保法解釋第54條第2款：共同共有人明知個別共有人擅自將共有財產(chǎn)抵押而未表示異議的，視為同意。,四、合同的形式,（五）沉默形式： 1.法律明確規(guī)定的第二種情形：“沉默=拒絕”： 合同法第47條第2款：第三人催告后，限制行為能力人的法定代理人沉默的，視為拒絕。 合同法第48條第2款：第三人催告后，無權(quán)代理的被代理人沉默的，

16、視為拒絕。,四、合同的形式,（五）沉默形式： 1.法律明確規(guī)定的第三種情形：“沉默=同意” 與“沉默=拒絕”并存： 繼承法第25條： 繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。 受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。,四、合同的形式,（五）沉默形式： 2.當(dāng)事人另有約定 甲為輕工廠，乙為百貨商場，甲、乙多年商業(yè)往來，互相信任有加。甲、乙約定“以后凡甲發(fā)給乙的新產(chǎn)品供貨要約函，乙在接到后l周內(nèi)不回函表示異議的，視為接受(即承諾)?！逼浜笥幸惶旒装l(fā)給乙一新電器供貨要約函，乙收到一周后，未

17、有回音。于是甲直接發(fā)貨到乙處，乙異議，表示合同未成立，拒不收貨，遂生糾紛。問：乙的異議有無依據(jù)?為什么? 注意：除了法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人先有約定，沉默nothing！,四、合同的形式,（六）違反約定、法定的書面形式的法律后果： 甲、乙就一宗買賣，約定以合同書形式訂立合同。后來雙方通過電話協(xié)商達(dá)成了所有條款，包括甲先給付貨物10噸，1周后乙支付100萬元的內(nèi)容。 問：該合同是否成立?,四、合同的形式,（六）違反約定、法定的書面形式的法律后果 合同法第36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 合同法第37條

18、：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 依合同法第36、37條的規(guī)定，可總結(jié)為兩句話： (1)原則上，合同不成立； (2)例外情形下合同成立。該“例外情形”是指同時符合下列兩個條件： 一方已經(jīng)履行主要義務(wù)； 對方接受的。,四、合同的形式,（六）違反約定、法定的書面形式的法律后果： 甲、乙就一宗買賣約定以合同書形式訂立合同。后來雙方通過電話協(xié)商達(dá)成了所有條款，包括甲先給付貨物10噸，1周后乙支付100萬元的內(nèi)容。以下情形合同是否成立？ 假設(shè)1：甲交付了9噸貨物，乙予以接受。 假設(shè)2：甲交付的是1噸貨物。,四、合同的形式,假設(shè)3：甲交付了9噸貨物，乙予以接受。后乙要求甲要交付1