行政許可設(shè)定.ppt

1、行政許可設(shè)定,關(guān)鍵術(shù)語 行政許可設(shè)定事項(xiàng) 行政許可設(shè)定權(quán)力 行政許可設(shè)定程序 設(shè)定內(nèi)容 說明理由 定期評(píng)估制度 ,行政法的基本體系,美國著名法學(xué)家伯納德施瓦茨：“一個(gè)成熟的行政法體系應(yīng)當(dāng)包括三個(gè)必須的部分：（1）可以賦予行政機(jī)關(guān)的權(quán)力范圍和堅(jiān)持限制在行使上述權(quán)力時(shí)的越權(quán)行為；（2）在處理公民和行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系時(shí)必須公平對(duì)待；（3）必須有這樣一個(gè)原則：行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為無最后發(fā)言權(quán)，并且公民能夠通過一個(gè)獨(dú)立的法庭對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政之合法性提出異議?！?一、行政許可設(shè)定的涵義,行政許可設(shè)定是指國家機(jī)關(guān)依照職權(quán)和實(shí)際需要，在有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章中自行創(chuàng)制行政許可的行為。 設(shè)定權(quán)：國家機(jī)關(guān)依職權(quán)自行創(chuàng)設(shè)

2、行政許可，自行限制公民、法人或者其他組織的權(quán)力，創(chuàng)設(shè)公民、法人或者其他組織的義務(wù)，屬于立法行為范疇。包括創(chuàng)設(shè)權(quán)和規(guī)定權(quán)。 創(chuàng)設(shè)權(quán)：即最初設(shè)定行政許可的立法權(quán)，指第一次設(shè)定新的行政許可的一種權(quán)力，這種權(quán)力具有原生性權(quán)力的特征。 規(guī)定權(quán)：即對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定的行為，屬于實(shí)施性、執(zhí)行性行為，是一種規(guī)定權(quán)。 兩種權(quán)力行為的性質(zhì)不同，在權(quán)力的享有主體和權(quán)力的行使對(duì)社會(huì)造成的影響方面，都有很大的不同。設(shè)定權(quán)、設(shè)定行為作為一項(xiàng)立法性權(quán)力，涉及對(duì)公民、法人或者其他組織的權(quán)利的限制或者義務(wù)的創(chuàng)設(shè)。 其行使主體只能是特定的國家機(jī)關(guān)，其行使的方式也必須是規(guī)范化、民主化和公開化的。,三、設(shè)定行政許可的原則和

3、標(biāo)準(zhǔn),原則： 有學(xué)者認(rèn)為，行政許可設(shè)定的原則：合法原則；公正、公平原則；公開原則；便民、效率原則；責(zé)任原則；誠信原則；保護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益原則。 學(xué)者認(rèn)為，行政許可設(shè)定的原則： 1、公共利益需要原則 2、有限干預(yù)原則 標(biāo)準(zhǔn)：公益標(biāo)準(zhǔn)；適度標(biāo)準(zhǔn)；成本效益標(biāo)準(zhǔn)。 排除標(biāo)準(zhǔn)：市場(chǎng)調(diào)節(jié)優(yōu)先、社會(huì)自治優(yōu)先、民事規(guī)范調(diào)節(jié)優(yōu)先、行政干預(yù)方式從緩。 我國行政許可法規(guī)定設(shè)定行政許可的標(biāo)準(zhǔn) 1、設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)律 2、設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)有利于公民、法人或者其他組織的積極性、主動(dòng)性的發(fā)揮，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序 3、設(shè)定行政許可要有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和生態(tài)環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展,案例1、不履行法定許可職責(zé)的

4、行為,原告：張某 被告：某鄉(xiāng)人民政府 1996年10月10日，退休工人張某向鄉(xiāng)人民政府遞交了關(guān)于興辦幼兒園的申請(qǐng)報(bào)告，申請(qǐng)?jiān)谕林髌瑓^(qū)的東陽、牌樓、街村之間興辦一所幼兒園，同時(shí)，報(bào)告了基本建設(shè)規(guī)劃、保教保育配備方案、教學(xué)內(nèi)容與安排、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等情況與資料。但是，鄉(xiāng)人民政府對(duì)該申請(qǐng)一直未予以審查登記，張某對(duì)此不服，向某基層人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求人民法院判決被告履行法定的許可職責(zé)。 問：1、教育部幼兒園管理?xiàng)l例是否能夠設(shè)定行政許可？為什么？ 2、鄉(xiāng)政府有權(quán)作此許可嗎？ 3、鄉(xiāng)政府不作出此許可，人民法院應(yīng)該怎樣判決，為什么？ 法律依據(jù)：教育部幼兒園管理?xiàng)l例第5、7、8、9、10、12條；中華人民共和

5、國行政訴訟法第54條（1）、（3）、第61條（3）。,案例2、頒發(fā)許可證的法定程序,原告：許某（某市康元玩具廠工人） 被告：某市房地產(chǎn)管理局 1994年4月27日，某區(qū)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)委員會(huì)批復(fù)同意海晨實(shí)業(yè)發(fā)展總公司實(shí)施華晨廣場(chǎng)項(xiàng)目的前期開發(fā)。4月30日，某區(qū)規(guī)劃土地管理局給海晨公司核發(fā)了統(tǒng)一廣場(chǎng)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。同日，某區(qū)人民政府批準(zhǔn)將中山北路北側(cè)等地段的土地劃撥給海晨實(shí)業(yè)發(fā)展總公司建設(shè)華晨統(tǒng)一廣場(chǎng)項(xiàng)目。1995年8月16日，海晨實(shí)業(yè)發(fā)展總公司以前面三個(gè)部門頒發(fā)的許可證和文件為依據(jù)向某區(qū)房地產(chǎn)管理局申請(qǐng)頒發(fā)房屋拆遷許可證。1995年9月28日，經(jīng)審核后某區(qū)房地產(chǎn)管理局向海晨實(shí)業(yè)發(fā)展總公司頒發(fā)房屋拆

6、遷許可證，批準(zhǔn)海晨實(shí)業(yè)發(fā)展總公司對(duì)某市中山東路1867號(hào)至2003號(hào)等地區(qū)進(jìn)行拆遷，以建設(shè)華晨統(tǒng)一廣場(chǎng)，拆遷實(shí)施單位為萬眾置業(yè)發(fā)展有限公司，拆遷期限為1995年9月28日至1996年3月27日。某市康元玩具廠職工許某對(duì)頒發(fā)拆遷許可證的行為不服，向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院依法撤消頒發(fā)的房屋拆遷許可證。 問：1、 某市城市房屋拆遷實(shí)施細(xì)則和某市城市房屋拆遷實(shí)施細(xì)則若干規(guī)定能否設(shè)定行政許可？為什么？ 2、房地產(chǎn)管理局頒發(fā)拆遷許可證是否履行了法定程序和審查義務(wù)？ 法律依據(jù)：某市城市房屋拆遷實(shí)施細(xì)則第14條；某市城市房屋拆遷實(shí)施細(xì)則若干規(guī)定第2條；行政訴訟法第54條（1）、第61條（1）。,案例3、頒

7、發(fā)許可證的合法性,原告：郭某 被告：某縣民政局 郭某與張某于1983年9月結(jié)婚，婚后生有兩個(gè)女孩，但是，自1985年起，郭某精神表現(xiàn)失常。1990年12月13日，郭某與張某達(dá)成離婚協(xié)議，填寫了離婚登記申請(qǐng)書，對(duì)子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割也作了適當(dāng)處理。經(jīng)審核后，芳草湖總場(chǎng)計(jì)劃生育辦公室給張某和郭某頒發(fā)了離婚證。1991年3月29日，郭某之兄以郭某患有精神病，屬于無民事行為能力人為由，向縣民政局提起申訴，請(qǐng)求撤消該離婚證書。縣民政局認(rèn)為，郭某屬于間歇性精神病，在辦理離婚登記時(shí)為具有民事行為能力人，因而，芳草湖總場(chǎng)計(jì)劃生育辦公室予以頒發(fā)離婚證書的行為合法。郭某之兄不服，于1991年7月15日以法定代理人的

8、身份向縣人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤消該離婚證書。 問：1、民政部婚姻登記辦法或民政部1994年2月1日發(fā)布的婚姻登記管理?xiàng)l例有權(quán)設(shè)定行政許可嗎？為什么？ 2、芳草湖總場(chǎng)計(jì)劃生育辦公室予以頒發(fā)離婚證書的行為是否合法，為什么？ 法律依據(jù)：民法通則第13、14、17條；婚姻法第24條；民政部婚姻登記辦法第7條（2001年對(duì)婚姻法作了修改，民政部的婚姻登記辦法已被1994年2月1日發(fā)布的婚姻登記管理?xiàng)l例所代替）,四、設(shè)定行政許可的作用,1、正面效應(yīng)： 一是有利于國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)和其他事務(wù)的宏觀管理。 二是有利于維護(hù)社會(huì)公共利益和保障公共安全。 三是有利于保護(hù)相對(duì)方的合法權(quán)利。 2、負(fù)面效應(yīng)： 一是行政許可

9、調(diào)節(jié)范圍過廣會(huì)妨礙競(jìng)爭(zhēng)，阻礙統(tǒng)一、有序的市場(chǎng)體制的形成。 二是行政許可運(yùn)用不當(dāng)會(huì)造成社會(huì)資源的閑置和浪費(fèi)，影響整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效益。 三是過濫的行政許可制度的保護(hù)不利于企業(yè)生產(chǎn)水平和產(chǎn)品質(zhì)量的提高。 四是行政機(jī)關(guān)掌握著行政許可的權(quán)力，可能因此產(chǎn)生腐敗。 因此，在必須適用行政許可的領(lǐng)域，行政許可應(yīng)當(dāng)制度化、法律化，以減少行政許可自由裁量的成分，保證行政許可的適當(dāng)運(yùn)用。,五、行政許可的設(shè)定事項(xiàng),(一)直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)。 對(duì)這類事項(xiàng)設(shè)定的行政許可，是指行政機(jī)關(guān)準(zhǔn)予符合法定條件的公民、法人或

10、者其他組織從事特定活動(dòng)，性質(zhì)是確認(rèn)具備行使既有權(quán)利的條件，是實(shí)踐中運(yùn)用最廣泛的行政許可事項(xiàng)，在行政許可法起草過程中曾概括為普通許可，主要適用于污染和其他公害的防治、生態(tài)環(huán)境的保護(hù)；金融、保險(xiǎn)、證券等涉及高度社會(huì)信用的行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)人和經(jīng)營活動(dòng)；利用財(cái)政資金或者政府擔(dān)保的外國政府、國際組織貸款的投資項(xiàng)目和涉及調(diào)整產(chǎn)業(yè)布局、優(yōu)化結(jié)構(gòu)與實(shí)現(xiàn)宏觀調(diào)控目標(biāo)的投資項(xiàng)目；爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性等危險(xiǎn)品的生產(chǎn)、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、使用、銷售以及其他涉及公民人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售活動(dòng)；新聞出版、廣播電影電視機(jī)構(gòu)的設(shè)立和活動(dòng)；涉及公民人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全、公共安全和國家安全的其他事項(xiàng)。,

11、(二)有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)人等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。 對(duì)這些事項(xiàng)設(shè)定的行政許可是由行政機(jī)關(guān)代表國家依法向相對(duì)人出讓、轉(zhuǎn)讓某種特定權(quán)利，是賦權(quán)的行政許可，主要適用于自然資源的開發(fā)利用、有限公共資源的配置、直接關(guān)系公共利益的壟斷性企業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)人等。國有土地使用權(quán)出讓許可、無線電頻率配置、海灘使用權(quán)出讓許可、排污許可等都屬于這一類，行政許可法起草過程中曾概括為特許。,(三)提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)。 對(duì)這類事項(xiàng)設(shè)定的行政許可，是指由行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人是否具備特定技能

12、的認(rèn)定，主要適用于為公眾提供服務(wù)、直接關(guān)系公共利益并且要求具有特殊信用、特殊條件或者特殊技能的資格、資質(zhì)，如律師資格、注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格、建筑企業(yè)資質(zhì)。,(四)直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)。 對(duì)這類事項(xiàng)設(shè)定的行政許可是指由行政機(jī)關(guān)對(duì)某些事項(xiàng)是否達(dá)到特定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的判斷、審核、認(rèn)定，如消防驗(yàn)收、生豬屠宰檢疫、電梯安裝運(yùn)行核準(zhǔn)、水庫大壩竣工驗(yàn)收等。在行政許可法起草過程中，這類行政許可被概括稱為核準(zhǔn)。,(五)企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等需要確定主體資格的事項(xiàng)。 對(duì)這類事項(xiàng)設(shè)定的行政許可是指行

13、政機(jī)關(guān)確立企業(yè)或者其他組織特定主體資格、特定身份，使其獲得合法從事涉及公眾關(guān)系的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)活動(dòng)的能力的許可。如，工商企業(yè)登記、社團(tuán)登記、民辦非企業(yè)單位登記、合伙企業(yè)登記等。 登記的主要功能是通過使相對(duì)人獲得某種能力向公眾提供證明或者信譽(yù)、信息。,(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。 一是現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對(duì)其他行政許可事項(xiàng)的規(guī)定仍然保留、有效； 二是以后的法律、行政法規(guī)還可以根據(jù)實(shí)際情況在行政許可法明確規(guī)定的上述五類行政許可事項(xiàng)外設(shè)定其他行政許可事項(xiàng)； 三是地方性法規(guī)、地方性規(guī)章、國務(wù)院決定都不得對(duì)上述五類許可事項(xiàng)以外的事項(xiàng)設(shè)定行政許可；已經(jīng)設(shè)定的，要予以清理。,六、設(shè)定行政許

14、可的排除事項(xiàng),(一)關(guān)于公民、法人或者其他組織能夠自主決定的事項(xiàng)。 個(gè)人自治優(yōu)先原則 從法理上講，凡是法律不禁止的，就是公民、法人或者其他組織的權(quán)利。 公民的權(quán)利包括民事權(quán)利、政治權(quán)利。民事權(quán)利包括人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)包括姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等；財(cái)產(chǎn)權(quán)扭括物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等；政治權(quán)利包括選舉權(quán)、被選舉權(quán)等。 法人或者其他組織的權(quán)利，主要包括名稱權(quán)、商號(hào)權(quán)、身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。其中，財(cái)產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。原則上說，對(duì)民事權(quán)利，法律一般不能加以限制，如簽合同、用工等，都是民事主體能夠自主判斷，也必須是自主決定的，由公民、法人或者其他組織自主決定。只有當(dāng)公民、法人或者其他組織行使這些

15、民事權(quán)利可能對(duì)他人利益或者公共利益造成損害，并且這種損害難以通過事后賠償加以扼制、補(bǔ)救時(shí)，才能設(shè)定行政許可。比如，當(dāng)事人雙方簽訂合同涉及國有資源開發(fā)利用的，就應(yīng)當(dāng)由行政主管部門審批。,(二)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的事項(xiàng)。 市場(chǎng)機(jī)制優(yōu)先原則 市場(chǎng)是商品的交換場(chǎng)所，是商品交換關(guān)系或者供求關(guān)系的總和。在市場(chǎng)運(yùn)行過程中，參與市場(chǎng)活動(dòng)的任何當(dāng)事人，按照等價(jià)交換的原則，通過爭(zhēng)奪經(jīng)濟(jì)利益的競(jìng)爭(zhēng)，使得社會(huì)資源得以有效配置。因此，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制是最具活力、平等、自主、開放的機(jī)制。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，要求充分發(fā)揮市場(chǎng)在配置資源中的基礎(chǔ)性作用。對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的事項(xiàng)，不得設(shè)定行政許可。 價(jià)格問題，一

16、般企業(yè)的關(guān)停并轉(zhuǎn)問題，一般產(chǎn)品的產(chǎn)品質(zhì)量問題等。只有對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制解決不了的事項(xiàng)，如排污問題，才能設(shè)定行政許可。,(三)行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自行管理的事項(xiàng)。 自律機(jī)制優(yōu)先原則 行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)是聯(lián)系市場(chǎng)主體和政府的橋梁，它具有自律性、服務(wù)性、公正性，能充分反映市場(chǎng)主體利益和要求等特點(diǎn)。因此，自律管理往往成本比較低，效率比較高。比如，對(duì)資格、資質(zhì)的管理，國外大多數(shù)國家都交由行業(yè)協(xié)會(huì)管理，效果很好。由于我國市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)還很不夠有序，行業(yè)協(xié)會(huì)或者中介組織還不夠公正、規(guī)范，政府包攬了許多資格、資質(zhì)許可。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的進(jìn)一步完善，許多資格、資質(zhì)就可以交由行業(yè)協(xié)會(huì)管理。當(dāng)然，交由行業(yè)協(xié)會(huì)管理的資格

17、、資質(zhì)就不是本法所稱的行政許可，不能適用行政許可法的規(guī)定。如勘察設(shè)計(jì)單位資質(zhì)、工程監(jiān)理單位資質(zhì)等，可以通過中介組織、行業(yè)自律解決。,(四)行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的事項(xiàng)。 事后監(jiān)督機(jī)制優(yōu)先原則 行政管理方式多種多樣，除行政許可這種事前監(jiān)督方式外，還有備案、制定標(biāo)準(zhǔn)、處罰等方式。相比而言，事后監(jiān)督方式比行政許可方式的成本要低。因此，凡是能夠采用事后監(jiān)督方式解決的事項(xiàng)，盡量不設(shè)定行政許可。 對(duì)一般產(chǎn)品的生產(chǎn)，有些可以采取制定標(biāo)準(zhǔn)解決，有些可以采取事后監(jiān)督檢查解決。,案例1、撤消許可證的行為,原告：某市世海食品廠 被告：某縣技術(shù)監(jiān)督局 1993年10月18日，某市世海食品廠取得

18、了某市技術(shù)監(jiān)督局核發(fā)的工業(yè)產(chǎn)品準(zhǔn)產(chǎn)證，獲準(zhǔn)生產(chǎn)廣式月餅。1996年9月5日，某市技術(shù)監(jiān)督局到世海食品廠檢查月餅生產(chǎn)質(zhì)量保證體系，經(jīng)檢查，認(rèn)定世海食品廠的生產(chǎn)質(zhì)量保證體系不合格，即責(zé)令該廠停業(yè)整頓，該廠廠長(zhǎng)寫了書面整改保證。1996年9月11日，某市技術(shù)監(jiān)督局再次到世海食品廠進(jìn)行檢查，仍然認(rèn)定該廠的生產(chǎn)質(zhì)量保證體系不合格，并決定收回準(zhǔn)產(chǎn)證。1996年9月12日，某市技術(shù)監(jiān)督局根據(jù)某市工業(yè)產(chǎn)品準(zhǔn)產(chǎn)證試行辦法第10條規(guī)定，正式作出了撤消準(zhǔn)產(chǎn)證的通知。1996年9月17日和9月19日，某市技術(shù)監(jiān)督局又根據(jù)某市工業(yè)產(chǎn)品準(zhǔn)產(chǎn)證試行辦法第13條規(guī)定，通過電視臺(tái)公布了撤消世海食品廠準(zhǔn)產(chǎn)證的行政決定。世海食品廠

19、不服，于1996年12月20日向某區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院依法撤消被告技術(shù)監(jiān)督局作出的撤消準(zhǔn)產(chǎn)證的行為，并要求被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失125萬余元。 問某市某市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督條例和某市工業(yè)產(chǎn)品準(zhǔn)產(chǎn)證試行辦法是否可以設(shè)定行政許可？為什么？某市技術(shù)監(jiān)督局撤消世海食品廠的準(zhǔn)產(chǎn)證合法嗎？為什么？ 法律依據(jù)：某市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督條例第3、6條；某市工業(yè)產(chǎn)品準(zhǔn)產(chǎn)證試行辦法第6、9、10、11、13、21條；行政訴訟法第53條、第54條（1）、第61條（1）。,七、行政許可的設(shè)定權(quán),(一)法律的行政許可設(shè)定權(quán) 法律可以設(shè)定任何行政許可。 法律是全國人大及其常委會(huì)制定的，在我國法律體系中，其效力僅次于憲法。 按照立

20、法法的規(guī)定，全國人大及其常委會(huì)行使國家立法權(quán)和專屬立法權(quán)。行政許可作為一項(xiàng)重要的行政權(quán)力，與公民、法人和其他組織的合法權(quán)益關(guān)系密切。 一方面，設(shè)定行政許可，包括法律設(shè)定行政許可，要有必要的限制，以維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。 另一方面，社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜多變，又要求最主要的法律規(guī)范(即法律)適應(yīng)實(shí)際需要設(shè)定其他行政許可。因此，行政許可法一方面規(guī)定法律設(shè)定行政許可的事項(xiàng)范圍，另一方面，又規(guī)定法律可以設(shè)定其他行政許可。,(二)行政法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán) 行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的法律規(guī)范，在我國社會(huì)主義法律體系中占有重要地位。 根據(jù)憲法和立法法的規(guī)定，行政法規(guī)的效力等級(jí)是僅次于法律的一種法律規(guī)范，

21、有三方面的權(quán)力，一是職權(quán)立法，即在法律沒有作出規(guī)定時(shí)，根據(jù)職權(quán)制定有關(guān)經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等方面的行政法規(guī)；二是授權(quán)立法，即根據(jù)全國人大及其常委會(huì)的授權(quán)制定行政法規(guī)；三是執(zhí)行性立法，即根據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)法律作具體化的規(guī)定。 應(yīng)遵循下列原則：功能性原則；補(bǔ)充性原則；必要性原則；法律位階原則。即法律已經(jīng)設(shè)定行政許可的，行政法規(guī)不得超越法律的規(guī)定，而只能作具體化的規(guī)定。 行政法規(guī)對(duì)實(shí)施法律設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對(duì)行政許可條件作出的規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。,(三)國務(wù)院決定的行政許可設(shè)定權(quán) 國務(wù)院決定是指國務(wù)院制定的管理經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)事務(wù)的行政法規(guī)以外的規(guī)范性文件。

22、國務(wù)院發(fā)布決定的權(quán)力來源于憲法第89條的規(guī)定。 關(guān)于國務(wù)院決定能否設(shè)定行政許可的問題，一種意見：行政許可涉及公民、法人和其他組織的權(quán)利，設(shè)定行政許可只能由法律、法規(guī)進(jìn)行，國務(wù)院決定在立法法中未作規(guī)定，不應(yīng)設(shè)定行政許可。 另一種意見：賦予國務(wù)院決定以一定的行政許可設(shè)定權(quán)是必要的。 一是，一些臨時(shí)性、緊急的和尚未制定法律、行政法規(guī)的事項(xiàng)，國務(wù)院還需要以行政許可方式進(jìn)行管理； 二是根據(jù) WTO規(guī)則，國外采取臨時(shí)性許可措施時(shí)，我國可以采取相應(yīng)措施，如臨時(shí)配額、臨時(shí)許可證管理等； 三是，有些比較敏感的問題，制定法律、行政法規(guī)的條件一時(shí)還不成熟，需要國務(wù)院決定設(shè)定行政許可進(jìn)行管理； 四是，國務(wù)院決定已經(jīng)設(shè)

23、定了不少行政許可，其中有不少在國務(wù)院行政審批制度改革中也認(rèn)為需要保留； 五是，在改革開放過程中，在國有企業(yè)改革、促進(jìn)就業(yè)與再就業(yè)、社會(huì)保險(xiǎn)等方面，有一些試點(diǎn)、試驗(yàn)的事項(xiàng)，先是用政策作指導(dǎo)，在局部地區(qū)、特定領(lǐng)域?qū)嵤?，積累經(jīng)驗(yàn)，在制定法律、行政法規(guī)前，也需要采取行政許可的方式實(shí)施管理，防止出現(xiàn)混亂。 所謂必要時(shí)，包括臨時(shí)、緊急情況，為試點(diǎn)、試驗(yàn)需要，一時(shí)難以制定法律、行政法規(guī)等情況。實(shí)施后，除臨時(shí)性行政許可因條件、情況發(fā)生變化廢止以外，國務(wù)院決定設(shè)定的其他行政許可在條件成熟時(shí)，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)適時(shí)提請(qǐng)全國人大及其常委會(huì)制定法律加以設(shè)定，或者自行制定行政法規(guī)加以設(shè)定。,(四)地方性法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán) 地

24、方性法規(guī)是省級(jí)人大及其常委會(huì)制定或者批準(zhǔn)的法律規(guī)范，根據(jù)立法法、地方各級(jí)人大和地方各級(jí)人民政府組織法的規(guī)定，省級(jí)人大及其常委會(huì)有權(quán)制定或者批準(zhǔn)地方性法規(guī)，但所制定的地方性法規(guī)不得與法律、行政法規(guī)相抵觸。 但是，法律、行政法規(guī)已經(jīng)對(duì)有關(guān)事項(xiàng)設(shè)定行政許可的，地方性法規(guī)只能作出具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可。 1、設(shè)定行政許可屬于立法行為； 2、地方性法規(guī)設(shè)定行政許可應(yīng)遵循下列原則：功能性原則、限制性原則、遵循上位法原則、授權(quán)性原則。,3、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章設(shè)定行政許可的限制： （1）上位法未設(shè)定的事項(xiàng)，因行政管理或社會(huì)需要的； （2）不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的

25、行政許可； （3）不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可； （4）不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)； （5）不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。 4、屬于本行政區(qū)域的具體管理事項(xiàng)： （1）有關(guān)行政程序的事項(xiàng)，如辦事流程、工作規(guī)范 （2）有關(guān)行政機(jī)關(guān)自身建設(shè)的事項(xiàng)，如公務(wù)員行為規(guī)范、工作紀(jì)律、廉政建設(shè)等； （3）不涉及創(chuàng)設(shè)公民權(quán)利義務(wù)的有關(guān)社會(huì)公共秩序、公共事務(wù)或事業(yè)的具體管理制度，如公共場(chǎng)所（電影院等）的管理規(guī)定，市場(chǎng)（如早市、夜市、超市等的管理秩序。,(五)省級(jí)政府規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán) 考慮到規(guī)章的特點(diǎn)和行政許可的性質(zhì)，對(duì)省級(jí)政府設(shè)定行政許可應(yīng)有必要

26、的限制，其設(shè)定的行政許可應(yīng)當(dāng)是臨時(shí)性的。 行政許可法規(guī)定：尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。 臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)本級(jí)人大及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)。 據(jù)此，省級(jí)政府對(duì)設(shè)定了行政許可的現(xiàn)行政府規(guī)章需要進(jìn)行清理，凡是不需保留的行政許可要予以廢止；對(duì)需要長(zhǎng)期實(shí)施的行政許可要及時(shí)提請(qǐng)省級(jí)地方人大及其常委會(huì)制定地方性法規(guī)。 省級(jí)政府規(guī)章設(shè)定行政許可，必須滿足下列條件（1）遵循許可法第12條可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)。（2）可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性

27、法規(guī)。（3）行政管理需要。（4）確需立即實(shí)施行政許可。（5）具有臨時(shí)性（1年）。 地方政府規(guī)章設(shè)定行政許可必須遵循下列原則：功能性原則；授權(quán)性原則；限制性原則；遵循上位法原則。,(六)地方性法規(guī)和省級(jí)政府規(guī)章不得設(shè)定行政許可的事項(xiàng) 資格、資質(zhì)的行政許可，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可，地方性法規(guī)和省級(jí)政府規(guī)章不得設(shè)定，只能由法律、行政法規(guī)和必要時(shí)國務(wù)院制定的決定設(shè)立。 地方性法規(guī)和省級(jí)政府規(guī)章設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。 根據(jù)行政許可的性質(zhì)、特點(diǎn)，行政許可法取消了國務(wù)院部門規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán)。 主要

28、考慮是各部門不宜自我授權(quán)，為本部門或者本系統(tǒng)設(shè)定和擴(kuò)大權(quán)力。 各部門已經(jīng)設(shè)立的確需繼續(xù)實(shí)施的行政許可，在本法施行后，可以由國務(wù)院制定行政法規(guī)予以確認(rèn)，有的可以上升為法律加以規(guī)定。,(七)其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可 包括全國人大及其常委會(huì)、省級(jí)人大及其常委會(huì)以外的國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，國務(wù)院、省級(jí)地方人民政府以外的行政機(jī)關(guān)制定的具有普遍約束力的決定、命令，軍事機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件等。 行政許可法第17條規(guī)定，除本法第14條、第15條規(guī)定的外，其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。行政許可法的這一條規(guī)定對(duì)糾正濫設(shè)、亂設(shè)許可，具有重

29、要作用。 行政許可法規(guī)定可以設(shè)定行政許可的規(guī)范性文件以外的規(guī)范性文件，雖然不能設(shè)定行政許可，但是為了便于執(zhí)行，可以在上位法賦予的自由裁量權(quán)內(nèi)，對(duì)行政許可作出具體規(guī)定，但不得增設(shè)行政許可，不得增設(shè)上位法規(guī)定的行政許可條件。,八、行政許可設(shè)定的基本制度,（一）設(shè)定行政許可的聽證制度 行政許可法第19條規(guī)定，起草法律、法規(guī)和省級(jí)人民政府政府規(guī)章草案，擬設(shè)定行政許可的，起草單位應(yīng)當(dāng)聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定行政許可的理由。 為了保證行政許可立法的質(zhì)量，需要聽取各方面意見，尤其是專家和基層群眾的意見。 法律、法規(guī)、規(guī)章草案擬設(shè)定行政許可的，起草單位應(yīng)當(dāng)聽取意見。 聽取意見的具體形式可以采取行政許可法

30、列明的論證會(huì)、聽證會(huì)形式。 采取其他形式，將法律、法規(guī)、規(guī)章草案發(fā)送有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和專家征求意見；對(duì)重要的行政許可事項(xiàng)，還可以將法律、法規(guī)、規(guī)章草案予以公布，廣泛聽取各方面意見。 論證會(huì)是立法機(jī)關(guān)邀請(qǐng)對(duì)某一問題有專門研究的專家、學(xué)者，對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章草案的有關(guān)內(nèi)容的必要性、可行性進(jìn)行討論、質(zhì)證的會(huì)議。,（二）設(shè)定行政許可的說明理由制度,行政許可立法中的說明理由制度，是行政許可立法過程中，由起草單位向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定行政許可的必要性、可行性及其他有關(guān)情況的制度。說明理由制度有助于制定機(jī)關(guān)判斷設(shè)定行政許可的必要性、可行性，從而減少不必要的行政許可。 行政許可法規(guī)定，起草法律草案、法規(guī)草案和省、自

31、治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章草案，擬設(shè)定行政許可的，起草單位應(yīng)當(dāng)向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政許可的必要性、對(duì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。 一是設(shè)定行政許可是否具備必要性。即對(duì)社會(huì)生活中存在的問題，現(xiàn)有的市場(chǎng)機(jī)制、中介機(jī)構(gòu)的力量是否已經(jīng)無法解決，必須需要政府予以干預(yù)，并且其他行政管理手段已經(jīng)用盡仍不能解決問題。提出設(shè)定行政許可動(dòng)議的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)有充分的信息可以說明設(shè)定行政許可的必要性。 二是設(shè)定行政許可制度是否具備效益性。為解決問題而設(shè)定的行政許可制度，對(duì)社會(huì)總體而言，應(yīng)當(dāng)收益大、成本低。如果設(shè)定某項(xiàng)行政許可所要解決的問題取得的社會(huì)總體收益小于實(shí)施行政許可后造成的社會(huì)總體成本，那么，設(shè)

32、定行政許可制度必然妨礙社會(huì)進(jìn)步，影響生產(chǎn)力發(fā)展，就不應(yīng)當(dāng)設(shè)定。,（三）行政許可評(píng)價(jià)制度,許多國家的立法中都規(guī)定了規(guī)制立法的評(píng)估制度。如，日本內(nèi)閣法制局、財(cái)政部預(yù)算局與公共事務(wù)管理大臣的行政管理局負(fù)責(zé)審查政府規(guī)制的必要性。有關(guān)規(guī)制的立法要有相應(yīng)的條款規(guī)定，規(guī)制通過后3至10年要對(duì)規(guī)制進(jìn)行復(fù)審。 對(duì)已經(jīng)設(shè)定的行政許可進(jìn)行評(píng)價(jià)，其審查要點(diǎn)是： (1)必要性。過去有必要設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，現(xiàn)在是否仍有存在的合理性。對(duì)于公民、法人或者其他組織能夠自主決定的、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的、行業(yè)組織或者坤介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的，以及行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的行政許可事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以修改或

33、者廢止； (2)有效性。實(shí)施的行政許可手段是否達(dá)到了預(yù)期的管理目標(biāo)，有關(guān)行政許可的制度設(shè)計(jì)是否需要重新設(shè)計(jì)。如在安全生產(chǎn)方面，我國設(shè)立了過多的行政許可，但是煤礦安全事故仍頻頻發(fā)生，這就要求我們反思實(shí)施行政許可的行政體制是否合理，機(jī)制是否得當(dāng)； (3)效益性。實(shí)施行政許可取得的社會(huì)效益是否高于社會(huì)的守法成本； (4)公平性。實(shí)施行政許可的收益和成本負(fù)但，對(duì)不同的社會(huì)主體是否公平。如提高環(huán)境行政許可的標(biāo)準(zhǔn)，是否對(duì)大企業(yè)有利，而對(duì)中小企業(yè)嚴(yán)重不利；,(5)優(yōu)先性。即便符合前述四項(xiàng)指標(biāo)，由于行政管理資源的有限性，在不能同時(shí)實(shí)施多種相互沖突的行政許可制度時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮保護(hù)對(duì)社會(huì)總體效益更大的行政許可。如

34、隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有關(guān)環(huán)保方面的行政許可與企業(yè)設(shè)立方面的行政許可發(fā)生沖突時(shí)，可能前者更應(yīng)予以保護(hù)，而后者則應(yīng)讓位。 在行政許可評(píng)價(jià)制度的實(shí)施方面，行政許可法第20條規(guī)定了三種機(jī)制： (1)行政許可設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政許可進(jìn)行評(píng)價(jià)。定期評(píng)價(jià)以多長(zhǎng)時(shí)間為宜，一年還是兩年還是若干年?行政許可法未作規(guī)定，需要結(jié)合具體行政許可事項(xiàng)的實(shí)際情況相應(yīng)決定； (2)行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)可對(duì)已設(shè)定的行政許可的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告給該行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)； (3)公民、法人或者其他組織可以向行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政許可的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議。這樣規(guī)定，可以拓寬發(fā)現(xiàn)問題、收

35、集信息的渠道，便于對(duì)實(shí)踐證明已經(jīng)不宜繼續(xù)保留的行政許可事項(xiàng)及時(shí)作出調(diào)整。,（四）授權(quán)停止實(shí)施行政許可制度,鑒于各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，行政許可法授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可，認(rèn)為其在本區(qū)域內(nèi)通過其他方式能夠達(dá)到設(shè)定行政許可的管理目的的，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后，可以在本行政區(qū)域內(nèi)停止實(shí)施該行政許可。 適用行政許可法第21條規(guī)定，只有省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以提出在本行政區(qū)域內(nèi)停止實(shí)施行政法規(guī)設(shè)定的行政許可的建議，且有嚴(yán)格的限制性條件： 一是有關(guān)行政許可事項(xiàng)，可以通過行政許可以外的其他方式能夠解決實(shí)際問題，在該行政區(qū)域內(nèi)不再具備實(shí)施的必要性。地方人民政府必須結(jié)合地方

36、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，向國務(wù)院說明有關(guān)行政許可事項(xiàng)確無繼續(xù)實(shí)施的必要。國務(wù)院批準(zhǔn)在一個(gè)地方停止實(shí)施某項(xiàng)行政許可，是與該行政區(qū)域內(nèi)的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展情況相聯(lián)系的。 二是有關(guān)行政許可事項(xiàng)，限于行政法規(guī)設(shè)定的經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可。 本條只規(guī)定了對(duì)行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可實(shí)行報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后可以在省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域內(nèi)停止實(shí)施的制度。至于某一行政許可事項(xiàng)是有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可還是與經(jīng)濟(jì)事務(wù)無關(guān)的行政許可，其認(rèn)定需要結(jié)合行政許可事項(xiàng)的具體性質(zhì)、功能決定，有爭(zhēng)議的，宜上報(bào)國務(wù)院； 三是必須報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。主要是為了規(guī)范政府行為，防止各地為招商引資，不適當(dāng)?shù)亟档褪袌?chǎng)準(zhǔn)人條件，而放棄市場(chǎng)監(jiān)管職責(zé),

37、案例7、對(duì)拒絕頒發(fā)許可證行為的合法審查,原告：陳某、劉某 被告：專利復(fù)審委員會(huì) 1985年4月9日，陳某、劉某向中華人民共和國專利局申請(qǐng)一項(xiàng)名為“快速烙餅機(jī)”的發(fā)明專利。專利局經(jīng)審查認(rèn)為，以美國批準(zhǔn)的第4297941號(hào)專利作為對(duì)比文件，該申請(qǐng)的技術(shù)特征不足以和已有技術(shù)形成具有創(chuàng)造性的區(qū)別，不具備中華人民共和國專利法所規(guī)定的發(fā)明專利應(yīng)具備的創(chuàng)造性條件，故專利局駁回了陳某、劉某的發(fā)明專利申請(qǐng)。陳某和劉某不服，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出復(fù)審要求。在復(fù)審期間，復(fù)審員對(duì)權(quán)利要求書存在的缺陷提出了意見和修改建議，但陳某和劉某拒絕了該建議。專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)審查后認(rèn)為，該申請(qǐng)不具有中華人民共和國專利法所規(guī)定的發(fā)明專

38、利應(yīng)具有的“突出的實(shí)質(zhì)性的特點(diǎn)”，故專利復(fù)審委員會(huì)于1990年2月2日以陳某一人為對(duì)象作出了第71號(hào)復(fù)審決定，維持專利局的駁回決定。陳某、劉某對(duì)此不服，遂以專利復(fù)審委員會(huì)為被告，起訴至某市中級(jí)人民法院。 問：專利局和專利復(fù)審委員會(huì)拒絕頒發(fā)發(fā)明專利的行為是否合法？ 法律依據(jù)：中華人民共和國專利法第22條（3）；中華人民共和國行政訴訟法第55條、第61條（1）。,案例8、拒絕頒發(fā)許可證的行為的性質(zhì)認(rèn)定,原告：何某等23戶 被告：某縣建委 1995年3月6日，某縣百紡公司以職工住房困難為由提出在公司陽華大廈院內(nèi)集資建房的申請(qǐng)，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)同意后，何某等44戶集資建房戶辦理了建設(shè)用地規(guī)劃許可證和居民

39、商住房用地批準(zhǔn)書，并繳納了應(yīng)繳的部分費(fèi)用。但因集資戶資金未能籌齊，故暫未施工，也未到建委辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。在此期間，百紡公司部分干部和職工聯(lián)名向縣政府反映，認(rèn)為在陽華大廈院內(nèi)集資建房不妥，縣委、縣政府組織了專門調(diào)查組進(jìn)行調(diào)查，調(diào)查后認(rèn)為在此集資建房不符合城市建設(shè)整體規(guī)劃，建議取消，縣政府根據(jù)調(diào)查組的調(diào)查，于1997年12月31日下達(dá)了江政函（1997）12號(hào)關(guān)于收回縣百紡公司在院內(nèi)集資建房用地的通知，并要求有關(guān)部門收回所發(fā)放的證件，退回所收取的各項(xiàng)費(fèi)用。通知下達(dá)后，有部分集資建房戶退了有關(guān)手續(xù)，領(lǐng)回了所繳納的費(fèi)用，但何某等23戶集資建房戶不愿領(lǐng)取退費(fèi)，繼續(xù)要求建委辦理建設(shè)工程許可證，建委

40、拒絕辦理，何某等23戶集資建房戶遂向縣人民法院提起訴訟，要求法院判決建委履行義務(wù)，予以頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。 問：建委拒絕頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證的行為合法嗎？為什么？ 法律依據(jù)：中華人民共和國城市規(guī)劃法第12、34條；中華人民共和國行政訴訟法第54條（1），第61條（1）。,案例9、頒發(fā)土地使用證是行政許可嗎？,1990年4月21日,王某購買了坐落于某區(qū)環(huán)城路24號(hào)的一幢二層樓房,并于同年辦理了該房屋所有權(quán)證。1991年5月2日，呂某與王某之子結(jié)婚，此后呂某與王某之子便在該房屋居住。1993年9月，某區(qū)環(huán)城路土地管理所工作人員多次要求王某辦理土地登記發(fā)證手續(xù)，王某因經(jīng)濟(jì)困難未及時(shí)交納辦證的有

41、關(guān)費(fèi)用。呂某在未經(jīng)戶主王某同意之下，主動(dòng)交納辦證費(fèi)用，并要求將證書上的戶主姓名填成“呂某”，環(huán)城路土地管理所便在登記發(fā)證時(shí)將該房主姓名寫為呂某。同年11月7日，某市土地管理局按照環(huán)城路土地管理所登記手續(xù)發(fā)給呂某土地使用證。1994年9月呂某與王某之子離婚。王某多次要求土地管理部門更正土地使用證。1996年4月21日，某市某區(qū)土地管理分局對(duì)王某和呂某的土地使用證權(quán)屬糾紛立案調(diào)查。經(jīng)查認(rèn)為，某區(qū)環(huán)城路土地管理所在辦理王某的土地登記工作中，違反了我國城鎮(zhèn)地籍調(diào)查規(guī)則第32、62條規(guī)定，造成非法登記，以致市土地管理局錯(cuò)發(fā)給呂某土地使用證。為此，1996年7月5日，市土地管理局委托區(qū)土地管理分局代表市土

42、地管理局行文注銷呂某所持的土地使用證。7月20日，區(qū)土地局依照國家土地管理局頒發(fā)的土地管理登記條例第15、46條的規(guī)定，作出關(guān)于注銷呂某所持的土地使用證的行政決定，但區(qū)土地管理局是以自己的名義作出的。呂某不服土地局的這一決定，向某區(qū)基層法院提起行政訴訟。某區(qū)法官經(jīng)審理認(rèn)為，呂某所持土地使用證是非法的，應(yīng)予以注銷，因而判決維持被告區(qū)土地局所作出的關(guān)于注銷呂某所持的土地使用證的行政決定。呂某不服一審法院判決，向市中級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求撤消原判，以確認(rèn)自己所持的土地使用證的合法性。 問：頒發(fā)土地使用證是行政許可嗎？為什么？,案例10、不服頒發(fā)許可證,某市紡織廠是該市工業(yè)用水大戶。1999年7月經(jīng)辦理合法手續(xù)在市水利局領(lǐng)取了取水許可證，該取水許可證準(zhǔn)許某市紡織廠直接從流經(jīng)該市的一條河流中取水，月取水量為110萬噸。2005年5月17日，某市節(jié)約用水辦公室經(jīng)市政府批準(zhǔn)，作出某市節(jié)約用水規(guī)定，該規(guī)定第五條規(guī)定，全市所有直接從江河、湖泊或地下取水的單位，其取水量需由市節(jié)水辦核準(zhǔn)，并由市節(jié)水辦按季度下達(dá)取水計(jì)劃；第七條規(guī)定，取水單位在水源不足的季節(jié)執(zhí)行取水計(jì)劃時(shí)，應(yīng)在額定計(jì)劃內(nèi)節(jié)約3%8%的取水量。該規(guī)定生效后的頭3個(gè)月，市節(jié)水辦批準(zhǔn)市紡織廠的月取水量為100萬噸