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1、公司法講座,主講人：李新民,公司法,公司董、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),公司的組織機(jī)構(gòu),公司章程,公司的股東,公司的設(shè)立,公司法概述,公司合并、分立、增資、減資,公司法綜合案例,一、公司法概述,公司依照公司法組建并登記以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人，我國(guó)公司法第2條：“公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！?公司法是規(guī)定各類公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散及其他對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是市場(chǎng)的主體法。 意義：鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)；強(qiáng)化公司的意思自治；加強(qiáng)對(duì)債人的保護(hù)；加強(qiáng)對(duì)中小股東利益的保護(hù)；強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任和職工保護(hù)措施。,一、公司法概述,（一）公司與法人 法人相對(duì)于自然人而言。自然人是以生命為存在

2、特征的個(gè)人。我們每個(gè)人都是自然人。法人是在法律上人格化了的、依法具有民事權(quán)利能力和民事行為能力并獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。,一、公司法概述,（二）公司的類型 1.人合公司與資合公司 這是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同，在學(xué)理上對(duì)公司所做的分類。 以股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的，是人合公司，又稱為“合名公司”；而以公司的資產(chǎn)數(shù)額為信用基礎(chǔ)的，則是資合公司。 2.本國(guó)公司與外國(guó)公司 這是根據(jù)公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 本國(guó)公司是指一國(guó)按照其所確定的公司國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，具有該國(guó)國(guó)籍的公司；外國(guó)公司是與本國(guó)公司相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念，是指經(jīng)過(guò)東道國(guó)（即本國(guó)公司所在國(guó)）許可在該國(guó)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、但不具有東道國(guó)國(guó)籍

3、而具有他國(guó)國(guó)籍的公司。 我國(guó)公司法對(duì)公司國(guó)籍的確定標(biāo)準(zhǔn)采用的是設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義和設(shè)立行為地國(guó)籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)。,一、公司法概述,3.母公司與子公司 這是按照公司之間的控制與依附關(guān)系劃分的。 能夠擁有其他公司一定比例的股份并對(duì)其進(jìn)行控制和支配的公司是母公司，或者稱為控股公司、控股股東。子公司是指一定比例以上的股份被另一家公司擁有，并被該公司實(shí)際控制的公司。 盡管母公司與子公司之間體現(xiàn)著控制和依附的關(guān)系，但就法律地位而言，兩者卻都具有獨(dú)立的法人資格，獨(dú)立承擔(dān)對(duì)外的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。 4.總公司與分公司 這是按照公司的管轄關(guān)系進(jìn)行劃分的。 總公司，又稱為“本公司”，是指依法設(shè)立，用以管轄公司全部組織的具有

4、企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)；分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄，不具有法人資格的公司的分支機(jī)構(gòu)。,一、公司法概述,注意：分公司和子公司的區(qū)別 分公司：中國(guó)聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司甘肅分公司 中國(guó)鐵通集團(tuán)有限公司甘肅分公司 只是業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)，無(wú)獨(dú)立法人資格 子公司： 具有獨(dú)立的法人資格,一、公司法概述,（三）我國(guó)“改革開(kāi)放”后公司法發(fā)展簡(jiǎn)述 1993年12月29日全國(guó)人大常委會(huì)第5次會(huì)議全體會(huì)議表決通過(guò)了中華人民共和國(guó)公司法，并于1994年7月1日起施行。于此，新中國(guó)第一部公司法誕生了。 1999年、2003年、2005年、2013年四次修改公司法 2006年4月最高人民法院頒布司法解釋一 200

5、8年5月最高人民法院頒布司法解釋二 2011年1月最高人民法院頒布司法解釋三 目前，公司法司法解釋四正在征求意見(jiàn),一、公司法概述,案例： 在2013年3月新的公司法正式實(shí)施后，江浙一代大學(xué)校園中有大批大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，成立了很多一元公司，也就是注冊(cè)資本為一元人民幣的有限責(zé)任公司，主要業(yè)務(wù)無(wú)非是帶人上課，宿舍送餐，擺地?cái)偟鹊取?請(qǐng)就以上案例聯(lián)系自身現(xiàn)狀，思考公司法新修后的影響作用。,二、公司的設(shè)立,（一）公司設(shè)立概述： 發(fā)起設(shè)立：又稱“單純?cè)O(shè)立”或“同時(shí)設(shè)立”，是指由發(fā)起人共同出資認(rèn)購(gòu)全部股份，不再向社會(huì)公眾公開(kāi)募集的一種公司設(shè)立方式。 募集設(shè)立：又稱“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司股

6、份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對(duì)外募集而設(shè)立公司的方式。 注意： 設(shè)立不等于設(shè)立登機(jī)，后者是一套程序。 設(shè)立不等于成立，設(shè)立公司的行為可能產(chǎn)生公司成立，也可能產(chǎn)生設(shè)立失敗，公司未必依法成立。,二、公司的設(shè)立,（二）有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立的區(qū)別,二、公司的設(shè)立,（三）公司設(shè)立出資形式 1.出資形式 根據(jù)公司法第27條：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣作價(jià)出資?！钡囊?guī)定，出資的形式包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)）、可以用貨幣估計(jì)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)（股權(quán)）。 注意： 勞務(wù)不可估價(jià)，不可轉(zhuǎn)讓，故不可作

7、為設(shè)立公司的出資形式。 2.實(shí)物出資出資額與實(shí)物實(shí)際價(jià)值不符的風(fēng)險(xiǎn) 公司法第二十八條第二款：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”,二、公司的設(shè)立,案例：蘭林市中太集團(tuán)旗下有兩家子公司，中太百貨公司和中太時(shí)代家居公司。為擴(kuò)展新業(yè)務(wù)，中太集團(tuán)決定上市融資。于是在2001年3月，中太集團(tuán)聯(lián)合五家公司發(fā)起設(shè)立控股公司中太新業(yè)公司。中太集團(tuán)以持有的中太百貨公司百分之四十七的股權(quán)作為出資。股權(quán)也可以作為出資嗎？蘭林市當(dāng)?shù)匾患覉?bào)紙?zhí)氐亻_(kāi)辟專版討論這個(gè)問(wèn)題。專家學(xué)者們爭(zhēng)論得一塌糊涂。有的認(rèn)為：“股權(quán)不能作為出資。原因在于，公司法明確規(guī)定了股東

8、的五種出資方式，股權(quán)用作出資缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。而且股權(quán)的價(jià)值不可能和實(shí)物、貨幣相比，股權(quán)具有不穩(wěn)定性，價(jià)值變動(dòng)較大，因此容易對(duì)其他股東和公司債權(quán)人的安全構(gòu)成威脅”。持相反意見(jiàn)的人則主張：“股權(quán)出資，實(shí)質(zhì)是一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題，既然股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，為什么不能作為出資？盡管股權(quán)的價(jià)值經(jīng)常處于變動(dòng)之中，但不能因此而否認(rèn)股權(quán)是一種能夠確定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓其價(jià)值又可以確定，符合公司法對(duì)出資標(biāo)的物的要求，當(dāng)然可以作為出資啦！”,二、公司的設(shè)立,案件思考： 公司法第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法

9、規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，枋實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估可者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 第八十三條 發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。 出資條件：一是“可以用貨幣估價(jià)” 二是“可以依法轉(zhuǎn)讓” 三是“法律不禁止的” 因此，股權(quán)可作為貨幣出資。,三、公司的股東,（一）概述 股東是指通過(guò)向公司出資或其他合法途徑出資并獲得公司股權(quán)，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。以自身對(duì)公司的出資額為限度，對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。 （二）公司法人格否認(rèn)制度 該制度在英美法系國(guó)家中被稱為“揭

10、開(kāi)公司的面紗”或“刺破公司法人面紗”，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。,三、公司的股東,案例：法人人格否認(rèn)制度 景盛公司是天盛公司出資410萬(wàn)元設(shè)立的有限責(zé)任公司，天盛公司是景盛公司唯一股東。同年4月、7月，景盛公司與明陽(yáng)公司先后簽訂了兩份淀粉買(mǎi)賣合同。合同簽訂后，明陽(yáng)公司依約履行了供貨義務(wù)，景盛公司收到淀粉后也先后向明陽(yáng)公司支付了部分貨款。一年后，明陽(yáng)公司以景盛公司未按約定付清貨款為由向

11、法院起訴，要求景盛公司支付淀粉剩余貨款及逾期付款違約金；以天盛公司的財(cái)產(chǎn)與景盛公司的財(cái)產(chǎn)混同為由，要求天盛公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。最終， 法院判決由景盛公司承擔(dān)責(zé)任。,三、公司的股東,案件分析： 根據(jù)公司法第六十三條“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任” 對(duì)于財(cái)產(chǎn)獨(dú)立之事實(shí)的證明，適用舉證責(zé)任倒置來(lái)分配舉證責(zé)任，即只要與一人有限責(zé)任公司發(fā)生糾紛的相對(duì)人提出法人人格否認(rèn)的主張，股東就要對(duì)公司財(cái)產(chǎn)是否獨(dú)立于其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)絕對(duì)的舉證責(zé)任，只要股東不能證明其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)的，便要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 相關(guān)法條： 公司法第二十條 公司股東

12、應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,三、公司的股東,（三）股東知情權(quán) 是指公司股東了解公司信息的權(quán)利。股東通過(guò)查閱公司財(cái)務(wù)報(bào)告資料、賬簿等有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)、決策、管理的相關(guān)資料以及詢問(wèn)與上述有關(guān)的問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)了解公司運(yùn)營(yíng)狀況和公司高級(jí)管理人員的業(yè)務(wù)活動(dòng)的權(quán)利。 股東知情權(quán)是一個(gè)權(quán)利體系，股東知情權(quán)并

13、非是股東所享有的單一權(quán)利而而是一個(gè)權(quán)利體系。由查閱公司章程權(quán)、查閱股東會(huì)會(huì)議記錄權(quán)、查閱公司會(huì)計(jì)報(bào)告權(quán)、查閱董事會(huì)會(huì)議決議權(quán)等一系列權(quán)利構(gòu)成?，F(xiàn)代公司實(shí)行所有權(quán)與控制權(quán)的分離，股東不直接營(yíng)運(yùn)公司事務(wù)，股東要對(duì)公司事務(wù)參與和監(jiān)管，首先要獲取公司經(jīng)營(yíng)的有關(guān)信息，只有在獲取了公司經(jīng)營(yíng)信息的基礎(chǔ)上，才可能行使對(duì)公司的監(jiān)督權(quán)和重大經(jīng)營(yíng)決策上，以維護(hù)股東的終極利益。從而達(dá)到維護(hù)股東利益所以可以說(shuō)股東知情權(quán)是實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利的前提和基礎(chǔ)。,三、公司的股東,案例：股東知情權(quán) 2008年1月，漢邦公司成立，注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，正有公司為漢邦公司股東出資240萬(wàn)。公司章程中規(guī)定，公司股東享有查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司

14、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利。公司成立后漢邦公司從未向正有公司提供過(guò)財(cái)務(wù)報(bào)告。正有公司對(duì)漢邦公司經(jīng)營(yíng)情況一無(wú)所知。在多次交涉未果后正有公司訴至法院要求漢邦公司提交財(cái)務(wù)報(bào)告。法庭上，漢邦公司辯稱，正有公司承諾增資共300萬(wàn)，卻一直未兌現(xiàn)。因此漢邦公司不應(yīng)向正有公司交付財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。,三、公司的股東,相關(guān)法條： 公司法第三十三條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股

15、東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。,三、公司的股東,案例：股東抽逃出資 2004年6月中國(guó)銀行漢口支行與武漢建東房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司簽訂640萬(wàn)元貸款協(xié)議。兩年后建東公司未依約還款，漢口支行訴至法院并勝訴。執(zhí)行中建東公司已無(wú)財(cái)產(chǎn)，但發(fā)現(xiàn)其大股東武漢建工有限公司有抽逃出資行為，因此漢口支行要求法院增加武漢建工有限公司為被執(zhí)行人。,三、公司的股東,相關(guān)法條： 公司法第三十五條 公司成立后，股東不得抽逃出資。 公司法解釋（三）第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定

16、該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持： （一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配； （二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； （三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； （四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。 公司法解釋（三）第十四條第二款：“公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。”,四、公司章程,（一）概念 公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重

17、大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書(shū)面文件。 公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開(kāi)性的基本特征。公司章程與公司法一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動(dòng)的責(zé)任。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。,四、公司章程,（二）特征特征： 1、法定性 制定上的法定性，設(shè)立公司必須制定章程，否則公司不得成立。 內(nèi)容的法定性，有限責(zé)任公司、股份有限公司章程絕對(duì)必要記載事項(xiàng)不得欠缺，否則章程無(wú)效。 效力上的法定性，章程對(duì)公司、股東

18、、董監(jiān)高人員（對(duì)內(nèi)）具有拘束力，一般不具有對(duì)外的拘束力，不得對(duì)抗善意第三人。 修改的法定性，公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。如：有限責(zé)任公司修改公司章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司修改章程，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 登記的法定性，公司章程必須登記，內(nèi)容修改也需要進(jìn)行變更登記。,四、公司章程,2真實(shí)性。真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。 3自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國(guó)家而是由公司依法自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果；

19、其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來(lái)執(zhí)行，無(wú)需國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)保證實(shí)施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。 4公開(kāi)性。公開(kāi)性主要對(duì)股份有限公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對(duì)投資人公開(kāi)，還要對(duì)包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開(kāi)。,四、公司章程,（三）成立和變更 成立與生效 1、有限公司、發(fā)起設(shè)立的股份公司，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，章程成立。 2、募集設(shè)立股份公司：由發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)審議通過(guò)，章程成立。 3、生效時(shí)間：章程必須采用書(shū)面形式。對(duì)發(fā)起人生效，自章程成立即生效；對(duì)公司、管理層的效力自公司成立以后

20、生效。,四、公司章程,變更即公司章程的修改，程序如下： 1、由董事會(huì)提出修改公司章程的提議； 2、將該提議通知其他股東。 3、股東會(huì)表決通過(guò)。（有限公司代表23以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的23以上通過(guò)） 4、董事會(huì)向工商管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。該變更登記并非生效要件，而是對(duì)抗要件。,四、公司章程,案例：違反公司章程的股東會(huì)決議 公司召開(kāi)了臨時(shí)股東會(huì)，會(huì)上股東老程提出要轉(zhuǎn)讓手里的股份，詢問(wèn)大家是否有意購(gòu)買(mǎi)。董事長(zhǎng)華強(qiáng)立馬表示自己要買(mǎi)。董事長(zhǎng)提出后其他人沒(méi)有什么異議，決議也就這樣通過(guò)了。于是，華強(qiáng)拿到了老程的股權(quán)，成為了公司最大的股東。但接到通知卻未能參加會(huì)議另一股

21、東蔣樂(lè)深感不平，而幾天后他突然記起，前年修訂公司章程時(shí)已經(jīng)對(duì)股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作了特別規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，哪怕是股東內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也必須通知每位擁有公司股份百分之五以上的股東，而且這些股東必須出席參與表決?？墒沁@次轉(zhuǎn)讓我沒(méi)有參加會(huì)議未能行使自己的表決權(quán)，因此，蔣樂(lè)向公司反映此次決議違反公司章程。,四、公司章程,案件思考： 通常人們把那些雖然在股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)上通過(guò)，但在形成過(guò)程中程序或內(nèi)容違反法律法規(guī)或公司章程的決議都稱為瑕疵公司決議。就表現(xiàn)形式而言，公司決議的瑕疵既可以是程序上的，也可以是內(nèi)容上。前者如董事會(huì)和股東大會(huì)沒(méi)有依照既定的程序召集，召集人其實(shí)沒(méi)有召集權(quán)，沒(méi)有盡到通知義務(wù)，對(duì)大

22、會(huì)目的外的事項(xiàng)進(jìn)行決議以及表決權(quán)受限制的股東仍然先例了表決權(quán)等，后者則是指決議的內(nèi)容存在違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的情形，如通過(guò)非法交易的決議等。就法律后果而言，瑕疵公司決議通常導(dǎo)致兩種后果，一是無(wú)效，是指公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、垂直法規(guī)的規(guī)定；二是可撤銷，是指股東大會(huì)的召集程序、表決方法等違反了法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，存在著顯著不公正的情況，或者決議的內(nèi)容違反了公司章程的規(guī)定。,四、公司章程,相關(guān)法條： 公司法第二十二條 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政

23、法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提出訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。,五、公司的組織機(jī)構(gòu),五、公司的組織機(jī)構(gòu),股東會(huì)：是公司的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，它由全體股東組成，對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策，它對(duì)外不代表公司，對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，其形成的決議是公司的意思。 董事會(huì)：是股東會(huì)或企業(yè)職工股東大會(huì)這一權(quán)力機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司或企業(yè)和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮與管理，對(duì)公司

24、股東會(huì)或企業(yè)股東大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。股東會(huì)或職工股東大會(huì)所作的決定公司或企業(yè)重大事項(xiàng)的決定，董事會(huì)必須執(zhí)行。 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)置一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。 監(jiān)事會(huì)：也稱公司監(jiān)察委員會(huì)，是股份公司法定的必備監(jiān)督機(jī)關(guān)，是在股東大會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下，與董事會(huì)并列設(shè)置，對(duì)董事會(huì)和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。 股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)置一至兩名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案例：A股份有限公司擬召開(kāi)2012年度股東大會(huì)年會(huì)，且在國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)指定的報(bào)紙上登載了召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的通知。通知內(nèi)容如下： A股份有限公司關(guān)于召開(kāi)2012年度股東大會(huì)

25、年會(huì)的通知 茲定于2012年5月15日在公司本部辦公樓二層會(huì)議室內(nèi)召開(kāi)2005年度股東大會(huì)年會(huì)，特通知如下： 一、凡持有本公司股份50萬(wàn)股以上的股東可向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會(huì)會(huì)議。 二、持有本公司股份不足50萬(wàn)股的股東，可自行組合，每50萬(wàn)股選出一名代表，向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會(huì)會(huì)議。 三、持有本公司股份不足50萬(wàn)股的股東，5月10日前不自行組合產(chǎn)生代表的，本公司將向其寄送“通訊表決票”，由其通訊表決。 A股份有限公司董事長(zhǎng)* 2012年5月5日 問(wèn)題：閱讀上述資料，指出上述通知有哪些違法之處？根據(jù)什么？,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案件分析： 有下列違法之處： （1）

26、通知發(fā)出時(shí)間違反公司法。根據(jù)公司法規(guī)定，召開(kāi)股東大會(huì)，應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)30日以前通知各股東。 （2）通知中未將審議的事項(xiàng)列出。根據(jù)公司法規(guī)定，召開(kāi)股東大會(huì)，應(yīng)將審議事項(xiàng)通知各股東。 （3）通知中一、二項(xiàng)均違反公司法，剝奪了部分股東表決權(quán)。根據(jù)是，違反股東平等原則，即公司法關(guān)于“股東出席大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)”的規(guī)定。 （4）通知的第三項(xiàng)，強(qiáng)行股東選擇通訊表決形式，剝奪了股東的質(zhì)詢權(quán)。根據(jù)是，違反了公司法關(guān)于股東“對(duì)公司經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢”的規(guī)定。 （5）通知由董事長(zhǎng)署名，而不是署公司董事會(huì)。違反了股東大會(huì)應(yīng)由有召集權(quán)的人召集的規(guī)定。根據(jù)是，公司法規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)依公司法規(guī)定負(fù)責(zé)召集。

27、,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案例： 甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）于2014年1月12日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)情況及討論決議事項(xiàng)如下： （1）甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董事謝某因病不能出席會(huì)議，電話委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。 （2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2013年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害甲公司的利益，故董事會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某;將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。 （3）為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過(guò)了修改公司章程的決議，并決定從通過(guò)之日起執(zhí)行。,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案件思考：

28、（1）公司法一百一十二條第一款：“股東因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。” （2） 董事會(huì)行為符合法律規(guī)定 公司法一百一時(shí)三條第一款：股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。 公司法一百四十八條：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： (五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； 董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 （3）公司法第三十七條 股東會(huì)行使下列職權(quán) （十）修改公司章程； 可知，修改章程不是董事會(huì)的職權(quán)。,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案例：董事會(huì)人數(shù)低于法

29、定人數(shù)時(shí)怎么辦？ 2011年，在校生小胡和兩個(gè)朋友小朱和小濤一起注冊(cè)了一家有限責(zé)任公司，小胡占有公司百分之六十的股權(quán)，小朱和小濤各占百分之二十的股權(quán)，由小胡擔(dān)任董事長(zhǎng)，小朱和小濤為董事。一年來(lái)，公司蓬勃發(fā)展，效益奇好。但是就在前不久，小胡由于出色的成績(jī)被學(xué)校選派到英國(guó)留學(xué)三年。于是他辭去了公司董事的職務(wù)，從而導(dǎo)致公司董事人數(shù)不足法定人數(shù)（三人）。幾天后，小朱和小濤在一次董事會(huì)表決中各執(zhí)已見(jiàn)，造成了決議擱置。眼看投資機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)瞬即逝，將對(duì)公司產(chǎn)生不小的影響，兩人都要求小胡在董事補(bǔ)選之前繼續(xù)履行董事職責(zé)，參加董事會(huì)的表決，但小胡由于不想夾在兩個(gè)好友中間難做人，以已經(jīng)辭去董事職務(wù)為由一再拒絕。,五、公司

30、的組織機(jī)構(gòu),案件思考： 公司法第四十五條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。 在董事任期屆滿或者提前辭職，致使董事職位空缺，董事會(huì)成員低于法定人數(shù)時(shí)，公司就應(yīng)及時(shí)地進(jìn)行改選或補(bǔ)選，維持董事會(huì)正常運(yùn)轉(zhuǎn)。但是，基于現(xiàn)實(shí)情況復(fù)雜多樣，有的公司可能因?yàn)槟撤N原因并沒(méi)有及時(shí)地改選或補(bǔ)選出新的董事，那么法律也就需要對(duì)有董事在任期屆滿或者提前辭職后直到新董事就任期間所造成董事會(huì)運(yùn)行困難的情況作出事先設(shè)計(jì)，規(guī)定相

31、應(yīng)的解決辦法。,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案例： 某股份有限公司成立于2010年,在組建監(jiān)事會(huì)時(shí),由公司董事長(zhǎng)和兩名副董事長(zhǎng)兼任,該董事會(huì)成立后,從未認(rèn)真行使過(guò)職權(quán),行同虛設(shè),該公司的股東非常不滿,聯(lián)名向董事會(huì)請(qǐng)求重組董事會(huì),董事會(huì)并未采納.由于股東向法院起訴,要求撤消該董事會(huì).請(qǐng)問(wèn),股東們的請(qǐng)求合法嗎?該公司董事會(huì)的設(shè)立有沒(méi)有不合法的地方？,五、公司的組織機(jī)構(gòu),案件思考： 本案中監(jiān)事會(huì)由公司董事長(zhǎng)兼任不符合公司法第51條規(guī)定。 公司法第五十一條有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職

32、工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。,六、公司董、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),（一）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格 公司法第一百四十六條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員： （一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力 （二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)

33、主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。,六、公司董、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),

34、案例：公司經(jīng)理自我交易糾紛案 王某系甲公司經(jīng)理，2005年1月10日，他向?qū)＠稚暾?qǐng)一項(xiàng)非職務(wù)發(fā)明專利，并于當(dāng)年3月1日獲得批準(zhǔn)。2005年6月2日，經(jīng)公司股東會(huì)同意王某將該專利在某地區(qū)的實(shí)施權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，王某之妻劉某和甲公司的常務(wù)副經(jīng)理朱某分別作為王某的代理人和甲公司的法人代表的代理人在合同上簽了字。合同規(guī)定：在某地區(qū)由甲公司單獨(dú)使用本項(xiàng)專利，王某不再向本地區(qū)內(nèi)的任何單位或個(gè)人轉(zhuǎn)讓本項(xiàng)技術(shù)。該地區(qū)以外，王某有權(quán)再行轉(zhuǎn)讓；王某負(fù)責(zé)解決本專利實(shí)施中的所有技術(shù)問(wèn)題，包括生產(chǎn)過(guò)程中出現(xiàn)的各種問(wèn)題；甲公司應(yīng)全力協(xié)助，以促成專利技術(shù)的順利實(shí)施；在本專利技術(shù)形成產(chǎn)品，并取得效益以后，甲公司每年從產(chǎn)品銷售

35、額中提取5，以現(xiàn)金支付給王某；本專利實(shí)施期間的專利維持年費(fèi)由甲公司負(fù)責(zé)按期繳納，如王某再許可他方實(shí)施時(shí)，年費(fèi)由各方負(fù)擔(dān)。雙方還在合同中就其他必要事項(xiàng)作了約定。甲公司實(shí)施該項(xiàng)專利后，經(jīng)濟(jì)效益很好，并按合同向王某支付了許可資。甲公司的上級(jí)單位得知此事后，多次點(diǎn)名批評(píng)王某，認(rèn)為王某作為甲公司的法定代表人，將自己的專利技術(shù)許可自己負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理的單位去實(shí)施，屬于自己與自己簽合同；王某利用職務(wù)之便謀取私利，其取得收入是非法的。反復(fù)做王某的工作。令其退還從甲公司獲得的許可費(fèi)，王不同意。甲公司在上級(jí)指令下向法院起訴王某。,六、公司董、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),相關(guān)法條： 公司法第一百四十八條董事、高級(jí)管理人員不得有

36、下列行為： （一）挪用公司資金； （二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； （五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。,六、公司董、

37、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),案例：董事長(zhǎng)對(duì)公司的損害陪償案 王某為某制藥有限公司董事長(zhǎng)。在藥材藥品展覽會(huì)上，認(rèn)識(shí)了某藥材公司經(jīng)理宋某。宋告訴王藥材公司現(xiàn)有一批天然牛黃待銷售，價(jià)格上可以優(yōu)惠。于是雙方就牛黃的數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)格等條件達(dá)成協(xié)議，并約定了三個(gè)月后王某派人去藥材公司取貨，同時(shí)支付50萬(wàn)元人民幣的銀行匯票。 王某回到公司后，考慮其弟弟也在經(jīng)營(yíng)一個(gè)藥材商店，經(jīng)營(yíng)狀況不佳，自己應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行幫助。隨后，王某就與其弟商量了購(gòu)買(mǎi)牛黃的事。三個(gè)月后，王某給其弟開(kāi)具了制藥公司的介紹信，并以制藥公司的名義開(kāi)了一張銀行匯票。藥材公司經(jīng)理朱某看了介紹信，認(rèn)定王某的弟弟就是制藥公司派來(lái)取貨的人，收下匯票后，把牛黃給了王

38、某的弟弟。王某的弟弟運(yùn)回牛黃后賣出，賺了12萬(wàn)元，從中拿出2萬(wàn)元給王某作為酬金。后來(lái)，一個(gè)偶然的機(jī)會(huì)，制藥公司的老股東李某了解到這一情況，向公司監(jiān)事會(huì)反映了這一情況。,六、公司董、監(jiān)、高的職責(zé)和義務(wù),相關(guān)法條： 公司法第一百四十九條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司法第一百五十一條第一款：“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有

39、本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！?七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司合并 中國(guó)聯(lián)通與中國(guó)網(wǎng)通合并案 為整合中國(guó)電信運(yùn)營(yíng)格局，2008年10月15日，中國(guó)聯(lián)合通信有限公司（中國(guó)聯(lián)通）向中國(guó)網(wǎng)絡(luò)通信有限公司（中國(guó)網(wǎng)通）提出以協(xié)議安排方式對(duì)兩家公司實(shí)施合并，合并后的公司稱為中國(guó)聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司，是一家規(guī)模更大，全國(guó)經(jīng)營(yíng)，具備更強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的全業(yè)務(wù)電信運(yùn)營(yíng)商。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十二條：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。 一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公

40、司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。 公司合并方式：A+B=C（新設(shè)合并） A+B=A（吸收合并）,七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司分立 方圓有限責(zé)任公司由于市場(chǎng)不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會(huì)議上，股東李某提議將方圓公司分立為兩個(gè)公司，一個(gè)叫天方有限責(zé)任公司，另一個(gè)叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。 該提議被股東大會(huì)一致通過(guò)，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔(dān)老方圓公司所有債務(wù)。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有

41、限公司找上門(mén)來(lái)，發(fā)覺(jué)地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書(shū)，拒不償還方圓公司的債務(wù)。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十六條：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。 公司分立：,七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司增資 安某系江蘇金湖縣某閥業(yè)公司的股東之一。2012年該公司召開(kāi)了多次股東會(huì)議，增加其公司注冊(cè)資本，而卻未通知安某等公司小股東參加股東會(huì)議。安某認(rèn)起訴要求確認(rèn)原告在被告初始注冊(cè)資本到現(xiàn)有注冊(cè)資本的增資擴(kuò)股過(guò)程中的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十八條：有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資