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1、公司法講座,主講人：李新民,公司法,公司董、監(jiān)、高的職責和義務,公司的組織機構,公司章程,公司的股東,公司的設立,公司法概述,公司合并、分立、增資、減資,公司法綜合案例,一、公司法概述,公司依照公司法組建并登記以營利為目的的企業(yè)法人，我國公司法第2條：“公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司?！?公司法是規(guī)定各類公司的設立、活動、解散及其他對外關系的法律規(guī)范的總稱，是市場的主體法。 意義：鼓勵投資創(chuàng)業(yè)；強化公司的意思自治；加強對債人的保護；加強對中小股東利益的保護；強化公司社會責任和職工保護措施。,一、公司法概述,（一）公司與法人 法人相對于自然人而言。自然人是以生命為存在

2、特征的個人。我們每個人都是自然人。法人是在法律上人格化了的、依法具有民事權利能力和民事行為能力并獨立享有民事權利、承擔民事義務的社會組織。,一、公司法概述,（二）公司的類型 1.人合公司與資合公司 這是按照公司信用標準不同，在學理上對公司所做的分類。 以股東的信用作為公司信用基礎的，是人合公司，又稱為“合名公司”；而以公司的資產數額為信用基礎的，則是資合公司。 2.本國公司與外國公司 這是根據公司的國籍為標準劃分的。 本國公司是指一國按照其所確定的公司國籍標準，具有該國國籍的公司；外國公司是與本國公司相對應的一個概念，是指經過東道國（即本國公司所在國）許可在該國從事經營活動、但不具有東道國國籍

3、而具有他國國籍的公司。 我國公司法對公司國籍的確定標準采用的是設立準據法國籍主義和設立行為地國籍主義的雙重標準。,一、公司法概述,3.母公司與子公司 這是按照公司之間的控制與依附關系劃分的。 能夠擁有其他公司一定比例的股份并對其進行控制和支配的公司是母公司，或者稱為控股公司、控股股東。子公司是指一定比例以上的股份被另一家公司擁有，并被該公司實際控制的公司。 盡管母公司與子公司之間體現(xiàn)著控制和依附的關系，但就法律地位而言，兩者卻都具有獨立的法人資格，獨立承擔對外的財產責任。 4.總公司與分公司 這是按照公司的管轄關系進行劃分的。 總公司，又稱為“本公司”，是指依法設立，用以管轄公司全部組織的具有

4、企業(yè)法人資格的總機構；分公司是指在業(yè)務、資金、人事等方面受總公司管轄，不具有法人資格的公司的分支機構。,一、公司法概述,注意：分公司和子公司的區(qū)別 分公司：中國聯(lián)合網絡通信有限公司甘肅分公司 中國鐵通集團有限公司甘肅分公司 只是業(yè)務機構，無獨立法人資格 子公司： 具有獨立的法人資格,一、公司法概述,（三）我國“改革開放”后公司法發(fā)展簡述 1993年12月29日全國人大常委會第5次會議全體會議表決通過了中華人民共和國公司法，并于1994年7月1日起施行。于此，新中國第一部公司法誕生了。 1999年、2003年、2005年、2013年四次修改公司法 2006年4月最高人民法院頒布司法解釋一 200

5、8年5月最高人民法院頒布司法解釋二 2011年1月最高人民法院頒布司法解釋三 目前，公司法司法解釋四正在征求意見,一、公司法概述,案例： 在2013年3月新的公司法正式實施后，江浙一代大學校園中有大批大學生創(chuàng)業(yè)，成立了很多一元公司，也就是注冊資本為一元人民幣的有限責任公司，主要業(yè)務無非是帶人上課，宿舍送餐，擺地攤等等。 請就以上案例聯(lián)系自身現(xiàn)狀，思考公司法新修后的影響作用。,二、公司的設立,（一）公司設立概述： 發(fā)起設立：又稱“單純設立”或“同時設立”，是指由發(fā)起人共同出資認購全部股份，不再向社會公眾公開募集的一種公司設立方式。 募集設立：又稱“漸次設立”或“復雜設立”，是指發(fā)起人只認購公司股

6、份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設立公司的方式。 注意： 設立不等于設立登機，后者是一套程序。 設立不等于成立，設立公司的行為可能產生公司成立，也可能產生設立失敗，公司未必依法成立。,二、公司的設立,（二）有限責任公司和股份有限公司設立的區(qū)別,二、公司的設立,（三）公司設立出資形式 1.出資形式 根據公司法第27條：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣作價出資?！钡囊?guī)定，出資的形式包括：貨幣、實物、知識產權（著作權、專利權、商標權）、可以用貨幣估計并可以依法轉讓的非貨幣財產（股權）。 注意： 勞務不可估價，不可轉讓，故不可作

7、為設立公司的出資形式。 2.實物出資出資額與實物實際價值不符的風險 公司法第二十八條第二款：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?！?二、公司的設立,案例：蘭林市中太集團旗下有兩家子公司，中太百貨公司和中太時代家居公司。為擴展新業(yè)務，中太集團決定上市融資。于是在2001年3月，中太集團聯(lián)合五家公司發(fā)起設立控股公司中太新業(yè)公司。中太集團以持有的中太百貨公司百分之四十七的股權作為出資。股權也可以作為出資嗎？蘭林市當地一家報紙?zhí)氐亻_辟專版討論這個問題。專家學者們爭論得一塌糊涂。有的認為：“股權不能作為出資。原因在于，公司法明確規(guī)定了股東

8、的五種出資方式，股權用作出資缺乏相應的法律依據。而且股權的價值不可能和實物、貨幣相比，股權具有不穩(wěn)定性，價值變動較大，因此容易對其他股東和公司債權人的安全構成威脅”。持相反意見的人則主張：“股權出資，實質是一個股權轉讓的問題，既然股權可以轉讓，為什么不能作為出資？盡管股權的價值經常處于變動之中，但不能因此而否認股權是一種能夠確定價值的財產。股權可以依法轉讓其價值又可以確定，符合公司法對出資標的物的要求，當然可以作為出資啦！”,二、公司的設立,案件思考： 公司法第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法

9、規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。 對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，枋實財產，不得高估可者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。 第八十三條 發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。 出資條件：一是“可以用貨幣估價” 二是“可以依法轉讓” 三是“法律不禁止的” 因此，股權可作為貨幣出資。,三、公司的股東,（一）概述 股東是指通過向公司出資或其他合法途徑出資并獲得公司股權，并對公司享有權利和承擔義務的人。以自身對公司的出資額為限度，對公司承擔有限責任。 （二）公司法人格否認制度 該制度在英美法系國家中被稱為“揭

10、開公司的面紗”或“刺破公司法人面紗”，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義目標之要求而設置的一種法律措施。,三、公司的股東,案例：法人人格否認制度 景盛公司是天盛公司出資410萬元設立的有限責任公司，天盛公司是景盛公司唯一股東。同年4月、7月，景盛公司與明陽公司先后簽訂了兩份淀粉買賣合同。合同簽訂后，明陽公司依約履行了供貨義務，景盛公司收到淀粉后也先后向明陽公司支付了部分貨款。一年后，明陽公司以景盛公司未按約定付清貨款為由向

11、法院起訴，要求景盛公司支付淀粉剩余貨款及逾期付款違約金；以天盛公司的財產與景盛公司的財產混同為由，要求天盛公司對上述債務承擔連帶清償責任。最終， 法院判決由景盛公司承擔責任。,三、公司的股東,案件分析： 根據公司法第六十三條“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任” 對于財產獨立之事實的證明，適用舉證責任倒置來分配舉證責任，即只要與一人有限責任公司發(fā)生糾紛的相對人提出法人人格否認的主張，股東就要對公司財產是否獨立于其財產承擔絕對的舉證責任，只要股東不能證明其財產獨立于公司財產的，便要對公司債務承擔連帶責任。 相關法條： 公司法第二十條 公司股東

12、應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。,三、公司的股東,（三）股東知情權 是指公司股東了解公司信息的權利。股東通過查閱公司財務報告資料、賬簿等有關公司經營、決策、管理的相關資料以及詢問與上述有關的問題，實現(xiàn)了解公司運營狀況和公司高級管理人員的業(yè)務活動的權利。 股東知情權是一個權利體系，股東知情權并

13、非是股東所享有的單一權利而而是一個權利體系。由查閱公司章程權、查閱股東會會議記錄權、查閱公司會計報告權、查閱董事會會議決議權等一系列權利構成?，F(xiàn)代公司實行所有權與控制權的分離，股東不直接營運公司事務，股東要對公司事務參與和監(jiān)管，首先要獲取公司經營的有關信息，只有在獲取了公司經營信息的基礎上，才可能行使對公司的監(jiān)督權和重大經營決策上，以維護股東的終極利益。從而達到維護股東利益所以可以說股東知情權是實現(xiàn)其他權利的前提和基礎。,三、公司的股東,案例：股東知情權 2008年1月，漢邦公司成立，注冊資本2000萬元，正有公司為漢邦公司股東出資240萬。公司章程中規(guī)定，公司股東享有查閱股東會會議記錄和公司

14、財務會計報告的權利。公司成立后漢邦公司從未向正有公司提供過財務報告。正有公司對漢邦公司經營情況一無所知。在多次交涉未果后正有公司訴至法院要求漢邦公司提交財務報告。法庭上，漢邦公司辯稱，正有公司承諾增資共300萬，卻一直未兌現(xiàn)。因此漢邦公司不應向正有公司交付財務會計報告。,三、公司的股東,相關法條： 公司法第三十三條股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股

15、東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。,三、公司的股東,案例：股東抽逃出資 2004年6月中國銀行漢口支行與武漢建東房地產開發(fā)公司簽訂640萬元貸款協(xié)議。兩年后建東公司未依約還款，漢口支行訴至法院并勝訴。執(zhí)行中建東公司已無財產，但發(fā)現(xiàn)其大股東武漢建工有限公司有抽逃出資行為，因此漢口支行要求法院增加武漢建工有限公司為被執(zhí)行人。,三、公司的股東,相關法條： 公司法第三十五條 公司成立后，股東不得抽逃出資。 公司法解釋（三）第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定

16、該股東抽逃出資的，人民法院應予支持： （一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配； （二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出； （三）利用關聯(lián)交易將出資轉出； （四）其他未經法定程序將出資抽回的行為。 公司法解釋（三）第十四條第二款：“公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持?！?四、公司章程,（一）概念 公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度等重

17、大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。 公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程與公司法一樣，共同肩負調整公司活動的責任。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。,四、公司章程,（二）特征特征： 1、法定性 制定上的法定性，設立公司必須制定章程，否則公司不得成立。 內容的法定性，有限責任公司、股份有限公司章程絕對必要記載事項不得欠缺，否則章程無效。 效力上的法定性，章程對公司、股東

18、、董監(jiān)高人員（對內）具有拘束力，一般不具有對外的拘束力，不得對抗善意第三人。 修改的法定性，公司章程的法律地位、主要內容及修改程序、效力都由法律強制規(guī)定，任何公司都不得違反。如：有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過；股份有限公司修改章程，須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。 登記的法定性，公司章程必須登記，內容修改也需要進行變更登記。,四、公司章程,2真實性。真實性主要強調公司章程記載的內容必須是客觀存在的、與實際相符的事實。 3自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結果；

19、其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強制力來保證實施；其三，公司章程作為公司內部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普遍的約束力。 4公開性。公開性主要對股份有限公司而言。公司章程的內容不僅要對投資人公開，還要對包括債權人在內的一般社會公眾公開。,四、公司章程,（三）成立和變更 成立與生效 1、有限公司、發(fā)起設立的股份公司，經全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，章程成立。 2、募集設立股份公司：由發(fā)起人負責制定公司章程，經創(chuàng)立大會審議通過，章程成立。 3、生效時間：章程必須采用書面形式。對發(fā)起人生效，自章程成立即生效；對公司、管理層的效力自公司成立以后

20、生效。,四、公司章程,變更即公司章程的修改，程序如下： 1、由董事會提出修改公司章程的提議； 2、將該提議通知其他股東。 3、股東會表決通過。（有限公司代表23以上表決權的股東通過，股份公司必須經出席會議的股東所持表決權的23以上通過） 4、董事會向工商管理機關申請變更登記。該變更登記并非生效要件，而是對抗要件。,四、公司章程,案例：違反公司章程的股東會決議 公司召開了臨時股東會，會上股東老程提出要轉讓手里的股份，詢問大家是否有意購買。董事長華強立馬表示自己要買。董事長提出后其他人沒有什么異議，決議也就這樣通過了。于是，華強拿到了老程的股權，成為了公司最大的股東。但接到通知卻未能參加會議另一股

21、東蔣樂深感不平，而幾天后他突然記起，前年修訂公司章程時已經對股東之間的股權轉讓作了特別規(guī)定。根據規(guī)定，哪怕是股東內部的股權轉讓，也必須通知每位擁有公司股份百分之五以上的股東，而且這些股東必須出席參與表決?？墒沁@次轉讓我沒有參加會議未能行使自己的表決權，因此，蔣樂向公司反映此次決議違反公司章程。,四、公司章程,案件思考： 通常人們把那些雖然在股東會、股東大會、董事會上通過，但在形成過程中程序或內容違反法律法規(guī)或公司章程的決議都稱為瑕疵公司決議。就表現(xiàn)形式而言，公司決議的瑕疵既可以是程序上的，也可以是內容上。前者如董事會和股東大會沒有依照既定的程序召集，召集人其實沒有召集權，沒有盡到通知義務，對大

22、會目的外的事項進行決議以及表決權受限制的股東仍然先例了表決權等，后者則是指決議的內容存在違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的情形，如通過非法交易的決議等。就法律后果而言，瑕疵公司決議通常導致兩種后果，一是無效，是指公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、垂直法規(guī)的規(guī)定；二是可撤銷，是指股東大會的召集程序、表決方法等違反了法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，存在著顯著不公正的情況，或者決議的內容違反了公司章程的規(guī)定。,四、公司章程,相關法條： 公司法第二十二條 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政

23、法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提出訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。 公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。,五、公司的組織機構,五、公司的組織機構,股東會：是公司的最高權利機關，它由全體股東組成，對公司重大事項進行決策，它對外不代表公司，對內不執(zhí)行業(yè)務，其形成的決議是公司的意思。 董事會：是股東會或企業(yè)職工股東大會這一權力機關的業(yè)務執(zhí)行機關，負責公司或企業(yè)和業(yè)務經營活動的指揮與管理，對公司

24、股東會或企業(yè)股東大會負責并報告工作。股東會或職工股東大會所作的決定公司或企業(yè)重大事項的決定，董事會必須執(zhí)行。 股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設置一名執(zhí)行董事，不設董事會。 監(jiān)事會：也稱公司監(jiān)察委員會，是股份公司法定的必備監(jiān)督機關，是在股東大會領導下，與董事會并列設置，對董事會和總經理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內部組織。 股東人數較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可以設置一至兩名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。,五、公司的組織機構,案例：A股份有限公司擬召開2012年度股東大會年會，且在國務院證券管理部門指定的報紙上登載了召開股東大會年會的通知。通知內容如下： A股份有限公司關于召開2012年度股東大會

25、年會的通知 茲定于2012年5月15日在公司本部辦公樓二層會議室內召開2005年度股東大會年會，特通知如下： 一、凡持有本公司股份50萬股以上的股東可向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會會議。 二、持有本公司股份不足50萬股的股東，可自行組合，每50萬股選出一名代表，向本公司索要本通知，并持通知出席股東大會會議。 三、持有本公司股份不足50萬股的股東，5月10日前不自行組合產生代表的，本公司將向其寄送“通訊表決票”，由其通訊表決。 A股份有限公司董事長* 2012年5月5日 問題：閱讀上述資料，指出上述通知有哪些違法之處？根據什么？,五、公司的組織機構,案件分析： 有下列違法之處： （1）

26、通知發(fā)出時間違反公司法。根據公司法規(guī)定，召開股東大會，應于會議召開30日以前通知各股東。 （2）通知中未將審議的事項列出。根據公司法規(guī)定，召開股東大會，應將審議事項通知各股東。 （3）通知中一、二項均違反公司法，剝奪了部分股東表決權。根據是，違反股東平等原則，即公司法關于“股東出席大會，所持每一股份有一表決權”的規(guī)定。 （4）通知的第三項，強行股東選擇通訊表決形式，剝奪了股東的質詢權。根據是，違反了公司法關于股東“對公司經營提出建議或者質詢”的規(guī)定。 （5）通知由董事長署名，而不是署公司董事會。違反了股東大會應由有召集權的人召集的規(guī)定。根據是，公司法規(guī)定，股東大會由董事會依公司法規(guī)定負責召集。

27、,五、公司的組織機構,案例： 甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）于2014年1月12日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項如下： （1）甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權。 （2）甲公司與乙公司有業(yè)務競爭關系，但甲公司總經理胡某于2013年下半年擅自為乙公司從事經營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經理胡某;將胡某為乙公司從事經營活動所得的收益收歸甲公司所有。 （3）為完善公司經營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。,五、公司的組織機構,案件思考：

28、（1）公司法一百一十二條第一款：“股東因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍?！?（2） 董事會行為符合法律規(guī)定 公司法一百一時三條第一款：股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。 公司法一百四十八條：董事、高級管理人員不得有下列行為： (五)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務； 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。 （3）公司法第三十七條 股東會行使下列職權 （十）修改公司章程； 可知，修改章程不是董事會的職權。,五、公司的組織機構,案例：董事會人數低于法

29、定人數時怎么辦？ 2011年，在校生小胡和兩個朋友小朱和小濤一起注冊了一家有限責任公司，小胡占有公司百分之六十的股權，小朱和小濤各占百分之二十的股權，由小胡擔任董事長，小朱和小濤為董事。一年來，公司蓬勃發(fā)展，效益奇好。但是就在前不久，小胡由于出色的成績被學校選派到英國留學三年。于是他辭去了公司董事的職務，從而導致公司董事人數不足法定人數（三人）。幾天后，小朱和小濤在一次董事會表決中各執(zhí)已見，造成了決議擱置。眼看投資機會轉瞬即逝，將對公司產生不小的影響，兩人都要求小胡在董事補選之前繼續(xù)履行董事職責，參加董事會的表決，但小胡由于不想夾在兩個好友中間難做人，以已經辭去董事職務為由一再拒絕。,五、公司

30、的組織機構,案件思考： 公司法第四十五條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。 在董事任期屆滿或者提前辭職，致使董事職位空缺，董事會成員低于法定人數時，公司就應及時地進行改選或補選，維持董事會正常運轉。但是，基于現(xiàn)實情況復雜多樣，有的公司可能因為某種原因并沒有及時地改選或補選出新的董事，那么法律也就需要對有董事在任期屆滿或者提前辭職后直到新董事就任期間所造成董事會運行困難的情況作出事先設計，規(guī)定相

31、應的解決辦法。,五、公司的組織機構,案例： 某股份有限公司成立于2010年,在組建監(jiān)事會時,由公司董事長和兩名副董事長兼任,該董事會成立后,從未認真行使過職權,行同虛設,該公司的股東非常不滿,聯(lián)名向董事會請求重組董事會,董事會并未采納.由于股東向法院起訴,要求撤消該董事會.請問,股東們的請求合法嗎?該公司董事會的設立有沒有不合法的地方？,五、公司的組織機構,案件思考： 本案中監(jiān)事會由公司董事長兼任不符合公司法第51條規(guī)定。 公司法第五十一條有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職

32、工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。 監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數選舉產生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。,六、公司董、監(jiān)、高的職責和義務,（一）董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格 公司法第一百四十六條有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員： （一）無民事行為能力或者限制民事行為能力 （二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會

33、主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年； （四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個人所負數額較大的債務到期未清償。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。 董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。,六、公司董、監(jiān)、高的職責和義務,

34、案例：公司經理自我交易糾紛案 王某系甲公司經理，2005年1月10日，他向專利局申請一項非職務發(fā)明專利，并于當年3月1日獲得批準。2005年6月2日，經公司股東會同意王某將該專利在某地區(qū)的實施權轉讓給甲公司，王某之妻劉某和甲公司的常務副經理朱某分別作為王某的代理人和甲公司的法人代表的代理人在合同上簽了字。合同規(guī)定：在某地區(qū)由甲公司單獨使用本項專利，王某不再向本地區(qū)內的任何單位或個人轉讓本項技術。該地區(qū)以外，王某有權再行轉讓；王某負責解決本專利實施中的所有技術問題，包括生產過程中出現(xiàn)的各種問題；甲公司應全力協(xié)助，以促成專利技術的順利實施；在本專利技術形成產品，并取得效益以后，甲公司每年從產品銷售

35、額中提取5，以現(xiàn)金支付給王某；本專利實施期間的專利維持年費由甲公司負責按期繳納，如王某再許可他方實施時，年費由各方負擔。雙方還在合同中就其他必要事項作了約定。甲公司實施該項專利后，經濟效益很好，并按合同向王某支付了許可資。甲公司的上級單位得知此事后，多次點名批評王某，認為王某作為甲公司的法定代表人，將自己的專利技術許可自己負責經營管理的單位去實施，屬于自己與自己簽合同；王某利用職務之便謀取私利，其取得收入是非法的。反復做王某的工作。令其退還從甲公司獲得的許可費，王不同意。甲公司在上級指令下向法院起訴王某。,六、公司董、監(jiān)、高的職責和義務,相關法條： 公司法第一百四十八條董事、高級管理人員不得有

36、下列行為： （一）挪用公司資金； （二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保； （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； （五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。,六、公司董、

37、監(jiān)、高的職責和義務,案例：董事長對公司的損害陪償案 王某為某制藥有限公司董事長。在藥材藥品展覽會上，認識了某藥材公司經理宋某。宋告訴王藥材公司現(xiàn)有一批天然牛黃待銷售，價格上可以優(yōu)惠。于是雙方就牛黃的數量，質量，價格等條件達成協(xié)議，并約定了三個月后王某派人去藥材公司取貨，同時支付50萬元人民幣的銀行匯票。 王某回到公司后，考慮其弟弟也在經營一個藥材商店，經營狀況不佳，自己應當對其進行幫助。隨后，王某就與其弟商量了購買牛黃的事。三個月后，王某給其弟開具了制藥公司的介紹信，并以制藥公司的名義開了一張銀行匯票。藥材公司經理朱某看了介紹信，認定王某的弟弟就是制藥公司派來取貨的人，收下匯票后，把牛黃給了王

38、某的弟弟。王某的弟弟運回牛黃后賣出，賺了12萬元，從中拿出2萬元給王某作為酬金。后來，一個偶然的機會，制藥公司的老股東李某了解到這一情況，向公司監(jiān)事會反映了這一情況。,六、公司董、監(jiān)、高的職責和義務,相關法條： 公司法第一百四十九條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 公司法第一百五十一條第一款：“董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有

39、本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。”,七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司合并 中國聯(lián)通與中國網通合并案 為整合中國電信運營格局，2008年10月15日，中國聯(lián)合通信有限公司（中國聯(lián)通）向中國網絡通信有限公司（中國網通）提出以協(xié)議安排方式對兩家公司實施合并，合并后的公司稱為中國聯(lián)合網絡通信有限公司，是一家規(guī)模更大，全國經營，具備更強市場競爭力的全業(yè)務電信運營商。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十二條：公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。 一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公

40、司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。 公司合并方式：A+B=C（新設合并） A+B=A（吸收合并）,七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司分立 方圓有限責任公司由于市場不景氣，加上股東內耗嚴重，公司負責累累。在一次股東會議上，股東李某提議將方圓公司分立為兩個公司，一個叫天方有限責任公司，另一個叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產，由地圓公司承擔老方圓公司的債務。 該提議被股東大會一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產，地圓公司承擔老方圓公司所有債務。分立各方辦理了相應的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權人飛虹有

41、限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔連帶債務，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十六條：公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。 公司分立：,七、公司合并、分立、增資、減資,案例：公司增資 安某系江蘇金湖縣某閥業(yè)公司的股東之一。2012年該公司召開了多次股東會議，增加其公司注冊資本，而卻未通知安某等公司小股東參加股東會議。安某認起訴要求確認原告在被告初始注冊資本到現(xiàn)有注冊資本的增資擴股過程中的優(yōu)先購買權。,七、公司合并、分立、增資、減資,案件思考： 公司法第一百七十八條：有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資