第七章建設工程合同管理法律制度.ppt

1、第七章 建設工程合同管理法律制度,第一節(jié) 概述,一、建設工程合同,1.建設工程合同的概念,合同：又稱契約，是當事人之間確立一定權(quán)利義務關系的協(xié)議。,建設工程合同： 國家規(guī)定的基本建設程序和有關合同法規(guī)，以完成建設工程為 內(nèi)容，明確雙方的權(quán)利與義務關系而簽訂的書面協(xié)議。,2.建設工程合同的特征, 合同標的的特殊性,建設工程合同的標的,涉及建設工程的服務（行為）, 合同主體的特殊性,法律對建設工程合同的主體的資格有嚴格的限制, 合同形式的特殊性,建設工程合同必須采用要式合同； 參照相應的示范文本。,第一節(jié) 概述, 合同監(jiān)督管理的特殊性,建設工程合同的行政監(jiān)督管理十分嚴格，從雙方的資質(zhì)；到 合同簽訂

2、后的審批批準才能生效；到合同履行的監(jiān)督檢查； 到銀行對建設工程的撥貸款、結(jié)算的監(jiān)督等等。,第一節(jié) 概述,二、建設工程合同的約束力,1.各類合同示范文本的約束力,我國合同法規(guī)定：當事人可以參照各類合同的示范文本 訂立合同。,2.對合同當事人的約束力,合同法規(guī)定：依法成立的合同，對當事人具有法律約束 力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或 解除合同。,第一節(jié) 概述,三、建設工程合同管理法規(guī)立法概況,1949年建國,計劃經(jīng)濟，行政干預,1978年改革開放,市場經(jīng)濟，先后制訂經(jīng)濟合同法、 涉外經(jīng)濟合同和技術合同法,1999年,合同法正式施行,第一節(jié) 概述,改革開放以來，先后頒行了行政法規(guī)

3、和部門規(guī)章及規(guī)范性文 件，包括：,建設工程勘察設計合同條例（1983） 建筑安裝工程承包合同條例（1983） 建設工程施工合同管理辦法（1993） 建設工程勘察設計合同管理辦法（1996）,為規(guī)范合同格式及內(nèi)容，建設部先后制定發(fā)布了建設工程勘察合 同、建設工程設計合同、建設工程施工合同、工程建設監(jiān)理合同、 建筑裝飾工程施工合同等合同示范文本。,第一節(jié) 概述,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,一、建設工程合同簽訂的原則,1.平等原則,合同當事人在法律上的地位一律平等，任何一方都不得把自己 的意志強加給對方。,2.合同自由原則,合同自由是指合同的當事人在法律允許范圍內(nèi)享有完全的自由 他可按自己的意愿締結(jié)

4、合同，為自己設定權(quán)利、義務，任何機 關、組織和個人都不得非法干涉。,3.公平原則,公平原則是指以利益均衡作為價值判斷標準，依此來確定合同 當事人的民事權(quán)利、民事義務及其承擔的民事責任。,4. 誠實信用原則,誠信原則是指合同當事人在行使權(quán)利、履行義務時，都應本著 誠實、善意的態(tài)度，恪守信用，不得濫用權(quán)利，也不得規(guī)避法 律或合同規(guī)定的義務。,5. 遵守法律、遵守社會道德、不得損害社會公共利益原則。 不得欺詐、脅迫的手段，更不得損害社會經(jīng)濟秩序。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,二、建設工程合同簽訂的程序,要約邀請,要約,承諾,1.要約邀請,要約邀請：是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提出 要約的意

5、思表示。,要約邀請一般表現(xiàn)：廣告、商品價目表、商店標價陳列商品； 在建設工程合同簽訂過程中，發(fā)包方發(fā)布招標通告或招標邀請 書。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,2.要約,要約:是指當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂 立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，另一方為 受要約人。,要約表現(xiàn)：在建設工程合同簽訂過程中，承包方向發(fā)包方遞交 投標文件的投標行為就是一種要約行為。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,3.承諾,承諾：是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約 人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的允諾。,承諾表現(xiàn)：在招投標中，發(fā)包方經(jīng)過開標、評標過程，最后 發(fā)出中標通知書，確立承包方

6、的行為即為承諾。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,三、建設工程合同的主要內(nèi)容,主要內(nèi)容包括： 1.合同法規(guī)定一般條款：標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或者酬 金、履行期限、履行地點和方式、違約責任、合同糾紛解決方 法等。,2.還必須約定以下主要條款：, 合同文件的組成部分,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,組成：合同本身；洽商、變更、明確雙方權(quán)利義務的備忘錄、 紀要和協(xié)議；中標通知書、招投標文件、工程量清單或確定 工程造價的工程預算書和圖紙；有關的技術資料和技術要求。 同時應明確各組成部分的解釋順序。, 建設工程項目的概況,工程的名稱、詳細地址、工程內(nèi)容、承包范圍和方式、建筑 面積、建設工期、質(zhì)量等級等內(nèi)容。,第

7、二節(jié) 建設工程合同的簽訂, 建設工程合同當事人的責任,a.甲、乙雙方駐工地代表的職權(quán)范圍。 b.甲、乙雙方的職責。, 建設工程合同款與支付,應寫明約定工程造價的依據(jù)、確定工程造價的方式（是按甲、 乙審定的工程預算還是按招標工程的決標金額等）、約定工 程造價的調(diào)整方式（固定價格還是可調(diào)價格）及調(diào)整工程造 價的方法、程序、時間。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂, 竣工與決算,約定決算的含義（甲方認可的乙方提交的結(jié)算書還是審價單 位的結(jié)果）。明確雙方對決算價格發(fā)生爭議后，解決的方式、 時間等。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,四、締約過失責任,2.承擔締約過失的情況,締約過失責任：是指合同訂立過程中，一方當

8、事人因過錯而 導致另一方的信賴利益的損失所應承擔的民事責任。,1.締約過失責任的概念, 假借訂立合同，惡意進行磋商。 故意隱瞞與訂立合同合同的重要事實或提供虛假情況。 其他違背誠實信用原則的行為。 泄露或不正當使用對方的商業(yè)秘密。,第二節(jié) 建設工程合同的簽訂,第三節(jié) 建設工程合同的履行,一、建設工程合同履行的原則,1.實際履行原則（深度）,建設工程實際履行就是合同當事人必須依據(jù)建設工程合同規(guī) 定的標的不折不扣地實現(xiàn)其內(nèi)容的行為。,2.全面履行原則（廣度）,全面履行原則，是指合同當事人必須按照合同規(guī)定的標的、 質(zhì)量和數(shù)量、履行地點、履行價格、履行時間和履行方式等 全面的完成各自應當履行的義務。,

9、二、合同履行中的抗辯權(quán),1.抗辯權(quán)的概念,抗辯權(quán)：是指當事人一方依法對抗對方要求和權(quán)利主張的權(quán)利。,合同履行中的抗辯權(quán)：就是在雙務合同中，在滿足一定的法定 條件時，合同當事人一方可以對抗對方當事人的履行要求，暫 時拒絕履行合同約定義務的權(quán)利。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,雙務合同：是指雙方當事人都享有權(quán)利和承擔義務的合同。雙方的債權(quán)債務關系呈對應狀態(tài)，即每一方當 事人既是債權(quán)人又是債務人。,2.同時履行抗辯權(quán),同時履行抗辯權(quán)：是指同時履行的雙務合同當事人在對方未 為對待給付之前，有權(quán)對抗對方的履行要求，拒絕自己的履行。,3.異時履行抗辯權(quán), 先履行抗辯權(quán)：是指按合同約定，本應先行履行義務的一

10、方，在由確切證據(jù)證明對方的財產(chǎn)明顯減少或難以對待給付 有權(quán)時，有權(quán)拒絕先行履行的權(quán)利。,第三節(jié) 建設工程合同的履行, 后履行抗辯權(quán)：是指按合同約定，先履行一方應當先行履行 自己的義務，當其未予履行，或雖履行但不符合合同的約定時， 后履行一方可以行使抗辯權(quán)，他有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,a.要有確切證據(jù)。 b.依法中止履行時，必須及時通知對方當事人。 c.中止履行后，一旦對方當事人提供了適當擔保，應當恢復履 行，否則將被認定違約。,先履行抗辯權(quán)的限制表現(xiàn)在三個方面：,光華大廈將于2005年11月底竣工，2005年5月主體封頂前，承包商建科公司突然得知大廈建設單位光

11、彩集團因資金周轉(zhuǎn)不靈已被眾多催債人訴請進入破產(chǎn)程序，建科公司遂中止施工，并發(fā)函要求光彩集團提供足額的工程款支付擔保。這一行為在我國合同法理論上稱為（ ） A同時履行抗辯權(quán) B先訴抗辯權(quán) C先履行抗辯權(quán) D不安抗辯權(quán) 2. 甲公司與乙公司于2004年4月25日訂立一份鋼材購銷合同，約定甲公司于2004年5月12日支付預付款20萬元，乙公司于5月20日之前向甲公司交付全部貨物，甲公司應在6月1日前支付剩余貨款100萬元。在5月12日之前，發(fā)生下列那種情況，甲公司可以暫停付款，中止履行合同。 A乙公司經(jīng)營不善，5月份開始出現(xiàn)巨額虧損，資金支付發(fā)生嚴重困難 B甲公司因為涉及較大金額的訴訟，被對方向法院

12、申請了訴前財產(chǎn)保全 C乙公司因為涉及較大金額的訴訟，被法院查封了大部分財產(chǎn) D由于市場原因，鋼材價格出現(xiàn)大幅下跌 E由于可能被債權(quán)人申請破產(chǎn)，乙公司為逃避債務轉(zhuǎn)移了一部分財產(chǎn),例題：,3. 合同法規(guī)定，先履行一方行使抗辯權(quán)的做法是（ ）。A. 有權(quán)中止合同的履行B有權(quán)終止合同的履行C. 無權(quán)中止履行合同 D有權(quán)變更合同的履行 4. 某施工合同中約定了承包商帶資進行工程建設，業(yè)主竣工后支付工程款，則以下表述正確的一項是（ ） （A）在任何情況下，承包商都要先履行義務，否則就要承擔違約責任 （B）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)主將喪失支付工程款能力時，可以中止履行合同 （C）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)

13、主將喪失支付工程款能力時，就可以終止履行合同 （D）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)主喪失支付工程款能力時，承包商可以自由選擇是中止履行合同還是解除合同 5. 在以下各項權(quán)利中，只有（ ）是債務人行使的權(quán)利 （A）抗辯權(quán) （B）代位權(quán) （C）撤銷權(quán) （D）留置權(quán),三、建筑工程合同履行的擔保,合同履行的擔保是保證合同履行的一項法律制度，是合同當事人 為全面履行合同及避免因?qū)Ψ竭`約而遭受損失而設定的保證措施。,注意:擔保合同為從合同，被擔保合同為主合同。,建設工程合同的擔保形式主要有以下四種：,1.保證,保證：是指保證人與債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，由 保證人按照約定代為履行或代為承擔責任的擔保方

14、式。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,2.抵押,抵押:是指合同當事人一方或當事人以外的第三人向另一方當事 人提供一定的財產(chǎn)作為抵押，以保證合同履行的擔保方式。 交出財產(chǎn)的一方稱為抵押人，接受抵押的一方稱為抵押權(quán)人。,3.定金,定金：定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當事人一方向另 一方支付一定數(shù)額的金錢或其他有代替物，以保證合同履行的 擔保方式。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,定金擔保作用表現(xiàn)在：交付定金的一方不履行合同，則無權(quán) 要求返還定金，沒收定金的一方不履行合同，則應雙倍返還 定金。,4.留置,留置：是指合同當事人一方依據(jù)合同，事先合法占有對方財產(chǎn) 當對方不履行合同時，可對占有財產(chǎn)進行留置，并

15、依法將留置 財產(chǎn)折價或變賣并從中優(yōu)先受償?shù)膿７绞健?它常用于倉儲保管合同，加工定做等承攬合同。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,合同擔保小結(jié),1保證期內(nèi)，( )，應當取得保證人書面同意，否則保證人不再承擔保證責任。 A債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的 B債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的 C債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的 D債權(quán)人與債務人協(xié)議解除主合同的 E債權(quán)人與其他債務人簽訂合同的 2甲乙雙方簽訂合同時，丙方向甲方提供合同擔保。履行過程中，甲乙雙方通過協(xié)商對合同作了重要變更，但甲方未將變更事項通知丙方。合同部分履行后，甲方的嚴重違約行為導致與乙方解除合同。則對變更事項中損失部分的處理原則是由于（）。

16、A甲方未將變更事項通知丙方，損失由甲乙雙方承擔B甲方未將變更事項通知丙方，丙方賠償該部分損失的一半C丙方提供了合同擔保，應承擔全部賠償責任D甲方未將變更事項據(jù)知丙方，丙方對該部分損失不承擔保證責任,例題：,三、建筑工程合同的變更,合同的變更，廣義上而言包括合同內(nèi)容及合同主體的變更。對 建設工程合同的變更，只是狹義的合同變更，即指在合同主體 不變的前提下合同內(nèi)容修改與補充。,建設工程合同的變更是通過工程簽證來加以確認的。,工程簽證：實際上就是工程承發(fā)包雙方在施工過程中對支付 各種費用、順延工期、賠償損失等事項所達到的補充協(xié)議。,第三節(jié) 建設工程合同的履行,第四節(jié) 建設工程合同的索賠,一、建設工程合同索賠的概念,建設工程合同索賠：指在建設工程合同實施過程中，當事人一方因?qū)Ψ竭`約或非自身原因而遭到損失時，向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。,這里注意兩點：,1.提出索賠的主體即可是承包方，也可是發(fā)包方。 2.工程合同索賠的原因與一般商務合同索賠不完全相同。 商務合同索賠，只有在違約時才有索