合同的變更和轉(zhuǎn)讓-田雷(ppt 75頁(yè)).ppt

1、合同的變更和轉(zhuǎn)讓,主講人 田雷,第一節(jié) 合同的變更,合同變更的含義,廣義的合同變更 包括主體、客體以及內(nèi)容的變動(dòng) 狹義的合同變更 合同主體不變，僅變更合同內(nèi)容,合同變更的程序,當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同 經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)的裁決變更 （重大誤解、顯失公平等） 注意： 按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù),合同變更的效力,應(yīng)按變更后的合同內(nèi)容履行 合同變更原則上向?qū)?lái)發(fā)生效力 不影響當(dāng)事人賠償請(qǐng)求權(quán),第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓,合同轉(zhuǎn)讓概述,即轉(zhuǎn)讓合同設(shè)定的權(quán)利義務(wù) 是在不改變合同內(nèi)容和標(biāo)的的情形下，合同關(guān)系的主體變更,合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（債權(quán)轉(zhuǎn)讓）,合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權(quán)人將其權(quán)

2、利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可分為 合同權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓,債權(quán)人 （讓與人）,債務(wù)人,第三人 （受讓人）,交貨10噸,債權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效要件,1所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)有可讓與性。 但有下列情形之一的除外： 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 2須為有效債權(quán)且享有處分權(quán)。 3讓與人和受讓人須就合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。,債權(quán)轉(zhuǎn)讓,程序 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人 未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力 效力 第三人成為債權(quán)人 從權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 抗辯權(quán)和抵銷權(quán)的移轉(zhuǎn),拓展思考,劉某欲將其對(duì)許某享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移給王某，該債權(quán)附有房產(chǎn)抵押，并有其他專屬于劉某

3、自身的從權(quán)利。關(guān)于這一行為，下列表述哪些是正確的？ A劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知許某 B劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，該債權(quán)的有關(guān)從權(quán)利亦當(dāng)然轉(zhuǎn)移給王某 C由于房產(chǎn)抵押轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理變更登記手續(xù)，因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押變更登記手續(xù)后，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為才生效 D在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果劉某事前對(duì)許某履行債務(wù)不符合約定，許某可以對(duì)王某主張因劉某履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯,劉某欲將其對(duì)許某享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移給王某，該債權(quán)附有房產(chǎn)抵押，并有其他專屬于劉某自身的從權(quán)利。關(guān)于這一行為，下列表述哪些是正確的？ A劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知許某 B劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，該債權(quán)的有關(guān)從權(quán)利亦當(dāng)然轉(zhuǎn)移給王某 C由于房產(chǎn)抵押轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理變更登記手續(xù)，

4、因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押變更登記手續(xù)后，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為才生效 D在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果劉某事前對(duì)許某履行債務(wù)不符合約定，許某可以對(duì)王某主張因劉某履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯,合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓（債務(wù)承擔(dān)）,是指在合同內(nèi)容和標(biāo)的不變的情形下，債務(wù)人將其合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。 可分為 免責(zé)的債務(wù)承擔(dān) 并存的債務(wù)承擔(dān),思考,甲與乙簽訂了一份買賣合同，由甲賣給乙一輛汽車，價(jià)格為30萬(wàn)元。甲收取乙的貨款后，把交車的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給了丙。此種轉(zhuǎn)讓需 A.經(jīng)乙方同意 B.經(jīng)丙方同意 C.通知乙方 D.公告,甲與乙簽訂了一份買賣合同，由甲賣給乙一輛汽車，價(jià)格為30萬(wàn)元。甲收取乙的貨款后，把交車的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給了丙。此種轉(zhuǎn)讓需

5、 A.經(jīng)乙方同意 B.經(jīng)丙方同意 C.通知乙方 D.公告,債權(quán)人,債務(wù)人 （原債務(wù)人）,第三人 （新債務(wù)人）,交貨10噸,債務(wù)承擔(dān)的有效條件,1.須存在有效的債務(wù)。 2. 所轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可讓與性。 3.債權(quán)人或者債務(wù)人，與第三人就債務(wù)轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。 4. 須經(jīng)債權(quán)人同意。,債務(wù)承擔(dān),程序 應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意 效力 第三人成為新債務(wù)人 從義務(wù)的移轉(zhuǎn) 抗辯權(quán)的移轉(zhuǎn) 未經(jīng)保證人書(shū)面同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任,合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓,是指合同當(dāng)事人一方將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人承受。 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓分為 合意的概括轉(zhuǎn)讓 法定的概括轉(zhuǎn)移,法定概括轉(zhuǎn)讓,1.因繼承而發(fā)生 2.“買賣不破除租

6、賃”而產(chǎn)生 3. 企業(yè)的分立、合并而發(fā)生,連環(huán)案,連環(huán)案,甲公司對(duì)乙公司享有50萬(wàn)元債權(quán)，對(duì)丙公司、丁公司各有40萬(wàn)元貨款未付。 現(xiàn)甲公司決定將其50萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊公司，將對(duì)丙的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給午公司。 另出于營(yíng)業(yè)需要，從甲公司分出新公司庚。 甲公司與庚公司達(dá)成債務(wù)分配協(xié)議，約定丁公司的債務(wù)由庚公司承擔(dān)。,連環(huán)案,1. 甲將對(duì)乙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊，是否需要征得乙的同意？ 必須征得乙的同意才生效 必須通知乙才生效 必須征得乙的同意才對(duì)乙生效 必須通知乙才對(duì)乙生效,連環(huán)案,1. 甲將對(duì)乙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊，是否需要征得乙的同意？ 必須征得乙的同意才生效 必須通知乙才生效 必須征得乙的同意才對(duì)乙生效 必須通知乙

7、才對(duì)乙生效,連環(huán)案,2. 甲將對(duì)丙的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給午的行為在合同法理論上稱為什么？甲的轉(zhuǎn)讓行為是否需要征得丙的同意？ 債權(quán)轉(zhuǎn)移，必須征得丙的同意 債務(wù)承擔(dān)，必須征得丙的同意 債權(quán)轉(zhuǎn)移，只須通知丙即可 債務(wù)承擔(dān)，只須通知丙即可,連環(huán)案,2. 甲將對(duì)丙的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給午的行為在合同法理論上稱為什么？甲的轉(zhuǎn)讓行為是否需要征得丙的同意？ 債權(quán)轉(zhuǎn)移，必須征得丙的同意 債務(wù)承擔(dān)，必須征得丙的同意 債權(quán)轉(zhuǎn)移，只須通知丙即可 債務(wù)承擔(dān)，只須通知丙即可,連環(huán)案,3. 丁的債權(quán)如何主張最為有利？ 向甲請(qǐng)求 向庚請(qǐng)求 向甲、庚請(qǐng)求承擔(dān)連帶債務(wù) 向甲、庚請(qǐng)求承擔(dān)按份債務(wù),連環(huán)案,3. 丁的債權(quán)如何主張最為有利？ 向甲請(qǐng)求 向

8、庚請(qǐng)求 向甲、庚請(qǐng)求承擔(dān)連帶債務(wù) 向甲、庚請(qǐng)求承擔(dān)按份債務(wù),連環(huán)案,4. 甲與庚達(dá)成債務(wù)分配的協(xié)議對(duì)丁是否有約束力？ 沒(méi)有，因?yàn)榇藚f(xié)議無(wú)效 有，因?yàn)榇藚f(xié)議有效 沒(méi)有，因?yàn)槲凑鞯枚⊥?有，因?yàn)椴恍枵鞯枚⊥?連環(huán)案,4. 甲與庚達(dá)成債務(wù)分配的協(xié)議對(duì)丁是否有約束力？ 沒(méi)有，因?yàn)榇藚f(xié)議無(wú)效 有，因?yàn)榇藚f(xié)議有效 沒(méi)有，因?yàn)槲凑鞯枚⊥?有，因?yàn)椴恍枵鞯枚⊥?連環(huán)案,5. 本案中最終的債權(quán)人都有哪些？ 甲公司、乙公司、丙公司 乙公司、丙公司、丁公司 丙公司、丁公司、戊公司 丁公司、戊公司、庚公司,連環(huán)案,5. 本案中最終的債權(quán)人都有哪些？ 甲公司、乙公司、丙公司 乙公司、丙公司、丁公司 丙公司、丁公

9、司、戊公司 丁公司、戊公司、庚公司,合同的終止,主講人 張建平,合同終止的概念,又稱為合同的消滅，是指合同當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上已不復(fù)存在。 合同終止的原因 （1）基于合同目的達(dá)到而終止，如清償 （2）基于當(dāng)事人的意思而終止，如解除、抵銷、免除 （3）基于法律直接規(guī)定而終止，如提存、混同,清 償,清 償,清償是指?jìng)鶆?wù)人按照合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。,合同解除,合同解除,在合同有效成立之后，當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。,甲公司采用欺詐手段與乙公司簽訂了一份買賣合同。雙方在合同中約定，不履行合同的一方要按合同

10、標(biāo)的額(100萬(wàn)元)的30向?qū)Ψ街Ц哆`約全。 后甲公司不履行合同，乙公司應(yīng)如何選擇救濟(jì)方式?,乙公司有兩種選擇。 A 請(qǐng)求法院撤銷合同，追究甲公司的締約責(zé)任，但須就自己的損害承擔(dān)舉證責(zé)任。 B 乙公司通知對(duì)方解除合同，并主張30萬(wàn)元的違約金，無(wú)須就損害的大小承擔(dān)舉證責(zé)任。,合同解除的種類,（1）協(xié)議解除（雙方解除） 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 （2）約定解除（單方解除） 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。 （3）法定解除（單方解除） 當(dāng)事人一方依照法定的條件行使解除合同的權(quán)利。,思考,甲乙之間訂立鋼鐵買賣合同，約定6月1日前交貨，到6月5日甲還未

11、交貨。此時(shí)乙的正確做法是？ A 有權(quán)直接解除合同 B 直接解除合同并要求甲承擔(dān)違約損失 C 直接解除合同但不能要求甲承擔(dān)違約損失 D 通知甲在7月1日前交貨，否則到期可解除合同,思考,甲乙之間訂立鋼鐵買賣合同，約定6月1日前交貨，到6月5日甲還未交貨。此時(shí)乙的正確做法是？ A 有權(quán)直接解除合同 B 直接解除合同并要求甲承擔(dān)違約損失 C 直接解除合同但不能要求甲承擔(dān)違約損失 D 通知甲在7月1日前交貨，否則到期可解除合同,法定事由解除,（1）因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的 （2）在履行期限屆滿前，一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約） （3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合

12、理期限內(nèi)仍未履行 （4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（根本違約） （5）法律規(guī)定的其他情形,法定任意解除 （了解）,第268條規(guī)定： 定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 第410條規(guī)定： 委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。,合同解除權(quán)的程序,1法定解除、約定解除 須有解除權(quán)的一方通知另一方解除合同。 合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 雙方均有權(quán)請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn) 2協(xié)議解除 雙方通過(guò)要約和承諾達(dá)成解除協(xié)議。 解除協(xié)議（第二個(gè)合同）一旦有效成立，即發(fā)生解除原合同

13、（第一個(gè)合同）的效果。,思考,農(nóng)民甲通過(guò)乙中介，與丙車隊(duì)簽訂了貨物運(yùn)輸合同，由丙將甲的5000公斤鴨梨從河南運(yùn)至廣州。甲交付鴨梨后，因丙與乙產(chǎn)生矛盾，丙拒絕運(yùn)輸。 甲找丙要求將梨取回，丙提出，如果不能找到乙，要再交500元才能將梨取回。 甲被迫與丙簽訂了解除運(yùn)輸合同的協(xié)議，約定2000元不退，再交500元，才將梨取回。,后甲起訴至法院，此案應(yīng)當(dāng)如何處理? A撤銷運(yùn)輸協(xié)議 B解除運(yùn)輸協(xié)議 C撤銷解除協(xié)議 D變更解除協(xié)議,后甲起訴至法院，此案應(yīng)當(dāng)如何處理? A撤銷運(yùn)輸協(xié)議 B解除運(yùn)輸協(xié)議 C撤銷解除協(xié)議 D變更解除協(xié)議,合同解除的效力,尚未履行的，終止履行。 已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)

14、事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 在一方違約，導(dǎo)致溯及既往的合同解除的情況下， 當(dāng)事人有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)不履行違約金。,合同解除的溯及力（能否恢復(fù)原狀問(wèn)題）,原則上無(wú)溯及力 持續(xù)性合同 提供勞務(wù)或者工作成果的合同 需保護(hù)交易第三人的合同 原則上有溯及力 非持續(xù)性合同 恢復(fù)原狀對(duì)守約方有利的合同,抵 銷,思考,建設(shè)工程發(fā)包人甲方向承包人乙方提出：“如能借給我200萬(wàn)元，我就將工程發(fā)包給你們?！?乙方借給甲方200萬(wàn)元，甲方將工程包給乙方。 乙方遲延交付工程3個(gè)月，按約定要支付60萬(wàn)元遲延履行的違約金。 請(qǐng)問(wèn)：甲方能否在還欠款時(shí)扣除60萬(wàn)元的違約金？,抵 銷,抵銷 是指合

15、同雙方互負(fù)債務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)相互充抵，使其相互在對(duì)等額內(nèi)消滅。 抵銷的種類 法定抵銷 合意抵銷,法定抵銷,概念 在具備法律所規(guī)定的條件時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。 條件 1互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)。 2雙方債務(wù)給付種類品質(zhì)相同 。 3雙方債務(wù)均屆清償期。 4雙方債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。,法定抵銷,方法 主張抵銷應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方 通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效 抵銷不得附條件或附期限 效力 雙方債權(quán)按抵銷數(shù)額消滅 債權(quán)消滅時(shí)間溯及可抵銷之時(shí),合意抵銷,當(dāng)事人基于協(xié)議而實(shí)行的抵銷 當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)的，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。,提 存,提存的概念,由于債權(quán)人的原因，使債務(wù)人無(wú)法向債

16、權(quán)人履行債務(wù)或者難以履行債務(wù)的 ，債務(wù)人可將標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，以終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。,提存機(jī)關(guān),提存的原因,債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物； 債權(quán)人下落不明； 債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定法定代理人； 法律規(guī)定的其他情形。 標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。,提存規(guī)則,應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或其繼承人、監(jiān)護(hù)人。 風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用負(fù)擔(dān) 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)：由債權(quán)人承擔(dān)。 標(biāo)的物的孳息：歸債權(quán)人所有。 提存費(fèi)用：由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。 提存物領(lǐng)取 債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物 自提存之日起滿5年，提存物歸國(guó)家所有。,空調(diào)提存案,甲與乙簽訂銷

17、售空調(diào)100臺(tái)的合同，但當(dāng)甲向乙交付時(shí)，乙以空調(diào)市場(chǎng)疲軟為由，拒絕受領(lǐng)，要求甲返還貨款。下列說(shuō)法哪些是正確的？ A.甲可以向有關(guān)部門提存這批空調(diào) B.空調(diào)在向當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)提存后，因遇火災(zāi)，燒毀5臺(tái)，其損失應(yīng)由甲承擔(dān) C.提存費(fèi)用應(yīng)由乙支付 D.若自提存之日起5年內(nèi)乙不領(lǐng)取空調(diào)，則歸甲所有,空調(diào)提存案,甲與乙簽訂銷售空調(diào)100臺(tái)的合同，但當(dāng)甲向乙交付時(shí)，乙以空調(diào)市場(chǎng)疲軟為由，拒絕受領(lǐng)，要求甲返還貨款。下列說(shuō)法哪些是正確的？ A.甲可以向有關(guān)部門提存這批空調(diào) B.空調(diào)在向當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)提存后，因遇火災(zāi)，燒毀5臺(tái)，其損失應(yīng)由甲承擔(dān) C.提存費(fèi)用應(yīng)由乙支付 D.若自提存之日起5年內(nèi)乙不領(lǐng)取空調(diào)，則歸甲所有,債務(wù)免除,債務(wù)免除,概念 指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。 性質(zhì) 單方行為 無(wú)因行為 無(wú)償行為,債務(wù)免除,方法 債權(quán)人向債務(wù)人做出意思表示 免除的意思表示不得撤銷 效力 合同終止 主債務(wù)消滅，從債務(wù)也消滅,免除行為,根據(jù)合同法規(guī)定，下列關(guān)于“免除”法律效力的說(shuō)法，其中錯(cuò)誤的是（） A.免除是雙方法律行為，債權(quán)人的意思表示必須為債務(wù)人同意才能夠發(fā)生法律效力 B.免除行為是債權(quán)人處分債權(quán)的行為，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)有處分該債權(quán)的能力 C.免除可以全部免除，也可以