專題二有限責(zé)任公司.ppt

1、專題二 有限責(zé)任公司,一、 有限責(zé)任公司股東的出資（2012年新增）,【考點1】名義股東與實際出資人 1.名義股東與實際出資人之間的內(nèi)部約定 有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第52條（合同無效的界定）規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當認定該合同有效。 二者因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。 2.實際出資人想“轉(zhuǎn)正” 如果實際

2、出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記等，應(yīng)當參照公司法第72條（股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)）的規(guī)定。 根據(jù)公司法司法解釋（三）的規(guī)定，如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。,3.名義股東處分股權(quán) 名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定處理。 這就是說，只要受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可

3、以最終為其所有。但是，名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 4.如何面對公司的債權(quán)人？ 如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。但是，名義股東在承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。,5.“被股東”了怎么辦？ 如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當承擔相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為

4、股東的承擔補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。 【例題單選題】某市房地產(chǎn)主管部門領(lǐng)導(dǎo)王大偉退休后，與其友張三、李四共同出資設(shè)立一家房地產(chǎn)中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。 A.公司股東應(yīng)是王大偉 B.公司股東應(yīng)是王小偉 C.王大偉和王小偉均為公司股東 D.公司債權(quán)人有權(quán)請求王小偉對公司債務(wù)承擔相應(yīng)的責(zé)任 【答案】A,【考點2】出資形式（2006年案例分析題、2009年原制度單選題、2009年新制度多選題、201

5、1年案例分析題） 1.股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。 2.股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。 3.全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。 4.股權(quán)出資 有下列情形之一的，該股權(quán)不得用于出資： （1）股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足； （2）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)； （3）已被依法凍結(jié)； （4）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； （5）根據(jù)法律、行政法規(guī)，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準。,關(guān)于出資形式的司法解釋,1.未依法評估的 出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價

6、，“公司、其他股東 或者公司債權(quán)人”請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持；當事人另有約定的除外。 2.以其他公司的股權(quán)出資 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當認定出資人已履行出資義務(wù)： （1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； （2）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔

7、； （3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； （4）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。,3.出資人以劃撥的土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負擔（如設(shè)定了抵押擔保）的土地使用權(quán)出資。 “公司、其他股東或者公司債權(quán)人”主張認定該出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。 【解釋】無償劃撥的土地使用權(quán)，當事人先補繳土地出讓金后，才能自由處分。 4.出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資 （1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù) “公司、其他股東或者公司債權(quán)人

8、”主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。 （2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用 “公司或者其他股東”主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。,5.以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資 以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。這一規(guī)定防止將出資的財產(chǎn)直接

9、從公司抽出的做法，采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)折價補償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護公司債權(quán)人利益。 6.出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定予以認定。 這就是說，出資人用自己并不享有處分權(quán)的財產(chǎn)進行出資時，該出資行為的效力不宜一概予以否認，只要公司取得該財產(chǎn)符合物權(quán)法第106條規(guī)定的善意取得條件，該財產(chǎn)可以最終為公司所有。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對人的利益。,【考點3】 股東未盡出資義務(wù)的法律責(zé)任(重點關(guān)注）,1.在公司內(nèi)部 （1）全面履行 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司

10、或者其他股東”請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 （2）違約責(zé)任 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向“已按期足額繳納出資”的股東承擔違約責(zé)任；該違約責(zé)任除出資部分外，還包括未出資的利息。 （3）股東權(quán)利 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。 （4）股東資格 股東未履行出資義務(wù)（不包括未全面履行），經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除

11、行為無效的，人民法院不予支持。,2.對債權(quán)人 （1）未盡出資義務(wù)的股東 公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。 （2）發(fā)起人 股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔責(zé)任后，可以向被告股東追償。 【解釋】發(fā)起人股東的這一資本充實責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程的規(guī)定或者股東會的決議而免除。 （3）董事、高級管理人員 股東在公司增資時未履行

12、或者未全面履行出資義務(wù)，原告請求未盡公司法第148條第1款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。董事、高級管理人員承擔責(zé)任后，可以向被告股東追償。 【相關(guān)鏈接】根據(jù)公司法第148條第1款的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。,3.能否提出訴訟時效抗辯？ （1）股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司或者其他股東”請求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。 （2）“公司債權(quán)人”的債權(quán)未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東承擔賠償

13、責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。 【相關(guān)鏈接】基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)，當事人提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持。（見第1章）,【鏈接1】股東未盡出資義務(wù)就轉(zhuǎn)讓其股權(quán) 有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 公司債權(quán)人依照規(guī)定對該股東提起承擔補充賠償責(zé)任的訴訟，同時請求受讓人對此承擔連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，受讓人對外承擔連帶責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當事人另有約

14、定的除外。 【鏈接2】一股二賣 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分的，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定處理。這就是說，第三人在受讓原股東處分的股權(quán)時如果構(gòu)成善意取得，則最終獲得該股權(quán)。 如果原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東有權(quán)請求原股東承擔賠償責(zé)任；同時，受讓股東還可以要求對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應(yīng)責(zé)任。但是，受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際

15、控制人的責(zé)任。,【總結(jié)】參照適用善意取得制度的情形,【考點4】股東抽逃出資,1、抽逃出資的形態(tài) 公司成立后，“公司、股東或者公司債權(quán)人”以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持： （1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出； （2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； （3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配； （4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； （5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。 【例題多選題】張三、李四、王五成立天問投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金50萬元出資，王五以價值20萬元的辦公設(shè)備出資。張三任公司董事長，李四任公司總經(jīng)理。根

16、據(jù)公司法律制度的規(guī)定，公司成立后，股東的下列行為中，構(gòu)成抽逃出資的有（ ）。 A.張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購貨合同，以支付貨款的名義，由天問公司支付給自己50萬元 B.李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設(shè)備購置合同，將15萬元的設(shè)備款虛報成65萬元，并已由天問公司實際轉(zhuǎn)賬支付 C.王五擅自將天問公司的筆記本電腦拿回家 D.三人決議制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤，并進行分配 【答案】ABD,2.抽逃出資的民事責(zé)任,二、股東權(quán)利 1表決權(quán) 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 2分紅權(quán) 有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東

17、可以事先約定不按照出資比例分取紅利。 3增資時的優(yōu)先權(quán) 有限責(zé)任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。 4知情權(quán) 有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東“可以要求”查閱公司會計賬簿。 股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。,

18、5股權(quán)回購請求權(quán) 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： （1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的； （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的； （3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 6股東權(quán)利的濫用禁止 股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責(zé)任。 7公司法人人格否定制度 公司

19、股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當對公司債務(wù)承擔“連帶責(zé)任”。 【相關(guān)鏈接】一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任。,三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（重點關(guān)注） 1同意 （1）有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)“其他”股東“過半數(shù)”同意。 （2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （3）不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 2優(yōu)先權(quán) 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩

20、個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 3股東會 （1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會的決議。 （2）股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改“不需”再由股東會表決。 4人民法院強制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán) 人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。,四、董事、監(jiān)事和高級管理人員

21、1不得擔任董事、監(jiān)事和高級管理人員的情形 （1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。 （2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。 【解釋】只有上述五類特定的犯罪行為，才受5年的限制。 （3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。 （4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。 【解釋】第4條的范圍僅限于“法定代表人”；第3、4條的前提均為“負有個人

22、責(zé)任”。 （5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 【解釋】董事、監(jiān)事和高級管理人員在任職期間出現(xiàn)以上情形時，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。,2董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為禁止 （1）交易 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東（大）會”（而非董事會）同意，與本公司訂立合同或者進行交易。 【解釋1】公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力。 【解釋2】如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會同意，董事、監(jiān)事、高級管理人員可以同本公司進行交易。 【個人獨資企業(yè)】個人獨資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得與本企業(yè)訂立合同或者進行交易。 【普通合伙人】除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，普

23、通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。 【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （2）競爭 未經(jīng)股東（大）會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 【個人獨資企業(yè)】個人獨資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 【普通合伙人】普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 【有限合伙人】有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （3）公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。,3董事會、監(jiān)事會中的職

24、工代表 （1）監(jiān)事會 所有的監(jiān)事會（不管是有限責(zé)任公司、國有獨資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3。 （2）董事會 只有“國有獨資公司”、“由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會，才必須包括職工代表；股份有限公司的董事會中可以不包括職工代表。 4董事、監(jiān)事的任期 （1）董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，連選可以連任。 （2）監(jiān)事的任期每屆為3年，連選可以連任。 【解釋】董事任期由公司章程規(guī)定，只要不超過3年即可；監(jiān)事任期為法定制，就是3年。 5董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 6法定代表人 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)

25、定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔任。,五、股東會 1法定 （1）首次股東會會議由“出資最多”的股東召集和主持。 （2）以后的股東會會議 公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持。董事長不履行職責(zé)的，由副董事長主持；副董事長不履行職責(zé)的，由“半數(shù)以上”（1/2）董事共同推舉一名董事主持。 董事會不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持。 監(jiān)事會不召集和主持的，代表10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 （3）臨時股東會的召開條件 代表1/10以上表決權(quán)的股東提議召開； 1/3以上的董事提議召開； 監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事）提議召開。 【解釋】（1）設(shè)立監(jiān)事會的，只能由監(jiān)事會提議召開臨時股

26、東會，1個監(jiān)事不行；（2）未設(shè)立監(jiān)事會的（小公司可以不設(shè)監(jiān)事會），如果該公司只設(shè)立1名監(jiān)事，該監(jiān)事有權(quán)提議召開臨時股東會。,【相關(guān)鏈接】臨時會議的召開條件,（4）股東會的特別決議 下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過： 修改公司章程； 增加或者減少注冊資本； 公司合并、分立、解散； 變更公司形式（有限責(zé)任公司變更為股份有限公司）。 【解釋】（1）有限責(zé)任公司股東會的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過； （2）股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。 【相關(guān)鏈接】公司為“股東或者實際控制人”提供擔保的，“必須”經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受

27、擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過半數(shù)”通過。,2先約定后法定 （1）會議通知 召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 【解釋】先看公司章程或者全體股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的提前15日通知。 （2）表決權(quán)（2006年案例分析題、2010年多選題） 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但章程另有規(guī)定的除外。 【解釋】先看公司章程是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的按照出資比例行使表決權(quán)。 3股東會決議的無效和撤銷 （1）股東會的決議內(nèi)容違

28、反法律、行政法規(guī)的無效。 （2）股東會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi)，請求人民法院撤銷。,六、約定與法定的關(guān)系 1法定 公司法中的大多數(shù)條文屬于這類，其中包括但不限于： （1）公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 （2）有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。 （3）有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊

29、資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。 （4）監(jiān)事任期為3年。 2法定約定 公司章程對其可以自由約定，但不得超出法律規(guī)定的大范圍，這類考點包括但不限于： （1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔任。 （2）公司為他人（非股東、非實際控制人）提供擔保的，按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東（大）會”決議。 （3）公司對外投資時，按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東（大）會”決議。 （4）有限責(zé)任公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。,3先約定后法定 公司章程對其可以100自由約定，只有公司章程未約定的，才看公司法的規(guī)定，這類考點包

30、括但不限于： （1）一般情況下，有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利； （2）公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。 （3）有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 （4）有限責(zé)任公司召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 （5）有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，公司章程對其另有約定的，從其約定。,【案例1】（2006年） 甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡稱公司），并共同制

31、定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點如下： （1）公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬元，其中：機器設(shè)備作價出資100萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。 （2）公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會聘任，經(jīng)理作為公司的

32、法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊資本30的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊資本35的比例行使表決權(quán)。 （3）公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認繳出資；公司分配紅利時，出資各方依照以下比例進行分配：甲享有紅利25的分配權(quán)；乙享有紅利40的分配權(quán)；丙享有紅利35的分配權(quán)。,根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題： （1）公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。甲、乙、丙

33、分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。 （2）公司的法定代表人由經(jīng)理擔任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 （3）公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。,【案例1答案】 （1）首次出資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個股東的首次出資額為110萬元，未達到注冊資本

34、的20。 貨幣出資總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。在本題中，三個股東的貨幣出資額為340萬元，超過了注冊資本的30。 甲以計算機軟件出資符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。在本題中，甲以知識產(chǎn)權(quán)（計算機軟件）出資符合規(guī)定。乙以特許經(jīng)營權(quán)出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。 甲、乙的出資期限符合規(guī)定，丙的出資期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，

35、其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。在本題中，丙的出資期限超過了2年。 （2）法定代表人由經(jīng)理擔任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權(quán)的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 （3）公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資不違反公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般情況下，公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合規(guī)定。根

36、據(jù)規(guī)定，一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。,【案例2】（2008年） 2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。 戊在對公司進行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時以機器設(shè)

37、備折合30萬元用于出資，而該機器設(shè)備當時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2008年2月就2007年度利潤分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。,要求： 根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題： （1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。 （2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當如何處理？ （3）如果乙出資不實的行為屬實，應(yīng)當如何處理？ （4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。 【案例2答案】 （1）丁未做答復(fù)視為同意