專題二有限責(zé)任公司.ppt

1、專題二 有限責(zé)任公司,一、 有限責(zé)任公司股東的出資（2012年新增）,【考點(diǎn)1】名義股東與實(shí)際出資人 1.名義股東與實(shí)際出資人之間的內(nèi)部約定 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第52條（合同無(wú)效的界定）規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。 二者因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。 2.實(shí)際出資人想“轉(zhuǎn)正” 如果實(shí)際

2、出資人請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記等，應(yīng)當(dāng)參照公司法第72條（股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)）的規(guī)定。 根據(jù)公司法司法解釋（三）的規(guī)定，如果實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。,3.名義股東處分股權(quán) 名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定處理。 這就是說(shuō)，只要受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可

3、以最終為其所有。但是，名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 4.如何面對(duì)公司的債權(quán)人？ 如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。但是，名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。,5.“被股東”了怎么辦？ 如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為

4、股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。 【例題單選題】某市房地產(chǎn)主管部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)王大偉退休后，與其友張三、李四共同出資設(shè)立一家房地產(chǎn)中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊(cè)上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。 A.公司股東應(yīng)是王大偉 B.公司股東應(yīng)是王小偉 C.王大偉和王小偉均為公司股東 D.公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求王小偉對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 【答案】A,【考點(diǎn)2】出資形式（2006年案例分析題、2009年原制度單選題、2009年新制度多選題、201

5、1年案例分析題） 1.股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。 2.股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。 3.全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30。 4.股權(quán)出資 有下列情形之一的，該股權(quán)不得用于出資： （1）股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足； （2）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)； （3）已被依法凍結(jié)； （4）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； （5）根據(jù)法律、行政法規(guī)，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)。,關(guān)于出資形式的司法解釋,1.未依法評(píng)估的 出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)

6、，“公司、其他股東 或者公司債權(quán)人”請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持；當(dāng)事人另有約定的除外。 2.以其他公司的股權(quán)出資 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)： （1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； （2）出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)

7、； （3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； （4）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。,3.出資人以劃撥的土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)（如設(shè)定了抵押擔(dān)保）的土地使用權(quán)出資。 “公司、其他股東或者公司債權(quán)人”主張認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。 【解釋】無(wú)償劃撥的土地使用權(quán)，當(dāng)事人先補(bǔ)繳土地出讓金后，才能自由處分。 4.出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資 （1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù) “公司、其他股東或者公司債權(quán)人

8、”主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。 （2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用 “公司或者其他股東”主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。,5.以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資 以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置其股權(quán)。這一規(guī)定防止將出資的財(cái)產(chǎn)直接

9、從公司抽出的做法，采取將出資財(cái)產(chǎn)所形成的股權(quán)折價(jià)補(bǔ)償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護(hù)公司債權(quán)人利益。 6.出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定予以認(rèn)定。 這就是說(shuō)，出資人用自己并不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資時(shí)，該出資行為的效力不宜一概予以否認(rèn)，只要公司取得該財(cái)產(chǎn)符合物權(quán)法第106條規(guī)定的善意取得條件，該財(cái)產(chǎn)可以最終為公司所有。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對(duì)人的利益。,【考點(diǎn)3】 股東未盡出資義務(wù)的法律責(zé)任(重點(diǎn)關(guān)注）,1.在公司內(nèi)部 （1）全面履行 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司

10、或者其他股東”請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 （2）違約責(zé)任 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資”的股東承擔(dān)違約責(zé)任；該違約責(zé)任除出資部分外，還包括未出資的利息。 （3）股東權(quán)利 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。 （4）股東資格 股東未履行出資義務(wù)（不包括未全面履行），經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除

11、行為無(wú)效的，人民法院不予支持。,2.對(duì)債權(quán)人 （1）未盡出資義務(wù)的股東 公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。 （2）發(fā)起人 股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。 【解釋】發(fā)起人股東的這一資本充實(shí)責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程的規(guī)定或者股東會(huì)的決議而免除。 （3）董事、高級(jí)管理人員 股東在公司增資時(shí)未履行

12、或者未全面履行出資義務(wù)，原告請(qǐng)求未盡公司法第148條第1款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。 【相關(guān)鏈接】根據(jù)公司法第148條第1款的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。,3.能否提出訴訟時(shí)效抗辯？ （1）股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司或者其他股東”請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。 （2）“公司債權(quán)人”的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，其依照規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)賠償

13、責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。 【相關(guān)鏈接】基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)事人提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持。（見(jiàn)第1章）,【鏈接1】股東未盡出資義務(wù)就轉(zhuǎn)讓其股權(quán) 有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 公司債權(quán)人依照規(guī)定對(duì)該股東提起承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的訴訟，同時(shí)請(qǐng)求受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，受讓人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約

14、定的除外。 【鏈接2】一股二賣(mài) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分的，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條（善意取得制度）的規(guī)定處理。這就是說(shuō)，第三人在受讓原股東處分的股權(quán)時(shí)如果構(gòu)成善意取得，則最終獲得該股權(quán)。 如果原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東有權(quán)請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任；同時(shí)，受讓股東還可以要求對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過(guò)錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是，受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過(guò)錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際

15、控制人的責(zé)任。,【總結(jié)】參照適用善意取得制度的情形,【考點(diǎn)4】股東抽逃出資,1、抽逃出資的形態(tài) 公司成立后，“公司、股東或者公司債權(quán)人”以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持： （1）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出； （2）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； （3）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配； （4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； （5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。 【例題多選題】張三、李四、王五成立天問(wèn)投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金50萬(wàn)元出資，王五以價(jià)值20萬(wàn)元的辦公設(shè)備出資。張三任公司董事長(zhǎng)，李四任公司總經(jīng)理。根

16、據(jù)公司法律制度的規(guī)定，公司成立后，股東的下列行為中，構(gòu)成抽逃出資的有（ ）。 A.張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購(gòu)貨合同，以支付貨款的名義，由天問(wèn)公司支付給自己50萬(wàn)元 B.李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設(shè)備購(gòu)置合同，將15萬(wàn)元的設(shè)備款虛報(bào)成65萬(wàn)元，并已由天問(wèn)公司實(shí)際轉(zhuǎn)賬支付 C.王五擅自將天問(wèn)公司的筆記本電腦拿回家 D.三人決議制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)，并進(jìn)行分配 【答案】ABD,2.抽逃出資的民事責(zé)任,二、股東權(quán)利 1表決權(quán) 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 2分紅權(quán) 有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東

17、可以事先約定不按照出資比例分取紅利。 3增資時(shí)的優(yōu)先權(quán) 有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。 4知情權(quán) 有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東“可以要求”查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。 股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。,

18、5股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 6股東權(quán)利的濫用禁止 股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 7公司法人人格否定制度 公司

19、股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。 【相關(guān)鏈接】一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（重點(diǎn)關(guān)注） 1同意 （1）有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“其他”股東“過(guò)半數(shù)”同意。 （2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （3）不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 2優(yōu)先權(quán) 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩

20、個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 3股東會(huì) （1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過(guò)股東會(huì)的決議。 （2）股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改“不需”再由股東會(huì)表決。 4人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán) 人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。,四、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員

21、1不得擔(dān)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的情形 （1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。 （2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。 【解釋】只有上述五類(lèi)特定的犯罪行為，才受5年的限制。 （3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。 （4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。 【解釋】第4條的范圍僅限于“法定代表人”；第3、4條的前提均為“負(fù)有個(gè)人

22、責(zé)任”。 （5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 【解釋】董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)以上情形時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。,2董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為禁止 （1）交易 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東（大）會(huì)”（而非董事會(huì)）同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 【解釋1】公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員均有約束力。 【解釋2】如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。 【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得與本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。 【普通合伙人】除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，普

23、通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （2）競(jìng)爭(zhēng) 未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。 【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。 【普通合伙人】普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。 【有限合伙人】有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （3）公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,3董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中的職

24、工代表 （1）監(jiān)事會(huì) 所有的監(jiān)事會(huì)（不管是有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3。 （2）董事會(huì) 只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會(huì)，才必須包括職工代表；股份有限公司的董事會(huì)中可以不包括職工代表。 4董事、監(jiān)事的任期 （1）董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年，連選可以連任。 （2）監(jiān)事的任期每屆為3年，連選可以連任。 【解釋】董事任期由公司章程規(guī)定，只要不超過(guò)3年即可；監(jiān)事任期為法定制，就是3年。 5董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 6法定代表人 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)

25、定，由“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。,五、股東會(huì) 1法定 （1）首次股東會(huì)會(huì)議由“出資最多”的股東召集和主持。 （2）以后的股東會(huì)會(huì)議 公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，由“半數(shù)以上”（1/2）董事共同推舉一名董事主持。 董事會(huì)不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持。 監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 （3）臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件 代表1/10以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)； 1/3以上的董事提議召開(kāi)； 監(jiān)事會(huì)（或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事）提議召開(kāi)。 【解釋】（1）設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，只能由監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)臨時(shí)股

26、東會(huì)，1個(gè)監(jiān)事不行；（2）未設(shè)立監(jiān)事會(huì)的（小公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)），如果該公司只設(shè)立1名監(jiān)事，該監(jiān)事有權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。,【相關(guān)鏈接】臨時(shí)會(huì)議的召開(kāi)條件,（4）股東會(huì)的特別決議 下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)： 修改公司章程； 增加或者減少注冊(cè)資本； 公司合并、分立、解散； 變更公司形式（有限責(zé)任公司變更為股份有限公司）。 【解釋】（1）有限責(zé)任公司股東會(huì)的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過(guò)； （2）股份有限公司股東大會(huì)的特別決議由“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。 【相關(guān)鏈接】公司為“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的，“必須”經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受

27、擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過(guò)半數(shù)”通過(guò)。,2先約定后法定 （1）會(huì)議通知 召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 【解釋】先看公司章程或者全體股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒(méi)有約定的提前15日通知。 （2）表決權(quán)（2006年案例分析題、2010年多選題） 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但章程另有規(guī)定的除外。 【解釋】先看公司章程是否另有約定，有約定的先看約定，沒(méi)有約定的按照出資比例行使表決權(quán)。 3股東會(huì)決議的無(wú)效和撤銷(xiāo) （1）股東會(huì)的決議內(nèi)容違

28、反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 （2）股東會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。,六、約定與法定的關(guān)系 1法定 公司法中的大多數(shù)條文屬于這類(lèi)，其中包括但不限于： （1）公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 （2）有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30。 （3）有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，也不得低于法定的注冊(cè)

29、資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。 （4）監(jiān)事任期為3年。 2法定約定 公司章程對(duì)其可以自由約定，但不得超出法律規(guī)定的大范圍，這類(lèi)考點(diǎn)包括但不限于： （1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。 （2）公司為他人（非股東、非實(shí)際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東（大）會(huì)”決議。 （3）公司對(duì)外投資時(shí)，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東（大）會(huì)”決議。 （4）有限責(zé)任公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。,3先約定后法定 公司章程對(duì)其可以100自由約定，只有公司章程未約定的，才看公司法的規(guī)定，這類(lèi)考點(diǎn)包

30、括但不限于： （1）一般情況下，有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利； （2）公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。 （3）有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 （4）有限責(zé)任公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 （5）有限責(zé)任公司的股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，公司章程對(duì)其另有約定的，從其約定。,【案例1】（2006年） 甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱公司），并共同制

31、定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下： （1）公司注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬(wàn)元，其中：貨幣出資70萬(wàn)元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬(wàn)元，首次貨幣出資20萬(wàn)元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬(wàn)元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資100萬(wàn)元、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資50萬(wàn)元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬(wàn)元出資，首次貨幣出資90萬(wàn)元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬(wàn)元，第3年繳付剩余的80萬(wàn)元。 （2）公司的董事長(zhǎng)由甲委派，副董事長(zhǎng)由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理作為公司的

32、法定代表人。在公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊(cè)資本30的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊(cè)資本35的比例行使表決權(quán)。 （3）公司需要增加注冊(cè)資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25的分配權(quán)；乙享有紅利40的分配權(quán)；丙享有紅利35的分配權(quán)。,根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題： （1）公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。甲、乙、丙

33、分期繳納出資的時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。 （2）公司的法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （3）公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。,【案例1答案】 （1）首次出資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。在本題中，三個(gè)股東的首次出資額為110萬(wàn)元，未達(dá)到注冊(cè)資本

34、的20。 貨幣出資總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30。在本題中，三個(gè)股東的貨幣出資額為340萬(wàn)元，超過(guò)了注冊(cè)資本的30。 甲以計(jì)算機(jī)軟件出資符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。在本題中，甲以知識(shí)產(chǎn)權(quán)（計(jì)算機(jī)軟件）出資符合規(guī)定。乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。 甲、乙的出資期限符合規(guī)定，丙的出資期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，

35、其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。在本題中，丙的出資期限超過(guò)了2年。 （2）法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 （3）公司章程規(guī)定增加注冊(cè)資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資不違反公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般情況下，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合規(guī)定。根

36、據(jù)規(guī)定，一般情況下，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。,【案例2】（2008年） 2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會(huì)，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書(shū)。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出任何答復(fù)。 戊在對(duì)公司進(jìn)行調(diào)查的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時(shí)以機(jī)器設(shè)

37、備折合30萬(wàn)元用于出資，而該機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為10萬(wàn)元。公司股東會(huì)于2008年2月就2007年度利潤(rùn)分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤(rùn)68萬(wàn)元全部用于分紅，并在4月底之前實(shí)施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤(rùn)，在沒(méi)有告知公司任何機(jī)構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實(shí)施分紅決議。,要求： 根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題： （1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果？并說(shuō)明理由。 （2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理？ （3）如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理？ （4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說(shuō)明理由。 【案例2答案】 （1）丁未做答復(fù)視為同意