土木工程索賠基本理論(2).pptVIP

n第九章 土木工程索賠基本理論 n第一節(jié) 索賠的基本概念 n 在市場經(jīng)濟(jì)條件下，工程索賠在土木 工程市場中是一種正常的現(xiàn)象。在我國， 由于工程索賠處于起步階段，對(duì)工程索賠 的認(rèn)識(shí)尚不夠全面、正確，還存在一些意 思問題。因此應(yīng)加強(qiáng)對(duì)索賠理論和方法的 研究，認(rèn)真對(duì)待和搞好土木工程索賠。 n工程索賠 n索賠的基本概念及特點(diǎn) n索賠的含義: n索賠的特征: n索賠與違約責(zé)任的區(qū)別: n索賠的起因 n工程項(xiàng)目的特殊性 n工程項(xiàng)目內(nèi)外部環(huán)境的復(fù)雜性和多變性 n參與工程建設(shè)主體的多元性 n工程合同的復(fù)雜性及易出錯(cuò)性 n投標(biāo)的競爭性 n三、索賠管理的特點(diǎn)和原則 n（一）特點(diǎn) n1、索賠工作貫穿于工程項(xiàng)目始終 n2、索賠時(shí)一門融工程技術(shù)和法律與一體 的綜合學(xué)問和藝術(shù) n3、影響索賠成功的相關(guān)因素多 n（二）原則 n1、客觀性原則 n 2、合法性原則 n 3、合理性原則 n四、工程索賠的作用 n第二節(jié) 索賠的分類 n一、按索賠有關(guān)當(dāng)事人分類 n承包人與發(fā)包人之間的索賠 n總承包人與分包人間的索賠 n發(fā)包人或承包人與供貨人、運(yùn)輸人間的 索賠 n發(fā)包人或承包人與保險(xiǎn)人間的索賠 n二、按索賠的依據(jù)分類 n合同內(nèi)索賠 n合同外索賠 n道義索賠 n三、按索賠目的分類 n工期索賠 n費(fèi)用索賠 n四、按索賠處理方式分類 n1、單項(xiàng)索賠 n 2、綜合索賠 n道義索賠案例： n1、合同分析 合同條件中關(guān)于工程變更的條款為： “業(yè)主有權(quán)對(duì)本合同范圍內(nèi)的工程進(jìn)行 他認(rèn)為必要的調(diào)整。業(yè)主有權(quán)指令不加代 替地取消任何工程或部分工程，有權(quán)指令 增加新工程但增加或減少的總量不得 超過合同額的25%。這些調(diào)整并不減少乙方 全面完成工程的責(zé)任，而且不賦予乙方針 對(duì)業(yè)主指令的工程量的增加或減少任何要 求幾個(gè)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。” n 在報(bào)價(jià)單中有門窗工程一項(xiàng)，工作量 10133.2平方米。對(duì)工作內(nèi)容承包商的理解 （翻譯）為“以平方米計(jì)算，根據(jù)工藝的要 求運(yùn)進(jìn)、安裝和油漆門和窗，根據(jù)圖紙中 標(biāo)明的規(guī)范和尺寸施工?！奔凑J(rèn)為承包商不 承擔(dān)門窗制作的責(zé)任。對(duì)此項(xiàng)承包商報(bào)價(jià) 僅為2.5LE(埃磅)每平方米.而上述的翻譯“運(yùn) 進(jìn)”市不對(duì)的, 應(yīng)為“提供”，即承包商承擔(dān)門 窗制作的責(zé)任，而報(bào)價(jià)時(shí)沒有門窗詳圖。 如果包括制作，按照當(dāng)時(shí)的正常報(bào)價(jià)應(yīng)為 130 LE(埃磅)每平方米。 n 在工程中，由于業(yè)主覺得承包商門窗報(bào) 價(jià)很低，則下達(dá)變更令加大門窗面積，增 加門窗層數(shù)，使門窗工作量達(dá)到25090平方 米，且大部分門窗都有板、玻璃、紗三層 。 n2、承包商的要求 n承包商以業(yè)主擴(kuò)大門窗面積、增加門窗層 數(shù)為由要求與業(yè)主重新商討價(jià)格，業(yè)主的 答復(fù)為，合同規(guī)定業(yè)主有權(quán)變更工程，工 程變更在合同總額25%范圍之內(nèi)，承包商無 權(quán)要求重新商討價(jià)格，所以門窗都以原合 n同單價(jià)支付。 n 對(duì)合同中“25%的增減量”是合同總價(jià)格 ，而不是某個(gè)分項(xiàng)工程量，例如本例中盡 管門窗增加了150%，但墻體的工程量減少 ，最終合同總額并未有多少增加，所以合 同價(jià)格不能調(diào)整。實(shí)際付款必須按實(shí)際工 程量乘以合同單價(jià)，盡管這個(gè)單價(jià)僅為正 常報(bào)價(jià)的1.3%。 n 承包商在無奈的情況下，與業(yè)主的上 級(jí)接觸。由于本工程承包商報(bào)價(jià)存在較大 的失誤，損失很大，希望業(yè)主能從承包商 n實(shí)際情況及雙方友好關(guān)系的角度考慮承包 商的索賠要求。最終業(yè)主同意： n（1）在門窗工作量增加25%的范圍內(nèi)按原 合同單價(jià)支付，即12666.5平方米按原價(jià)格 2.5LE(埃磅)每平方米計(jì)算。 n （2）對(duì)超過的部分，雙方按實(shí)際情況重新 商討價(jià)格。最終確定單價(jià)為130LE(埃磅)每 平方米，則承包商取得費(fèi)用賠償： n（2509010133.21.25) (130 2.5) n=12423.5127.5 n=1614978.75(LE) n3、案例分析 n（1）這個(gè)索賠實(shí)際上是道義索賠，即承包 商的索賠沒有合同條件的支持，或按合同 條件是不應(yīng)該賠償?shù)?。業(yè)主完全從雙方友 好合作的角度出發(fā)同意補(bǔ)償。 n（2）翻譯的錯(cuò)誤是經(jīng)常發(fā)生的，它會(huì)造成 對(duì)合同理解的錯(cuò)誤和報(bào)價(jià)的錯(cuò)誤。由于不 同語言之間存在著差異，工程中又有一些 習(xí)慣用語。對(duì)此如果在投標(biāo)前把握不準(zhǔn)或 不知業(yè)主的意圖，可以向業(yè)主詢問，請(qǐng)業(yè) 主解答，且不可自以為是地解釋合同。 n（3）在本例中報(bào)價(jià)時(shí)沒有門窗詳圖，承包 商會(huì)有很大風(fēng)險(xiǎn)，就應(yīng)請(qǐng)業(yè)主對(duì)門窗的一 般要求予以說明，并根據(jù)這個(gè)說明提出的 要求報(bào)價(jià)。 n（4）但有些索賠或爭執(zhí)難以解決時(shí)，可以 由雙方的高層進(jìn)行接觸，商討解決辦法， 問題常常易于解決。一方面，對(duì)于高層， 從長遠(yuǎn)的友好合作的角度出發(fā)，許多索賠 可能都是“小事”；另一方面，使上層了解索 賠處理的情況和解決的困難，更容易吸取 合同管理的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。 n五、按索賠的對(duì)象分類 n 1、索賠 n 2、反索賠 n第三節(jié) 索賠的依據(jù)與證據(jù) n索賠的依據(jù) n索賠的依據(jù)主要是法律、法規(guī)及工程建 設(shè)慣例。尤其是雙方簽訂的工程合同文 件。由于不同的具體工程有不同的合同 文件，索賠的依據(jù)也就不完全相同，合 同當(dāng)事人的索賠權(quán)利也不同。 n索賠的證據(jù) n索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立 或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。索賠 證據(jù)作為索賠文件的組成部分，在很大 程度上關(guān)系到索賠的成功與否。常見的 索賠證據(jù)主要有 n各種合同文件 n經(jīng)工程師批準(zhǔn)的承包人施工進(jìn)度計(jì)劃， 施工方案、施工組織設(shè)計(jì)和具體的現(xiàn)場 實(shí)施情況記錄。 n施工日志及工長工作日志、備忘錄等 n工程有關(guān)施工部位的照片及錄象等 n工程各項(xiàng)往來信件 n工程各項(xiàng)會(huì)議紀(jì)要、協(xié)議及其其他各種 簽約、定期與業(yè)主雇員的談話資料等 n發(fā)包人或工程師發(fā)布的各種書面指令和 確認(rèn)書，以及承包人要求、請(qǐng)求、通知 書。 n氣象報(bào)告資料。 n投標(biāo)前業(yè)主提供的參考資料和現(xiàn)場資料 n施工現(xiàn)場記錄 n工程各項(xiàng)經(jīng)業(yè)主或工程師簽認(rèn)的簽證。 n施工現(xiàn)場記錄 n工程各項(xiàng)經(jīng)業(yè)主或工程師簽認(rèn)的簽證。 n工程結(jié)算資料和有關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)告。 n各種檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和技術(shù)鑒定報(bào)告 n各類財(cái)務(wù)憑證。 n其他。 n例某公司承包的一幢地下2層、地上30層 的鋼筋混凝土高層建筑，合同規(guī)定結(jié)構(gòu) 施工工期僅為13.5個(gè)月，每拖延1天罰款 6000美元。開工之初，許多人 n都預(yù)計(jì)要拖期1個(gè)月。但在施工過程中， 項(xiàng)目經(jīng)理部嚴(yán)格管理，設(shè)立專職管理人 員，及時(shí)收集、整理、保存各種資料和 來往函件，他們根據(jù)合同中不可抗力條 款，從當(dāng)?shù)靥煳呐_(tái)、氣象臺(tái)取得日降水 量超過25mm、6小時(shí)內(nèi)風(fēng)速連續(xù)超過7級(jí) 的氣象資料，及時(shí)與工程師辦理了簽證 ，成功地向業(yè)主索賠40天工期，并在原 定的工期內(nèi)完成了合同范圍內(nèi)的結(jié)構(gòu)施 工。 n索賠證據(jù)的基本要求 n真實(shí)性 n及時(shí)性 n全面性 n關(guān)聯(lián)性 n有效性 n例、某國一個(gè)輸油碼頭的建設(shè)。某承包 人在1978年6月12日向業(yè)主提出投標(biāo)條件 ，8月7日，一個(gè)咨詢公司代表業(yè)主發(fā)回 一個(gè)信函，游客站有意接受承包人6月12 日的投標(biāo)書，建議承包人考慮向有關(guān)廠 商發(fā)出鋼板樁的訂貨，并提出了鋼板樁 的具體尺寸。承包人在 n他認(rèn)為需要進(jìn)入施工現(xiàn)場的時(shí)候，可以隨 時(shí)進(jìn)入。2周以后承包人與鋼板樁的廠商訂 了合同并通知了業(yè)主。3周以后，承包人將 一些臨時(shí)工棚及部分設(shè)備、小型翻鏟和部 分按中國人進(jìn)入了現(xiàn)場，并開始作業(yè)。12周 后，咨詢公司突然代表業(yè)主通知承包人： 業(yè)主決定放棄該碼頭的建設(shè)，要求承包人 拆除現(xiàn)場已建的設(shè)施及設(shè)備，恢復(fù)原狀。 承包人為此提出索賠。索賠項(xiàng)目如下：拆 除費(fèi)用4826美元，臨時(shí)工棚、房屋租金1200 美元，開辦費(fèi)10000美元，鋼板樁解除合同 賠償費(fèi) n7295美元（以上合計(jì)23321美元）、利潤（ 上幾項(xiàng)之和乘以30%的6996.3美元），管理 費(fèi)2500美元，總索賠32817.3美元。雙方提請(qǐng) 仲裁，結(jié)果承包人索賠未能成功。其原因 為中標(biāo)前往來信函未構(gòu)成準(zhǔn)法律文件；咨 詢公司通知承包人只是有意接受，而承包 人又未向業(yè)主要求發(fā)出中標(biāo)通知書（業(yè)主 不答復(fù)屬默認(rèn)）；鋼板樁訂貨也只是建議 ?？紤]去訂貨不是指示去訂貨；承包人進(jìn) 入現(xiàn)場也沒有明確由法律效力的指示。由 于承包人沒有獲得具有法律效力的文件， 所以仲裁結(jié)果是業(yè)主不予賠償。 n第四節(jié) 索賠文件 n索賠文件的一般內(nèi)容 n題目 n事件 n理由 n結(jié)論 n詳細(xì)計(jì)算書 n附件 n二、索賠文件編寫要求 n1、符合實(shí)際 n2、說服力強(qiáng) n3、計(jì)算準(zhǔn)確 n4、簡明扼要 n第五節(jié) 索賠工作程序 n承包人的索賠 n索賠意向通知書 n索賠資料的準(zhǔn)備 n索賠文件的提交 n工程師對(duì)索賠文件的審核 n工程師與承包人協(xié)商補(bǔ)償和工程師索賠 處理意見 n業(yè)主審核索賠處理 n承