建筑工程合同管理(2).ppt

1,建筑工程合同管理,第1章緒論,2,第1章緒論,什么是合同,什么是工程合同,什么是工程合同管理,工程合同體系,課程主要內(nèi)容,緒論,3,第1章緒論,1. 什么是合同? 1.1.1 合同定義 狹義的合同債權(quán)合同,債權(quán)合同物權(quán)合同身份合同行政合同勞動合同國家合同,廣義的合同,4,第1章緒論,合同法：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”； 規(guī)定“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議適用于其他法律的規(guī)定。” 教材,5,第1章緒論,1.1.2 合同法律特征,平等主體 以設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的 當(dāng)事人意思一致,6,第1章緒論,1.1.3 合同的分類 （1）有名合同與無名合同 （2）雙務(wù)合同和單務(wù)合同 （3）明示合同和默示合同 明示合同采用語言（書面或口頭）形式來訂立 默示合同取決當(dāng)事人的行為及具體情形來訂立,7,第1章緒論,（4）諾成性合同和實踐性合同 諾成合同當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同 實踐合同以交付標(biāo)的物或者其他給付義務(wù)要件 （5）有償合同和無償合同 （6）要式合同與不要式合同是否嚴(yán)格訂立形式或程序 （7）主合同和從合同 是否依賴于其它合同,8,第1章緒論,1.2 什么是工程合同? 1.2.1 工程合同定義 建設(shè)工程合同是一種諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同，本質(zhì)上是承攬合同一種,發(fā)包人,承包人,支付價款,建筑安裝,9,第1章緒論,1.2.2 建設(shè)工程合同的特征 （1）合同主體的嚴(yán)格性 （2）合同標(biāo)的特殊性 （3）合同履行期限的長期性 （4）投資和程序的嚴(yán)格性 （5）合同形式的特殊要求書面,發(fā)包人一般是法人 承包人必須是法人,10,第1章緒論,1.2.3 工程合同分類 （1）按完成承包的內(nèi)容分類,建設(shè)工程勘察合同 建設(shè)工程設(shè)計合同 建設(shè)工程施工合同,11,第1章緒論,（2）按工程承發(fā)包的范圍和數(shù)量劃分 建設(shè)工程總承包合同： 建設(shè)工程承包合同： 分包合同： 三者法律關(guān)系,對于全部的建設(shè)工程任務(wù)，總包人應(yīng)當(dāng)及時對發(fā)包人負(fù)責(zé)，對交由分包人完成的部分工程，總包人應(yīng)當(dāng)與分包人共同對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。,分包不是轉(zhuǎn)包（禁止） 并非所有分包都合法,12,第1章緒論,（3）從付款方式劃分 1）總價合同 特點(diǎn)： 評標(biāo)時易于確定報價最低的承包商，易支付計算； 承包商風(fēng)險大。 要求準(zhǔn)備詳細(xì)全面的設(shè)計圖紙和各項說明。 適用范圍,工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目；,13,第1章緒論,2）單價合同 特點(diǎn)： 量價分離，量變價不變 風(fēng)險合理分?jǐn)?合同成立關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認(rèn) 適用范圍 :,適用項目很廣，大多用于工期長、技術(shù)復(fù)雜、大型復(fù)雜工程的施工，以及為了縮短建設(shè)周期，初步設(shè)計完成后就進(jìn)行施工招標(biāo)的工程。,14,第1章緒論,3）成本加酬金合同 成本加固定百分比酬金合同 成本固定酬金合同 成本加浮動酬金合同 特點(diǎn)：業(yè)主風(fēng)險大； 業(yè)主對工程總造價不易控制。 適用范圍：,需要立即開展工作，或新型工程項目，或工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定的項目。,15,第1章緒論,1.3 什么是工程合同管理? 1.3.1 工程合同管理的定義 工程項目建設(shè)過程中所有參與者相互之間通過合同對工程項目的管理 1.3.2 工程合同管理在項目管理中的地位 項目管理核心,16,第1章緒論,133建設(shè)工程合同管理主要內(nèi)容 合同訂立前的管理 合同訂立中的管理 合同履行中的管理 合同發(fā)生糾紛時的管理,17,1.4 建設(shè)工程合同體系,18,15 本課程主要內(nèi)容,19,工程合同管理,第2章合同法律基礎(chǔ),20,第2章合同法律基礎(chǔ),合同法律關(guān)系,代理制度,合同法律基礎(chǔ),21,第2章合同法律基礎(chǔ),2.1 合同法律關(guān)系 2.1.1 合同法律關(guān)系的概念 （1） 什么是法律關(guān)系？ 法律關(guān)系是由法律規(guī)范所確認(rèn)的人與人之間以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系,22,第2章合同法律基礎(chǔ),法律關(guān)系特征 1）法律關(guān)系是一種特殊的社會關(guān)系 2）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的關(guān)系 國家意志性、國家強(qiáng)制性 法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提 3）法律關(guān)系是主體之間的法律上的權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系,23,第2章合同法律基礎(chǔ),（2）什么是合同法律關(guān)系？ 由合同法律規(guī)范調(diào)整的當(dāng)事人在民事流轉(zhuǎn)過程中形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。,24,第2章合同法律基礎(chǔ),.1.2 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 （）主體參加合同法律關(guān)系當(dāng)事人 “本法所稱合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 ”（教材）,主體 客體 內(nèi)容,25,第2章合同法律基礎(chǔ),1）自然人 自然人是否等同于公民 公民國籍 自然人依自然規(guī)律產(chǎn)生 兩者外延不同,？,26,第2章合同法律基礎(chǔ),自然人作為合同法律關(guān)系的主體應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。 民事權(quán)利能力法律賦予 民事行為能力依自己的行為取得,10歲 10Y18歲 18歲,健康 不能完全辯認(rèn)自己行為 不能辯認(rèn)自己行為的精神病人,辨別,27,第2章合同法律基礎(chǔ),2）法人 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織,28,第2章合同法律基礎(chǔ),法人條件: 法人分類:,依法成立 有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費(fèi) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,企業(yè)法人 非企業(yè)法人,29,第2章合同法律基礎(chǔ),3）其它組織 財產(chǎn)非獨(dú)立性,分公司 合伙企業(yè) 獨(dú)資企業(yè),30,第2章合同法律基礎(chǔ),（2）合同法律關(guān)系客體（標(biāo)的） 物、財、行為、智力成果 （3）合同法律關(guān)系的內(nèi)容 權(quán)利（三層含義） 義務(wù),31,第2章合同法律基礎(chǔ),2.1.3 合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 （1）法律事實的概念 法律規(guī)范所確認(rèn)的，足以引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象或情況 注重證據(jù),與客觀事實的區(qū)別？,32,第2章合同法律基礎(chǔ),（2）法律事實的種類 事件（不以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移） 行為（與當(dāng)事人意志有關(guān)）,行政行為、發(fā)生法律效力的法院判決（裁定）以及仲裁機(jī)構(gòu)裁決 ？,33,第2章合同法律基礎(chǔ),2 .2 代理制度 2.2.1 代理的概念和特征 （1）代理的概念（教材） （2）代理的法律特征（教材）,代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為 代理人以被代理人的名義實施代理行為 代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志 被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任,34,第2章合同法律基礎(chǔ),2.2.2 代理的種類 （1）委托代理 基于被代理人對代理人的委托授權(quán),授權(quán)形式有書面形式、口頭形式 被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為,35,第2章合同法律基礎(chǔ),（2）法定代理 根據(jù)法律的直接規(guī)定 （3）指定代理 根據(jù)人民法院和有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定,36,第2章合同法律基礎(chǔ),2.2.3 無權(quán)代理 （1） 無權(quán)代理的概念 沒有合法授權(quán)的“代理”行為 超越代理權(quán)限的“代理”行為 代理權(quán)終止后的“代理”行為,37,第2章合同法律基礎(chǔ),（2）無權(quán)代理的法律后果,被代理人的追認(rèn)權(quán) 被代理人的拒絕權(quán) 無權(quán)代理行為人催告權(quán)和撤回權(quán),民法通則規(guī)定：“本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”,38,第2章合同法律基礎(chǔ),2.2.4 代理關(guān)系的終止 （1） 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 （2） 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 （3） 代理人死亡 （4） 代理人喪失民事行為能力 （5） 作為被代理人或者代理人的法人終止,39,工程合同管理,第3章合同法,40,第3章合同法,概述,合同的訂立,合同的法律效力,合同的履行,合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止,合同法,合同的違約責(zé)任,合同爭議的解決,41,第3章合同法,3. 概述 3.1.1 合同法的概念 廣義合同法各種法律規(guī)定之中的合同規(guī)范 狹義合同法中華人民共和國合同法 合同法規(guī)定，其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定,42,第3章合同法,3.1.2 合同法沿革及合同法體系,經(jīng)濟(jì)合同法 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 技術(shù)合同法,合同法 1999年10月1日起施行,我國合同法體系是由調(diào)整合同關(guān)系的各項法律、 行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、司法解釋、 國際條約等規(guī)范性文件和國際慣例組成。,43,第3章合同法,3.1.3 合同法調(diào)整范圍 （1）合同主體的擴(kuò)大 （2）合同類別的增加 （3）明確合同是平等主體之間的法律關(guān)系 （4）關(guān)于政府機(jī)關(guān)參與相關(guān)合同的調(diào)整,44,第3章合同法,3.1.4 合同法的基本原則 （1）平等、自愿原則 （2）公平原則 （3）誠實信用原則 （4）遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則 （5）依法成立的合同對當(dāng)事人具有約束力的原則,45,第3章合同法,3.1.5 我國現(xiàn)行合同法的基本框架 包括總則、分則、附則,46,第3章合同法,3.2 合同的訂立 3.2.1 合同當(dāng)事人的主體資格 具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力 3.2.2 合同的形式 （1）第一類書面形式 規(guī)范 、有據(jù)可查 （2）第二類口頭形式 簡便、 難以查證 （3）第三類形式其他形式默示合同,47,第3章合同法,3.2.3 合同的內(nèi)容 （1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所 （2）標(biāo)的 （3）數(shù)量 （4）質(zhì)量 （5）合同價款或酬金 （6）合同履行期限、地點(diǎn)和方式 （7）違約責(zé)任 （8）解決爭議的方法,48,第3章合同法,3.2.4 格式條款合同與合同示范文本 （1） 合同示范文本 由一定機(jī)關(guān)事先擬定 （2） 格式條款合同 合同當(dāng)事人一方事先擬定,49,第3章合同法,合同法關(guān)于格式合同限制規(guī)定（教材）： 1）格式條款提供者責(zé)任：公平、提示說明 2）無效條款規(guī)定：免除、加重、排除 3）對格式條款的理解的規(guī)定： 對格式條款有兩種以上解釋的？ 在格式條款與非格式條款不一致時？,50,第3章合同法,3.2.5 合同訂立的程序 （1） 要約 1） 要約的概念（教材） 要約要件,要約是特定的合同當(dāng)事人的意思表示 要約是以締結(jié)合同為目的的意思表示 要約的內(nèi)容必須具體、確定 要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束,51,第3章合同法,2）要約邀請 與要約的區(qū)別,要約是合同成立必經(jīng)過程，要約邀請并不是； 當(dāng)事人意愿不同； 要約是一種法律行為 ，要約邀請是訂立合同的預(yù)備行為； 要約內(nèi)容具體確定 ，要約邀請意思表示的內(nèi)容往往不確定；,52,第3章合同法,A：你是否對購買我的房子感興趣？ B：我出10萬元買你的房子。,舉例,53,第3章合同法,某超市電報： “本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。” 甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾。,案例分析,54,第3章合同法,3.2 合同的訂立 3.2.5 合同訂立的程序 （1） 要約 2） 要約邀請 日常生活中的要約邀請,寄送的價目表 商業(yè)廣告（其內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約） 拍賣公告 招標(biāo)公告 招股說明書,懸賞廣告一般認(rèn)為是要約,55,第3章合同法,3 ）要約的生效 到達(dá)生效 ）要約的撤回 ）要約的撤銷 要約不得撤銷情形,兩者的區(qū)別 ？,要約人規(guī)定了承諾期限，或者以其他形式明示要約是不可撤銷的。 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,56,第3章合同法,）要約失效 要約失效情形,拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 要約人依法撤銷要約； 在承諾期限內(nèi)，受要約人未作出承諾; 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 ;,57,第3章合同法,（2）承諾 1）承諾的概念 承諾要件,承諾必須由受要約人作出 承諾只能向要約人作出 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出，并符合要約規(guī)定的各種其他要求,58,第3章合同法,2）承諾的方式 “承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可通過行為作出承諾的除外?！?3）承諾期限,59,第3章合同法,4）遲到的承諾,受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾 非受要約人原因延誤到達(dá)的承諾,怎么處理？,60,第3章合同法,5）承諾生效 “承諾通知到達(dá)要約人時生效，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效” 6）承諾的撤回 承諾生效之前,61,第3章合同法,7）新要約,受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 超過規(guī)定的承諾期限才發(fā)出承諾,62,第3章合同法,3.2.6 合同的成立 （1）不要式合同的成立 承諾生效時合同成立 （2）要式合同的成立 雙方簽字或者蓋章時合同成立 （3）形式欠缺合同的成立 一方履行,一方接受,合同成立,63,第3章合同法,3.2.7 締約過失責(zé)任,與違約責(zé)任區(qū)別？,64,第3章合同法,3.3 合同的法律效力 3.3.1 合同的生效 （1）合同生效的含義 合同成立取決于當(dāng)事人意思是否一致； 合同生效取決于是否符合國家的意志和社會公共利益,與合同成立的 聯(lián)系與區(qū)別？,65,第3章合同法,（2）合同生效條件,合同當(dāng)事人主體應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)力和民事行為能力 意思表示真實 不違反法律或社會公共利益,66,第3章合同法,（3）合同生效的時間 一般“依法成立的合同，自成立時生效?！?特殊情況： 1）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的 2）附條件合同 附期限合同,何時生效？,67,第3章合同法,某甲道路公司有一份工期非常緊迫的公路建設(shè)合同。 某乙道路公司公司設(shè)備閑置，于是甲公司同乙公司簽訂一份施工設(shè)備租賃合同，合同約定在甲公司的道路建設(shè)合同的工期內(nèi)，如果其施工設(shè)備出現(xiàn)故障時，就租用乙公司設(shè)備。,舉例,68,第3章合同法,3.3.2 無效合同 （1）無效合同的概念 無效合同特征,違法性 不得履行 自始無效 當(dāng)然無效,69,第3章合同法,（2）合同無效情形,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,70,第3章合同法,（3）無效合同確認(rèn) 確認(rèn)權(quán)歸屬仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院 （4）合同中的免責(zé)條款無效的法律規(guī)定 （5）無效合同的法律后果,返還財產(chǎn) 賠償損失 追繳財產(chǎn)，收歸國有,71,第3章合同法,3.3.3 可變更及可撤銷合同 （1） 概念 欠缺生效條件 （2）可變更或撤消合同情形,第一是因重大誤解訂立的合同 ； 訂立合同時顯失公平的合同； 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同,72,第3章合同法,（3）撤消權(quán)的消滅 撤銷權(quán)的行使有一定的期限、條件 （4）合同被撤銷后的法律后果 與無效合同的法律后果一樣,73,第3章合同法,3.3.4 效力待定合同 （1）概念 效力與合同的一些后續(xù)行為有關(guān) （2）效力待定合同種類,限制民事行為能力訂立的合同 無代理權(quán)人訂立的合同 沒有處分權(quán)的行為人訂立的合同,74,第3章合同法,（3）效力待定合同特點(diǎn) 因有權(quán)人承諾而有效,75,第3章合同法,3.4 合同的履行 3.4.1 合同履行的概念 （1） 合同履行的概念（教材） （2） 合同履行意義 合同具有法律約束力的具體體現(xiàn)和首要表現(xiàn) ，是實現(xiàn)合同目的的途徑。,76,第3章合同法,3.4.2 合同履行的原則,遵守約定原則（全面、適當(dāng)履行原則） 誠實信用原則 公平合理原則 當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則,77,第3章合同法,3.4.3 合同履行的抗辯權(quán) （1） 同時抗辯權(quán) 含義（教材） 同時抗辯權(quán)適用條件,由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)對價給付的債務(wù) ； 合同中未約定履行的順序 ； 當(dāng)事人另一方未履行債務(wù)或沒有正確履行債務(wù) ; 對方的對價給付是可能履行的債務(wù) ;,78,第3章合同法,（2）先履行抗辯權(quán) 含義（教材） 適用條件,由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生對價給付的債務(wù) 合同中約定了履行順序 應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù) 應(yīng)當(dāng)先履行的債務(wù)是可能履行的義務(wù),79,第3章合同法,（3）不安抗辯權(quán) 含義（教材） 適用條件,由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生對價給付的債務(wù) 合同中約定了履行順序 后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況,80,第3章合同法,行使不安抗辯權(quán)的法律效果 中止履行,與終止履行區(qū)別？,81,第3章合同法,不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定： 合同法規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行” 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)； 喪失商業(yè)信譽(yù)； 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。,82,第3章合同法,使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人中止履行的義務(wù)和權(quán)利 義務(wù) 權(quán)利,通知義務(wù) 當(dāng)對方當(dāng)事人提供擔(dān)保時應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行合同 舉證義務(wù),在一定條件下解除合同的權(quán)利,83,第3章合同法,3.4.4 合同履行中的債務(wù)履行變更 （1） 債務(wù)人向第三人履行債務(wù),第三人不是訂立合同的當(dāng)事人 合同當(dāng)事人應(yīng)協(xié)商同意由第三人接受債務(wù)履行 債務(wù)人必須向債權(quán)人指定的第三人履行債務(wù) 向第三人履行債務(wù)原則上不能增加履行的難度和履行費(fèi)用 債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向合同當(dāng)事人的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任,法律特征,84,第3章合同法,（2）由第三人向債權(quán)人履行債務(wù) 法律特征,第三人不是訂立合同的當(dāng)事人 必須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，特別是征得債權(quán)人的同意 第三人代為履行債務(wù)不得損害債權(quán)人利益 第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，仍由合同當(dāng)事人的債務(wù)方承擔(dān)違約責(zé)任,85,第3章合同法,3.4.5 合同履行中的有關(guān)規(guī)則 （1）合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則（教材）,質(zhì)量要求不明確的 價款或者報酬不明確的 履行地點(diǎn)不明確的. 履行期限不明確的 履行方式不明確的 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的 ,？,86,第3章合同法,（2）合同履行中合同價的有關(guān)規(guī)定 如果是執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的 逾期交付標(biāo)的物 逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,價格怎么處理？,87,第3章合同法,（3）關(guān)于債務(wù)提存 “債權(quán)人分立，合并或者變更住所，沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存” （合同法）,88,第三章合同法,（4）合同的提前履行 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù) 提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用處理？ （5）合同的部分履行,89,第3章合同法,3.5 合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止 3.5.1 合同變更 （1）合同變更概念（教材） 合同內(nèi)容、標(biāo)的變更,90,第3章合同法,（2）合同變更的法律規(guī)定,變更合同內(nèi)容，須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的 . 當(dāng)事人因重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同 當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更,91,第3章合同法,甲方向乙方訂購100臺空調(diào)，交貨期為5月30日。 甲方提出要求交貨期改為5月15日。但是乙方貨源很緊張，經(jīng)過雙方反復(fù)協(xié)商，乙方僅答應(yīng)根據(jù)當(dāng)時的貨源情況，盡量提前交貨。,案例分析,92,第3章合同法,3.5.2 合同的轉(zhuǎn)讓 當(dāng)事人一方依法將其合同權(quán)利義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為,與合同變更的區(qū)別？,93,第3章合同法,（1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓 1）關(guān)于需辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的規(guī)定 2）關(guān)于不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)的規(guī)定,根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的； 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的；,94,第3章合同法,3）合同法關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定 （教材）,通知債務(wù)人 ?！俺?jīng)受讓人同意，轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知不得撤銷 ” 從權(quán)利規(guī)定 抗辯的規(guī)定 抵銷的規(guī)定,95,第3章合同法,（2）債務(wù)轉(zhuǎn)移（合同義務(wù)轉(zhuǎn)移） 法律規(guī)定,經(jīng)債權(quán)人同意 法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的 抗辯規(guī)定 從債務(wù)規(guī)定,債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別 ？,96,第3章合同法,（3）債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓,約定轉(zhuǎn)讓 法定轉(zhuǎn)讓,當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。,97,第3章合同法,（4）債務(wù)轉(zhuǎn)移與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別 ？,合同到底是債務(wù)轉(zhuǎn)移還是合同債務(wù)履行變更中第三人代為履行債務(wù)的判定決定了法官對違約責(zé)任主體的追究 。,98,第3章合同法,3.5.3 合同的終止 （1）合同終止概念 （2）債務(wù)已按照約定履行 （3）合同解除 1）合同解除的概念,99,第3章合同法,2）合同解除種類 約定解除 法定解除,因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行 當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)或者有其他違法行為，致使不能實現(xiàn)合同目的 法律規(guī)定的其他情形,法定解除條件,100,第3章合同法,3）合同解除法律后果 尚未履行的，終止履行； 已經(jīng)履行的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失,101,第3章合同法,（4）合同終止后的結(jié)算、清理、解決爭議條款的效力 有效,102,第3章合同法,3.6 合同的違約責(zé)任 3.6.1 概述 （1） 違約責(zé)任的概念 （2） 承擔(dān)違約責(zé)任的原則 以補(bǔ)償性為原則 ，某些情況下也具有懲罰性,103,第3章合同法,（3）違約責(zé)任的劃分。,當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任合同的相對性原則,104,第3章合同法,3.6.2 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 （1）繼續(xù)履行 （2）采取補(bǔ)救措施 （3）賠償損失 （4）支付違約金 （5）定金,定金既是對合同的一種擔(dān)保，同時也是一種違約責(zé)任。 債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回。 給付定金一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。,違約金與賠償損失不能同時采用,違約金與定金不能同時采用,105,第3章合同法,3.6.3 違約責(zé)任的免除 （1）違約責(zé)任的免除含義 債權(quán)人放棄追究 存在免責(zé)事由（約定或法定） （2）法定的免責(zé)事由 （主要指不可抗力） （3）約定的免責(zé)事由,106,第3章合同法,3.7 合同爭議的解決 （1）協(xié)商（和解） （2）調(diào)解 （3）仲裁 （4）訴訟,自愿原則 公平合理原則 仲裁獨(dú)立進(jìn)行原則 一裁終局原則,仲裁原則,107,工程合同管理,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,108,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,概述,建設(shè)工程施工招投標(biāo)管理,工程招投標(biāo)管理,109,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.1 概述 4.1.1 建設(shè)工程招投標(biāo)基本概念 （1）什么是工程招標(biāo)、工程投標(biāo)？含義（教材） 實質(zhì)是一種引入競爭機(jī)制的商品交易行為 ，是引入競爭機(jī)制訂立建設(shè)工程合同的一種法律形式 。 建設(shè)工程招標(biāo)（教材） 建設(shè)工程投標(biāo)（教材）,110,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）招標(biāo)投標(biāo)的性質(zhì) 招標(biāo)是要約邀請 投標(biāo)是要約 中標(biāo)是承諾,注意中標(biāo)通知書的生效時間,111,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3）聯(lián)合體投標(biāo),聯(lián)合體投標(biāo)的，各方不得再以自己名義單獨(dú)投標(biāo)，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標(biāo)。 聯(lián)合體投標(biāo)參加資格預(yù)審并通過的，其組成任何變化必須在提交投標(biāo)文件截止之日前征得招標(biāo)人同意從權(quán)利規(guī)定。 聯(lián)合體投標(biāo)各方必須指定牽頭人 。 聯(lián)合體投標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)以聯(lián)合體或牽頭人名義提交投標(biāo)保證金。 聯(lián)合體投標(biāo)的，應(yīng)按資質(zhì)等級低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，聯(lián)合體中標(biāo)的的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人人簽訂合同，并就中標(biāo)項目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。,112,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,關(guān)于聯(lián)合體投標(biāo)的說法正確的是( ) A聯(lián)合體參加資格預(yù)審并通過的，其組成的任何變化都必須在開標(biāo)之日前征得招標(biāo)人的同意 B聯(lián)合體各方必須指定牽頭人，牽頭人不得再以自己的名義單獨(dú)投標(biāo) C聯(lián)合體中的牽頭人可以以自己的名義提交投標(biāo)保證金 D聯(lián)合體各方簽訂共同投標(biāo)協(xié)議后，其成員也可以參加其他聯(lián)合體在同一項目中的投標(biāo) E聯(lián)合體中標(biāo)后，由聯(lián)合體各方分別與招標(biāo)人簽訂合同,思考題,113,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（4）招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)遵循的原則,公開原則 公平原則 公正原則 誠實信用原則,114,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.1.2 政府行政主管部門對招投標(biāo)的監(jiān)督 1、 招標(biāo)范圍 （1）強(qiáng)制招標(biāo)范圍（見招標(biāo)投標(biāo)法）,大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等項目； 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目； 使用國際組織或者外國政府貨款、援助資金的項目；,115,（2）強(qiáng)制招標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,施工單項合同估算價大于200萬； 設(shè)備材料采購單項合同估算價大于100萬； 勘察設(shè)計監(jiān)理等單項合同估算價大于50萬； 單項合同估算價低于上述規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資大于3000萬以上的。,116,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3）可以不招標(biāo)的項目,涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的； 屬于利用扶貧資金實行的以工代賑需要使用農(nóng)民工的； 施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的； 施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的。 在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標(biāo)人仍具有承包能力的。 法律、行政法規(guī)定的其他情形。,117,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,下列項目中，必須進(jìn)行招標(biāo)的是( ) A項目總投資為3500萬元，但施工單項合同估算價為60萬元的體育中心籃球場工程 B某中學(xué)新建一棟投資額約150萬元的教學(xué)樓工程 C利用國家扶貧資金300萬元，以工代賑且使用農(nóng)民工的防洪堤工程 D項目總投資為2800萬元，但合同估算價約為120萬元的某市科技服務(wù)中心的主要設(shè)備采購工程 E總投資2400萬元，合同估算金額為60萬元的某商品住宅的勘察設(shè)計工程,思考題,118,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、 對招標(biāo)項目的監(jiān)督 （1） 建設(shè)項目招標(biāo)前期準(zhǔn)備應(yīng)具備條件,建設(shè)工程已批準(zhǔn)立項； 向建設(shè)行政主管部門履行了報建手續(xù)，并取得批準(zhǔn)； 建設(shè)資金能滿足建設(shè)工程要求，符合規(guī)定的資金到位率； 建設(shè)用地已依法取得，并領(lǐng)取了建設(shè)工程規(guī)劃許可證； 技術(shù)資料能滿足招標(biāo)投標(biāo)的要求，并經(jīng)過審批； 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他法定條件。,119,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）對招標(biāo)人的招標(biāo)能力要求（招標(biāo)人條件）,是法人或依法成立的其他組織； 有與招標(biāo)工作相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)、法律咨詢和技術(shù)管理人員； 有組織編制招標(biāo)文件的能力； 有審查投標(biāo)單位資質(zhì)的能力； 有組織開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的能力。,120,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件,有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金； 有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)能力； 有可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)?121,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3、對招標(biāo)文件核查備案 （1）對投標(biāo)人資格審查文件的核查,不得以不合理條件限制或排拆潛在投標(biāo)人 ； 不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇 ； 不得強(qiáng)制投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo),（2）對招標(biāo)文件的核查,122,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4、對開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動的監(jiān)督 建設(shè)行政主管部門派員參加開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動 所派人員不作為評標(biāo)委員會的成員,123,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,5、查處招投標(biāo)活動中的違法行為,124,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.1.3 建設(shè)工程招標(biāo)方式、分類 （1） 方式 1）公開招標(biāo)含義（教材）,優(yōu)點(diǎn)：投標(biāo)競爭激烈，擇優(yōu)率更高，有利于保證建設(shè)工程的質(zhì)量并降低工程的造價。 缺點(diǎn)：招標(biāo)的工作量大，所需招標(biāo)時間長、費(fèi)用高。,適用范圍：標(biāo)的較大的項目,資格預(yù)審,125,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2）邀請招標(biāo) 含義（教材） 參與投標(biāo)的承包商不能少于3家,優(yōu)點(diǎn)：簡化了招標(biāo)程序、能節(jié)省招標(biāo)費(fèi)用和時間； 承包商違約風(fēng)險降低。 缺點(diǎn)： 競爭的激烈程度相對較差，有可能提高中標(biāo)的合同價； 也有可能排除了某些在技術(shù)上或報價上有競爭力的承包商參與投標(biāo)。,資格后審,126,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,適用范圍：采購標(biāo)的較小的項目。 項目專業(yè)性強(qiáng)（特殊要求） 或需要在短時間內(nèi)完成投標(biāo)任務(wù)等,127,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3）議標(biāo)含義（教材）,優(yōu)點(diǎn)：可以節(jié)省時間，容易達(dá)成協(xié)議，迅速開展工作； 缺點(diǎn)：一對一談判，競爭程度最差,適用范圍：非國家法定招標(biāo)項目、不宜進(jìn)行公開或邀請 招標(biāo)的項目,128,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）招標(biāo)方式選擇的法律規(guī)定 法定公開招標(biāo)項目：對于國家重點(diǎn)建設(shè)項目和地方重點(diǎn)項目、全部使用國家資金項目或國家資產(chǎn)占主導(dǎo)項目。,129,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,經(jīng)批準(zhǔn)可以實行邀請招標(biāo)項目,項目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求的，只有少量幾家潛在投標(biāo)人可供選擇 受自然地域環(huán)境限制的 涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)的，適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的； 擬公開招標(biāo)的費(fèi)用與項目的價值相比，不值得。 法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標(biāo)的。,130,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3）建設(shè)工程招標(biāo)的分類 1）按工程建設(shè)程序分類 2）按工程發(fā)包范圍分類 全過程招標(biāo)、單項招標(biāo)和專項招標(biāo),一般不允許分部分項工程招標(biāo)，但允許特殊專業(yè)工程招標(biāo)。,3）按有無涉外關(guān)系分類 國內(nèi)工程承包招標(biāo)、國際工程承包招標(biāo),131,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.1.4 建設(shè)工程招投標(biāo)程序,132,133,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.1.5 我國建設(shè)工程招投標(biāo)所存在的問題 陪標(biāo) 串標(biāo),134,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.2 建設(shè)工程施工招投標(biāo)管理 4.2.1 施工招標(biāo)管理 （一） 施工招標(biāo)準(zhǔn)備階段主要工作 1、申請招標(biāo) 1）業(yè)主單位的資質(zhì)能力要求,135,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2）施工準(zhǔn)備條件,概算已經(jīng)批準(zhǔn)； 建設(shè)項目已列入國家、部門、或地方的年度固定資產(chǎn)投資計劃； 建設(shè)用地的征用工作已完成； 有能夠滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料； 有進(jìn)行招標(biāo)項目的建設(shè)資金或有確定的資金來源，主要材料、設(shè)備的來源已落實； 已經(jīng)建設(shè)項目所在地的規(guī)劃部門批準(zhǔn)，施工現(xiàn)場的“四通一平” 已經(jīng)完成或一并列入施工招標(biāo)范圍,136,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、招標(biāo)方式選擇及合同數(shù)量劃分 施工總承包招標(biāo) 多個單項招標(biāo)，合同包 招標(biāo)人在確定合同數(shù)量時，一般考慮因素,施工內(nèi)容的專業(yè)要求 施工現(xiàn)場條件 對工程總投資的影響 其他因素影響,137,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3、 編制招標(biāo)文件 （1）招標(biāo)文件的主要內(nèi)容,投標(biāo)須知 合同條件和合同格式 技術(shù)規(guī)范 投標(biāo)文件 圖紙及勘察資料,138,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）施工招標(biāo)文件編制應(yīng)注意的事項,明確評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和評標(biāo)辦法 。 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)準(zhǔn)備時間 。 招標(biāo)文件應(yīng)規(guī)定投標(biāo)有效期 。 應(yīng)在招標(biāo)文件中明確投標(biāo)保證金 。( 2%投標(biāo)總價，80萬） 中標(biāo)單位應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)單位提交履約擔(dān)保。 （履約保函為合同價5%，履約擔(dān)保為合同價10%） 計算依據(jù)（工程計價類別，執(zhí)行的概預(yù)算定額與費(fèi)用定額，材料或設(shè)備采購、運(yùn)輸、保管的責(zé)任，工程量清單）。,139,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,某中標(biāo)單位提交交履約擔(dān)保合同價格為200萬元，則采用銀行保函應(yīng)承擔(dān)的履約擔(dān)保為( )萬元，采用履約擔(dān)保書為( )萬元： A10，10 B20，lO C10，20 D20，30,思考題,140,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,根據(jù)我國招標(biāo)投標(biāo)法及建設(shè)部有關(guān)文件規(guī)定，投標(biāo)保證金( )。 A一般不超過投標(biāo)總價的l，且最高不超過50萬元人民幣 B一般不超過投標(biāo)總價的2。且最高不超過80萬元人民幣 c一般不超過投標(biāo)總價的l，且最高不超過100萬元人民幣 D一般不超過投標(biāo)總價的2，且最高不超過100萬元人民幣,思考題,141,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4、 編制標(biāo)底 / 施工招標(biāo)控制價 （1）標(biāo)底 反映的是社會平均消耗水平 標(biāo)底的編制方法基本上與預(yù)算或概算的編制方法相同 開標(biāo)之前按規(guī)定報送招投標(biāo)管理機(jī)構(gòu)審查，如果貸款項目，則還應(yīng)報送還貸款的銀行審查 。 開標(biāo)之前應(yīng)做好標(biāo)底的保密工作。,142,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）施工招標(biāo)控制價 是招標(biāo)人根據(jù)國家或省級、行業(yè)建設(shè)主管部門頒發(fā)的有關(guān)計價依據(jù)和辦法，按設(shè)計施工圖紙計算的，對招標(biāo)工程限定的最高工程造價，有的地方也稱攔標(biāo)價、預(yù)算控制價 08工程量清單計價規(guī)范規(guī)定“國有資金投資的工程建設(shè)項目應(yīng)實行工程量清單招標(biāo)，并應(yīng)編制招標(biāo)控制價”,143,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,應(yīng)用注意,國有資金投資的工程建設(shè)項目應(yīng)實行工程量清單招標(biāo)，并應(yīng)編制招標(biāo)控制價。 招標(biāo)控制價超過批準(zhǔn)的概算時，招標(biāo)人應(yīng)將其報原概算批準(zhǔn)部門審核。 投標(biāo)人的報價高于招標(biāo)控制價時，其投標(biāo)應(yīng)予以拒絕。 招標(biāo)控制價應(yīng)由具有編制能力的招標(biāo)人或受其委托，具有相應(yīng)資質(zhì)的工程造價咨詢?nèi)司幹啤?招標(biāo)控制價應(yīng)在招標(biāo)公告中公布，不應(yīng)上調(diào)或下浮，招標(biāo)人應(yīng)將招標(biāo)控制價及有關(guān)資料報送工程所在地工程造價管理機(jī)構(gòu)備查。,144,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（二） 招標(biāo)階段的工作 1、 資格預(yù)審 （1） 資格預(yù)審主要內(nèi)容,投標(biāo)人的基本資格條件 工程的一些特殊要求,（2） 資格預(yù)審方法 評分法,145,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、招標(biāo)文件的發(fā)售與修改 3、組織現(xiàn)場勘察,投標(biāo)人就不能借口因現(xiàn)場考察不仔細(xì)、情況了解不全面，而提出要調(diào)整報價或給予補(bǔ)償要求,146,4、標(biāo)前會議（解答投標(biāo)人的質(zhì)疑） 會后對于投標(biāo)人提出的所有問題形成書面的問題解答文件發(fā)給每一位投標(biāo)人 問題回答函件作為招標(biāo)文件的一部分。,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,如果書面解答的問題與招標(biāo)文件的規(guī)定不一致 ？,147,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,5、投標(biāo)文件的編制與遞交 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn) 投標(biāo)人少于3個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo),148,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（三）決標(biāo)成交階段的主要工作內(nèi)容 1、開標(biāo) 開標(biāo)時間 開標(biāo)地點(diǎn) 開標(biāo)會議主持人 開標(biāo)后，任何投標(biāo)人都不允許更改投標(biāo)書的內(nèi)容和報價，也不允許再增加優(yōu)惠條件,149,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,廢標(biāo),投標(biāo)書未按招標(biāo)文件中規(guī)定封記； 逾期送達(dá)的標(biāo)書； 未加蓋法人或委托授權(quán)人印鑒的標(biāo)書； 未按招標(biāo)文件的內(nèi)容和要求編寫、內(nèi)容不全或字跡辯認(rèn)的標(biāo)書； 投標(biāo)人不參加開標(biāo)會議的標(biāo)書。,150,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、評標(biāo) （1）評標(biāo)組織 為5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人以外的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二 （2）評審內(nèi)容 1）投標(biāo)文件符合性評審（初評） 2）技術(shù)性評審 3）商務(wù)性評審,投標(biāo)書的有效性 投標(biāo)書的完整性 投標(biāo)書與招標(biāo)文件的一致性（響應(yīng)性） 報價計算的正確性,151,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3）評標(biāo)的方法 1）定性評議法（專家評議法） 適用于一般小型工程 2）綜合評分法,利：兼顧了價格、技術(shù)等因素，能全面評估投標(biāo)單位的整體實力。 弊：評分的項目及評價標(biāo)準(zhǔn)由業(yè)主或評標(biāo)委員會確定，存在主觀傾向性，會制約評標(biāo)的公平公正。,152,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3）最低評標(biāo)價法 評標(biāo)價僅作為衡量投標(biāo)人能力高低的量化比較方法，與中標(biāo)人簽訂合同時以投標(biāo)價格為準(zhǔn),評標(biāo)價是否等于投標(biāo)價？,利：可以減少評委的主觀傾向性；可以體現(xiàn)了投標(biāo)單位的優(yōu)勢； 節(jié)約工程投資 。 弊：不保護(hù)投標(biāo)商的利潤；易產(chǎn)生低價搶標(biāo)，高價索賠現(xiàn)象。,153,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（4）評標(biāo)報告 評標(biāo)委員會全體成員簽字，對評標(biāo)結(jié)論持有異議的評標(biāo)委員可以書面方式闡述其不同意見和理由。 評標(biāo)委員會成員不在評標(biāo)報告上簽字且不書面陳述不同意見和理由的，視為同意評標(biāo)結(jié)論。,154,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3、中標(biāo)（定標(biāo)） （1）定標(biāo)原則（中標(biāo)條件）,能最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)。 能滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低；但是投標(biāo)價格低于成本的除外。,155,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）重新招標(biāo) 有效投標(biāo)不足三個 （3）核發(fā)中標(biāo)通知書 招標(biāo)單位向中標(biāo)單位發(fā)出中標(biāo)函,156,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4、合同簽訂 中標(biāo)通知書發(fā)出后的30天內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書面合同。不得再訂立違背合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議 。 合同備案。 簽訂合同后，建設(shè)單位一般應(yīng)在5天內(nèi)通知未中標(biāo)者，退還投標(biāo)單位交納的投標(biāo)保證金。,157,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4.2 建設(shè)工程施工招投標(biāo)管理 4.2.2 施工投標(biāo)管理,158,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,159,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（一）投標(biāo)決策 1、收集招標(biāo)信息,招標(biāo)廣告 ； 公共關(guān)系 政府有關(guān)部門 咨詢公司等代理機(jī)構(gòu) 老客戶 總承包商 社會有關(guān)人士,160,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、調(diào)查招標(biāo)人與競爭對手,資金來源是否可靠 項目開工手續(xù)是否齊全 是否有明顯的授標(biāo)傾向,調(diào)查招標(biāo)人,競爭對手的數(shù)量、質(zhì)量、報價,調(diào)查競爭對手,161,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3、 投標(biāo)決策方法 決策樹分析法期望值最大的方案作為最優(yōu)方案 案例分析劉伊生79頁,162,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（二）投標(biāo)準(zhǔn)備 1、接受資格預(yù)審 2、組成投標(biāo)班子,投標(biāo)成員知識結(jié)構(gòu) 投標(biāo)成員來源廣泛,163,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,3、 報價準(zhǔn)備 （1） 研究招標(biāo)文件,研究合同條款 。 熟悉各項技術(shù)要求 。 研究工程中所需使用的特殊材料和設(shè)備 。 整理出招標(biāo)文件中含糊不清的問題 。,164,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）投標(biāo)前的現(xiàn)場考察 （3）校核工程量 施工投標(biāo)報價分為兩種方式 無工程量清單的，按施工圖投標(biāo)報價 實行工程量清單投標(biāo)報價（業(yè)主提供）,實行工程量清單招標(biāo)校核如發(fā)現(xiàn)錯誤，如何處理？,165,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（4）編制施工規(guī)劃（施工組織設(shè)計） 主要依據(jù)是施工圖紙，編制的原則是在保證工程質(zhì)量和工期的前提下，使成本最低，利潤最大,166,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（三） 投標(biāo)報價簽約 1、 標(biāo)價的計算 其方法與編制施工圖預(yù)算的方法基本相同,預(yù)算費(fèi)用以規(guī)定費(fèi)率計取，投標(biāo)報價可根據(jù)單位實際參考定額 預(yù)算文件必須經(jīng)有關(guān)部門審核，投標(biāo)報價無須經(jīng)有關(guān)部門審核,區(qū)別,167,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,2、 投標(biāo)報價技巧 （1） 減價法 （2） 加價法 （3） 采用不平衡報價法,最終結(jié)果，報價高低互相抵銷，總價不變，總原則“早收錢、多收錢”； 建立在仔細(xì)核算工程量基礎(chǔ)之上 調(diào)價幅度要適當(dāng) 有風(fēng)險,實踐中注意,168,3、 投標(biāo)文件的編制與遞送 （1） 投標(biāo)文件內(nèi)容,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,投標(biāo)書 報價表 投標(biāo)保證書 施工組織設(shè)計 施工單位基本情況等附件（包括組織機(jī)構(gòu)、人員、資質(zhì)等） 分包商情況（如有分包的） 投標(biāo)保函,169,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（2）投標(biāo)文件的編制注意事項,投標(biāo)文件中必須按招標(biāo)文件規(guī)定的格式來編寫 。 所有投標(biāo)文件均應(yīng)由投標(biāo)人簽署、蓋章 。 如投標(biāo)文件有涂改或插字，則這些地方均應(yīng)簽字蓋章 。 如招標(biāo)文件規(guī)定投標(biāo)保證金為合同總價的某一百分比時，投標(biāo)人不宜過早開具投標(biāo)保函 。,170,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,4、 輔助中標(biāo)手段 （1）多方案報價法 如果發(fā)現(xiàn)工程范圍不很明確，條款不清楚（公正），或技術(shù)規(guī)范要求過于苛刻時，可按多方案報價法處理 （2）增加建議方案 有時招標(biāo)文件中規(guī)定，可以提出建議方案，即可以修改原設(shè)計方案，提出投標(biāo)者的方案,兩種方法區(qū)別？,171,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,（3） 突然降價法 （4） 許諾優(yōu)惠條件 5、 投送標(biāo)書 投標(biāo)商在規(guī)定的投標(biāo)截止日前之前，將所編好的投標(biāo)文件密封遞送到招標(biāo)單位。,172,第4章建設(shè)工程招投標(biāo)管理,某招標(biāo)工程所提出的工期要求過于苛刻，且合同條款中規(guī)定每拖延1天工期罰合同總價的1/1000。若要保證實現(xiàn)該工期要求，必須采取特殊措施，從而大大增加成本；并且原設(shè)計結(jié)構(gòu)方案采用框架剪力墻體系過于保守。 因此，該投標(biāo)人在投標(biāo)文件中說明業(yè)主的工期要求難以實現(xiàn)，因而按自己認(rèn)為的合理工期（比業(yè)主要求的工期增加6個月）編制施工進(jìn)度計劃并據(jù)此報價，還建議將框架剪力墻體系改為框架體系，并對這兩種結(jié)構(gòu)體系進(jìn)行了技術(shù)經(jīng)濟(jì)分析和比較，證明框架體系不僅能保證工程結(jié)構(gòu)的可靠性和安全性、增加使用面積、提高空間利用的靈活性，而且可降低造價約3。,案例分析,173,工程合同管理,第5章施工合同管理,174,第5章施工合同管理,概述,雙方一般權(quán)利與義務(wù),進(jìn)度控制條款,質(zhì)量控制條款,投資控制條款,其它控制條款,施工合同管理,175,第5章施工合同管理,5. 概述 5.1 什么是施工合同？,發(fā)包人,承包人,支付價款,建筑安裝,發(fā)包人一般只能是具有國家批準(zhǔn)建設(shè)項目的法人，必須擁有國家批準(zhǔn)的建設(shè)項目，落實投資計劃，并且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力。 承包人則必須是具有相應(yīng)的從事施工資質(zhì)的法人。,176,第5章施工合同管理,合同主體的嚴(yán)格性； 合同標(biāo)的特殊性； 合同履行期限的長期性； 計劃性和程序的嚴(yán)格性； 要求采用書面形式； 合同履行監(jiān)督的嚴(yán)格 ； 合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性。,施工合同特征,177,第5章施工合同管理,5.1.2 建設(shè)工程施工合同示范文本簡介,附件一：承包人承攬工程項目一覽表 附件二：發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表” 附件三：工程質(zhì)量保修書,178,第5章施工合同管理,通用條款5.2：監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師在本合同中稱工程師，其姓名、職務(wù)、職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款內(nèi)寫明，按合同約定行使職權(quán) 專用條款5.2：監(jiān)理單位委派的工程師，姓名。職務(wù)，發(fā)包人委托人職權(quán)：,舉例,179,第5章施工合同管理,513施工合同文件的組成及解釋順序 施工合同文件的組成,施工合同協(xié)議書 中標(biāo)通知書 投標(biāo)書及其附件 施工合同專用條款 施工合同通用條款 標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件 圖紙 工程量清 工程報價單或預(yù)算書,訂 立,合同履行中雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件,180,第5章施工合同管理,施工合同文件的優(yōu)先解釋順序 變更的協(xié)議或文件、其效力高于其他合同文件 簽署在后的協(xié)議或文件效力高于簽署在先的協(xié)議或文件,效力遞減,181,第5章施工合同管理,合同文件出現(xiàn)矛盾或歧義的處理程序： 由雙方協(xié)商解決 可以提請負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師作出解釋 按照合同約定的爭議的解決方式處理,182,第5章施工合同管理,5.1.4 施工合同的訂立條件及程序 （1） 訂立施工合同應(yīng)具備的條件,項目符合國家建設(shè)程序，初步設(shè)計和總概算已經(jīng)批準(zhǔn)、落實 ； 工程項目已經(jīng)列入國家或地方年度基本建設(shè)計劃 ； 具有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料 ； 建設(shè)資金和主要建筑