外商投資企業(yè)法律制度.ppt

韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,第五章 外商投資企業(yè)法,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,一、外商投資企業(yè)的概念和特征 1、概念: 外商投資企業(yè)是指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人依照中華人民共和國的法律，在中國境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。,第一節(jié) 概述,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,2、特征 （1）企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者。 （2）企業(yè)依據(jù)中國法律，住所在中國境內(nèi)。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,二 、外商投資企業(yè)法的基本原則,1、維護(hù)國家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益原則 主權(quán)原則運(yùn)用于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，是指一國境內(nèi)的自然人、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織都要遵守所在國法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，服從所在國管轄。 2、平等互利、保護(hù)外商投資者合法權(quán)益原則 3、參照國際慣例原則,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念 1、概念：外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中華人民共和國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利潤的企業(yè)。 2、建立中外合資經(jīng)營企業(yè)的功能 （1）對外資方 （2）對東道國合營者,第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征 1、中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設(shè)立人和股東 2、中外合營者在企業(yè)的地位平等，權(quán)利義務(wù)一致 3、合營者承擔(dān)有限責(zé)任 4、企業(yè)無股東會，董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 5、中方未用場地使用權(quán)做出資的，要繳納場地使用費(fèi) 6、直接經(jīng)營產(chǎn)品進(jìn)出口業(yè)務(wù)的權(quán)利 7、合營期限自定 8、外方出資不低于25%,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法，調(diào)整中外合資經(jīng)營企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 79年7月1日通過，90年4月4日修改,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì),1、中外合資經(jīng)營企業(yè)是一種股權(quán)式企業(yè) 并非各方出資均分為等額股份，而是各方按照投資比例分享利潤分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán) 2、具有中國法人資格， 在中國設(shè)立，注冊地和住所在中國境內(nèi)。 3、組織形式為有限責(zé)任公司。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立,（一）設(shè)立條件 積極條件 1、采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料。 2、有利于技術(shù)改造，做到投資少，見效快，收益大。 3、能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入。 4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,消極條件： 1、有損中國主權(quán)的。 2、違反中國法律的。 3、不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的。 4、協(xié)議、合同、章程顯失公平、有損合營一方利益的。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（二）設(shè)立程序,1、申請 中國合營者向主管機(jī)關(guān)呈報(bào)擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告。 合營企業(yè)協(xié)議：合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而設(shè)立的文件。 合營企業(yè)合同：指合營各方為設(shè)立企業(yè)就相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的合同。 合營企業(yè)章程：按照合同確立的原則，經(jīng)合營方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營方法等事項(xiàng)的方法。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,2、審批，審批機(jī)關(guān)是國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門。審批期三個(gè)月。 委托有關(guān)省、自治區(qū)直轄市政府或國務(wù)院有關(guān)部局審批的情形 （1）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營者資金來源已落實(shí)。 （2）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。 3、登記。審批后一個(gè)月，企業(yè)負(fù)責(zé)人到所在省級工商局辦理登記。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu),（一）權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)， 負(fù)責(zé)公司重大問題 人數(shù)為3人以上，名額分配各方協(xié)商 董事會每年至少召開一次，1/3以上董事提議可召開，2/3以上出席 （二）經(jīng)理機(jī)構(gòu) 設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他若干人 由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng),韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本,一、資本構(gòu)成 注冊資本+借入資本=投資總額 （一）注冊資本與投資總額的比例 投資總額：是按照合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設(shè)資金和流動(dòng)資金的總和。 注冊資本：指為設(shè)立合營企業(yè)在登記機(jī)關(guān)登記的資本總額。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,二者比例 1、總額300萬美元（含）以下，資本為70%以上。 2、300萬1000萬（含），50%以上，420萬美元以下的不低于210萬 3、1000萬3000萬（含），40%以上，1250萬以下的不低于500萬 4、3000萬以上的，1/3以上，3600萬以下的不低于1200萬,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（二）合營各方出資比例 外方不低于25% （三）出資方式， 可以貨幣，可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物資、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（四）出資期限，合同約定，一次性繳納的，執(zhí)照頒發(fā)后6個(gè)月內(nèi)繳清。分期的，第一期不低于15%，簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。一個(gè)月的催告期限。 1、注冊資本（）50萬以下，1年 2、50萬100萬 1年半 3、100300萬 2年 4、3001000萬 3年 5、1000萬以上 審批機(jī)關(guān)審定 收購國有產(chǎn)權(quán)的，3個(gè)月，需延長的6個(gè)月60%，1年內(nèi)付清,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（五）注冊資本的變更與轉(zhuǎn)讓 注冊資本不得減少，可增加。如因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化確需減少注冊資本的，應(yīng)由董事會通過決議，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人程序，登記 向第三人轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 合營他方有優(yōu)先購買權(quán),韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,八、合營企業(yè)的運(yùn)營管理,1、經(jīng)營計(jì)劃 2、物資購買 3、產(chǎn)品銷售 4、財(cái)務(wù)會計(jì)制度 九、合營企業(yè)的利潤分配 提取儲備基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，扣除后的余額，由董事會按注冊資本比例進(jìn)行分配,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,十、合營企業(yè)的合營期限、解散與清算,（一）合營期限 可約定也可不約定。服務(wù)性、土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營、資源勘探開發(fā)、國家規(guī)定限制投資的行業(yè)應(yīng)約定。要延長的，期滿前6個(gè)月申請，審批機(jī)關(guān)1個(gè)月內(nèi)決定。 （二）解散事由 1、合營期限屆滿，正常解散。 2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。 3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。 4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營的。 5、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途。 6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法,一、概念 1、中外合作經(jīng)營企業(yè)指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國法律，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,2、性質(zhì) 中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過合同予以約定 有法人資格的為有限責(zé)任公司 無法人資格的為合伙企業(yè),韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,3、特征 1、投資方有中方和外方 2、合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù) 3、主體資格上既可以是法人也可以非法人 4、外方可以先行回收投資，期滿時(shí)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有 5、管理體制既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制 6、利益的分配和虧損的負(fù)擔(dān)由雙方確定,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,4、中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念,廣義，調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 狹義，1988年中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 2000年中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法（修訂本）,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,二、企業(yè)的設(shè)立和法律地位,中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件 產(chǎn)品出口或技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)性企業(yè),韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,合作企業(yè)的設(shè)立程序 申請。中方向?qū)ν饨?jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府提出申請 審批。45天決定 登記。30天登記，30天辦理稅務(wù)登記 (三)合同與章程,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（四）合作企業(yè)的法律地位 1、法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔(dān)責(zé)任，也可以約定投資的責(zé)任。分為三種情況 各方出資的有限責(zé)任公司 一方投資，另一方不投資，只提供勞務(wù)、土地等，不參與企業(yè)管理，不參與盈虧，只以合作條件分取固定的收益 一方資本絕對多數(shù)，另一方不行使企業(yè)管理權(quán)，雙方對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,2、非法人企業(yè) 雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè) 中方企業(yè)吸收外資，不另外組建經(jīng)濟(jì)實(shí)體，通過合同約定各方的權(quán)利義務(wù)。各自的責(zé)任由雙方確定,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,三、企業(yè)的出資和組織機(jī)構(gòu),（一）出資 1、出資方式：現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔(dān)虧損的根據(jù)。但外方不得低于25%。 3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納。 4、資本變更,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（二）組織機(jī)構(gòu) 1、有法人資格的，設(shè)立董事會；沒法人資格的，設(shè)立聯(lián)合管理委員會。一方為董事長、主任的，他方為副董事長、副主任，人員的比例分配，可按投資比例或由雙方協(xié)商，三人以上，任期三年。會議每年至少一次，2/3以上出席 2、可以任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作 3、日常管理可以委托一方或第三方負(fù)責(zé),韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,四、企業(yè)的盈余分配和資產(chǎn)歸屬,一、盈余分配 由中外雙方協(xié)商確定，可以按比例分配，也可以不按投資比例。如果投資資產(chǎn)不作價(jià)，不記股，只能根據(jù)各方的投資條件約定 二、資產(chǎn)歸屬 雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,三、外方先行回收投資的辦法 1、在稅后利潤中多分配，逐年遞減 2、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外方在繳納所得稅前回收投資 3、經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從固定資產(chǎn)折舊費(fèi)中回收 四、盈利的時(shí)候才可以回收投資，虧損時(shí)， 外方停止回收。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,五、 合作企業(yè)的經(jīng)營期限,1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明 2、期限的長短與外方的投資規(guī)模、回收周期有關(guān) 3、合作期限屆滿，外方投資未能回收的，可以適當(dāng)延長 4、延長的程序,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別,組織形式不同 出資方式不同,法人型有限責(zé)任公司,法人型與合伙型,出資折算股金出資比例,無須折合股金計(jì)算比例,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,3、盈虧不同 投資回收方式不同,按出資比例,合同約定,期滿時(shí)回收,可以期滿前回收,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,財(cái)產(chǎn)歸屬不同 組織機(jī)構(gòu)及經(jīng)營方式不同,期滿按比例分配,外方先回收的歸中方,董事會,董事會或聯(lián)合 管理委員會,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,第四節(jié) 外資企業(yè)法,一、外資企業(yè)和外資企業(yè)法的概念 外資企業(yè)指依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立全部資本由外國投資者投資并擁有、由外國投資者獨(dú)立經(jīng)營管理、獨(dú)享利益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、自負(fù)盈虧的企業(yè) 。 廣義，外資企業(yè)法指調(diào)整外資企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 狹義，1986年中華人民共和國外資企業(yè)法2000年（修訂本）,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,二、外資企業(yè)的特征 1、企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的，企業(yè)的利潤全歸外國投資者、風(fēng)險(xiǎn)和虧損也由外國投資者獨(dú)立承擔(dān)。 2、外資企業(yè)是中國企業(yè) 3、外資企業(yè)在中國應(yīng)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體或法律主體，其在中國的經(jīng)營活動(dòng)以自己的名義進(jìn)行，自主經(jīng)營,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,三、外資企業(yè)的組織形式與法律地位 1、可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，企業(yè)是法人的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。為其他形式的適用中國法律規(guī)定 2、我國外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司，組織機(jī)構(gòu)上可以是法定代表人獨(dú)任領(lǐng)導(dǎo)制，也可以是董事會制,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,四、外資企業(yè)的設(shè)立,外資企業(yè)的設(shè)立條件 1、鼓勵(lì)設(shè)立行業(yè)：產(chǎn)品出口或技術(shù)先進(jìn) 2、限制或禁止設(shè)立行業(yè)： 涉及國家安全、損害環(huán)境、產(chǎn)品為法律所禁止的 3、不予設(shè)立行業(yè)：,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,外資企業(yè)的設(shè)立程序 提出報(bào)告： 向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出 申請 由縣級以上人民政府提出 3、審批 國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或省級人民政府 90天 4、登記 30天,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,五、外資企業(yè)的資本及土地使用,（一）資本 1、外資企業(yè)的注冊資本，是企業(yè)在登記機(jī)關(guān)登記的、外國投資者認(rèn)繳的全部資本額 2、投資總額：開辦企業(yè)所需的資金總額 3、二者比例參照合營企業(yè)的規(guī)定 4、外國投資者以其注冊資本的企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。,韓傳祎,重慶市黔江區(qū)職教中心,（二）外國投資者的出資方式 1、貨幣：外幣或在中國的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤 2、實(shí)物：本企業(yè)需要、作價(jià)不得高于國際市場同類價(jià)格 3、工