備案合同與執(zhí)行合同.doc

.關于總包備案合同和執(zhí)行合同存在的問題及解決方法備案合同與執(zhí)行合同其實也就是我們通常所說的“陰陽合同”，“陽合同”就是指建設單位與施工單位按照招標投標法規(guī)定，依據(jù)招投標文件簽訂的在建設工程管理部門備案的建設工程施工合同，“陰合同”是指建設單位與施工單位私下簽訂的用于實際執(zhí)行的未在建設工程管理部門備案的建設工程施工合同。從定義上就可以看出這個提法首先它是不合法的，但是為什么目前“陰陽合同”卻普遍存在尤其是民營企業(yè)，并且還屢禁不止呢？對于這個問題我們還得用理性的思維來分析。一個事物它能普遍存在說明它有存在的條件、土壤。那么“陰合同”存在的條件和土壤又是什么呢？“陽合同”又有那些不適合的條件、土壤呢？回答這個問題之前請先看看下面幾個事實：1.“陰陽合同”是在招標投標法實施之后出現(xiàn)的；2.發(fā)包人性質與出現(xiàn)陰陽合同的比例關系發(fā)包人性質機關、國有企、事業(yè)單位國有企業(yè)股份制公司民營企業(yè)簽訂“陰陽合同”的比例2%20%10%95%我們再來回答上面提出的問題，“陰合同”存在的條件、土壤，“陽合同”那些不適合的土壤：1.按照招標投標法規(guī)定建筑工程總投資或單項造價達到一定規(guī)模的必須進行招標。（具體的條款我就不摘抄了，招標投標法有詳細的條文規(guī)定）注意，招標投標法并沒有區(qū)分投資主體，不管是國家投資，還是個人投資，完全是一刀切！要知道搞招投標是要花錢的，關鍵是這套流程是要花時間的。2.“陽合同”并不能讓合同雙方滿意，特別是發(fā)包方，有些條款是不能寫進“陽合同”中去的，寫了就是違法、違規(guī)的，所以只好另外搞一個陰合同。例如：發(fā)包方為防止投標人串標、圍標、抬標往往要求投標人讓利、降點，這種讓利、降點行為如果進行公開招標、評標，很可能被評為“低于企業(yè)成本”而被廢標，所以就雙方只能以“陰合同”的形式規(guī)避；發(fā)包方為了防止一些資金實力不足的投標人中標，往往會要求投標人交數(shù)目可觀的保證金，而這種行為是不合法的，所以雙方只能以“陰合同”形式來規(guī)避；發(fā)包方為了降低開發(fā)成本，往往將一些利潤空間較大的分部分項工程肢解發(fā)包或指定分包，而這種行為是不合法的，所以只能以“陰合同”來規(guī)避，發(fā)包方為了縮短開發(fā)周期，往往會要求投標人盡量縮短工期，而這種行為很可能被認定為“壓縮合理工期”而違規(guī)。通過前面的分析，我們已經清楚了產生“陰陽合同”的原因，要徹底解決這一問題，需要從法律、政策上進行變革、需要建筑市場的逐漸規(guī)范。但是我們不能總是明知不可為而為之，畢竟這種行為是要承擔很大的風險的，我們需要不斷規(guī)范，我們可以借鑒一些國家大型工程、重點工程的好的經驗。我個人認為我們可以采取以下措施：1.選擇長期各作的、彼此了解的承包商參加投標，減少信任成本、減少產生合同糾紛的風險；2.淘汰一些技術、管理、資金能力都較低，采取不正當手段簽訂合同，而有無力合格