碩士論文-網絡環(huán)境下馳名商標淡化問題研究.pdf

北京工商大學 碩士學位論文 網絡環(huán)境下馳名商標淡化問題研究 姓名 郝文麗 申請學位級別 碩士 專業(yè) 經濟法學 指導教師 徐康平 20070501 摘要 馳名商標的保護是商標法領域中備受關注的熱點問題 對馳名商標進行特殊 保護是各國商標立法的通例 馳名商標淡化是有剮于傳統(tǒng)商標侵權的一種侵害馳 名商標的行為 它作為一種新型的商標侵權 己越來越引起人們的關注 商標淡 化理論在我國學者中已有一些研究 但隨著網絡環(huán)境的發(fā)展 對商標淡化理論又 提出了一些新的挑戰(zhàn) 網絡環(huán)境下馳名商標淡化與一般情況下馳名商標的淡化相 比 在淡化途徑 行為認定 管轄權和法律規(guī)制方面都有其特殊性 以往的商標 淡化概念在網絡環(huán)境下還要給予新的詮釋 這是本文研究的意義之一 另一方面是美國馳名商標淡化理論對我國的借鑒意義 美國是對商標淡化理 論研究比較成熟的國家 也是唯一一個對商標淡化進行專門立法的國家 我國雖 然沒有在法律中明確提到淡化一詞 但其中有些規(guī)定暗含淡化之意 在對馳名商 標的保護上還沒有完全突破傳統(tǒng)商標保護的范圍 對網絡環(huán)境下侵犯馳名商標的 行為用傳統(tǒng)商標保護理論也顯示出了其局限性 而淡化理論可以更好的解決這些 問題 因此 筆者想在研究網絡環(huán)境下馳名商標淡化理論的同時 介紹和分析美 國的法律規(guī)定 也參考國際公約的一些規(guī)定 在分析我國現(xiàn)狀和存在問題的基礎 上 提出我國網絡環(huán)境下馳名商標保護的構想和思考 本文第一部分是馳名商標淡化的概述 首先介紹馳名商標以及馳名商標淡化 的概念及表現(xiàn)形式 其次是介紹馳名商標淡化理論的起源和發(fā)展 在對馳名商標 淡化有了比較清楚認識的基礎上 提出網絡環(huán)境下馳名商標淡化的特殊性 從而 引出本文的主題 第二部分更深入地研究網絡環(huán)境下馳名商標淡化的基本理論 先研究其理論 基礎 說明馳名商標淡化向網絡環(huán)境延伸的必要性 然后對其性質 危害 構成 要件進行分析 淡化行為從根本上說還是一種侵權行為 但與傳統(tǒng)侵權不同 是 侵犯廣義商標權益的行為 不僅給商標權人帶來了極大的損害 而且對消費者的 利益也造成損害 文章還對行為認定的方面結合網絡環(huán)境的特殊性進行了闡釋 第三部分對美國網絡環(huán)境下馳名商標淡化的法律規(guī)制和國際公約有關馳名 商標的保護進行分析 并介紹我國這方面的現(xiàn)狀 通過比較和分析 為下文提出 我國存在的問題 借鑒美國的一些淡化理論作鋪墊 最后一個部分是我國網絡環(huán)境下馳名商標反淡化的思考與構想 首先指出我 國存在的問題 其次結合實際提出在立法 司法等方面的構想 關鍵詞 商標馳名商標淡化馳名商標淡化 反淡化網絡環(huán)境 T h eP r o t e c t i o no ft h ef a m o u st r a d e m a r ki sah o tt o p i c w h i c hi sp a i d m o l ea R e n t i o nt oi nt h ef i e l do ft r a d e m a r kl a w a n di ti st h eu s u a lp r a c t i c e t og i v es p e c i a lp r o t e c t i o nt of a m o u st r a d e m a r ki ne v e r yc o u n t r y T h e f a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o ni sa ni n v a s i o nt ot h et r a d e m a r k a si sd i f f e r e n t f r o mt r a d i t i o n a li n f r i n g e m e n to nt r a d e m a r kr i g h t n o wi ti ss e e na sa n e w s t y l ei n f r i n g e m e n tO nt r a d e m a r k t h a tb e c o m em o l la n dm o l lf o c u s e d I no u gc o u n t r y s c h o l a r sh a v ed o n es o m er e s e a r c ho ni t b u tw i t ht h e d e v e l o p m e n to ft h ei n t e m e te n v i r o n m e n t n e wc h a l l e n g e sh a v ec o m e o u t C o m p a r e dw i t ht h e t r a d i t i o n a lf a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o n f a m o u s t r a d e m a r kd i l u t i o ni nt h es i t u a t i o no fi n t e m e lh a ss p e c i a la s p e A t ss u c ha s t h ew a y so fd i l u t i o n t h ed e t e r m i n a t i o no fd i l u t i o n j u r i s d i c t i o n sa n dl a w r e g u l a t i o n s T h et r a d i t i o n a ld e t e r m i n a t i o nw i l lb eg i v e na ni m p l i c a t i o n 打o man e wv i e w T h i si so n eo ft h ep u r p o s e st h ea u t h o rw a n t st os t u d y O nt h eo t h e rb a n d t h eA m e r i c a nt h c o To ff a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o n i su s e f u lt oU S T h i st h e o r yh a sb e e nd e e p l yr e s e a r c h e di nA m e r i c a i n w h i c hc o u n t r yi th a ss p e c i a ll a wo nf a l n O U St r a d e m a r kd i l u t i o n A l t h o u g h t h ew o r d d i l u t i o n i sn o tp r o v i d e di no u rl a w i ti m p l i e st h em e a n i n go f d i l u t i o n t h ep r o t e c t i o nf o rt h ef a m o u st r a d e m a r kh a sn o tb r o k e nt h e t r a d i t i o n a lt h e o r y I ts h o w st h el i m i t a t i o nw h e nw eu s et h et r a d i t i o n a l t h e o r yt os o l v ep r o b l e m si nt h es i t u a t i o no fi n t e m e t h o w e v e r t h et h e o r y o nd i l u t i o nc a ns o l v ei te a s i l y S o t h ea u t h o rw a n t st or e s e a r c ht h ef a m o u s m t r a d e m a r kd i l u t i o n a tt h es a l n et i m e i n t r o d u c e sa n da n a l y z e st h e p r o v i s i o n si nA m e r i c aa n dt h eI n t e r n a t i o n a lC o n v e n t i o n s I nt h eb a s i so f a n a l y z i n gt h ec o n d i t i o n sa n dt h ep r o b l e m si no u rc o u n t r y t h ea u t h o rp u t f o r w a r dt h eo u t l i n eo ft h ef a m o u st r a d e m a r kp r o t e c t i o nj nt h es i t u a t i o no f t h ei n t e r n e t I np a r to n c t h eg e n e r a li n t r o d u c t i o no ff a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o ni s g i v e n T h ea u t h o ri n l r o d u c e st h ed e t e r m i n a t i o no ft h et r a d e m a r ka n di t s s t y l e s a sw e l la st h eo r i g i na n dt h ed e v e l o p m e n to ft h et h e o r yo ft h e f a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o n B a s e dO nt h er e c o 鯽 t i o no ft h i st h e o r y t h e a u t h o rg i v e st h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ef a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o ni nt h e s i t u a t i o no fi n t e r a c t w h i c hw i l lh ei m p o r t a n t l yd i s c u s s e d I np a r tt W O t h eb a s i ct h e o r yo ft h ef a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o ni nt h e s i t u a t i o no fi n t e m e ti sa n a l y z e d A tf i r s t W et a l ka b o u tt h eb a s i so ft h e t h e o r y i l l u s t r a t et h en e c e s s i t yo fr e g u l a t i n gt h ef a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o n i nt h es i t u a t i o no fi n t c m e t s e c o n d i t sn a t t L r e c o n s e q u e n c e sa n de l e m e n t s o ft h ec o n s t i t u t i o no ft h et r a d e m a r kd i l u t i o n I nn a t u r e t r a d e m a r kd i l u t i o n m a i n l yr e f e r st ot h ea c to ft h ei n f r i n g e m e n t0 1 1t r a d e m a r kr i g h t s T h e t r a d e m a r kd i l u t i o nd o e sg r e a th a r m st ob o t ho ft h et r a d e m a r k sh o l d e r s a n dt h ec o n s u m e r s T h ed e t e r m i n a t i o no ft h eU a d e m a r kd i l u t i o ns h o u l db e i m p l i c a t e d 謝t h i nt h es p e c i a li n s t i t u t i o no fi n t e m e t I np a r tt h e r e t h et h e s i si n t r o d u c e st h et r a d e m a r kd i l u t i o ni nA m e r i c a a n dt h ep r o t e c t i o no ff a m o u st r a d e m a r ki nt h eI n t e r n a t i o n a lC o n v e n t i o n I V A tt h es a m et i m e t h ea u t h o ra l S Oi n t r o d u c e st h ec o n d i t i o n si no m c o u n t r y T h o u g ht h ec o m p a r i s o na n da n a l y s i s t h ep r o b l e mh a sb e e n r e v e a l e d I nt h ee n d i n gp a r t t h ep r o b l e m so fC h i n a st r a d e m a r ka n t i d i l u t i o ni n t h es i t u a t i o no fi n t e r n e ta r ed i s c u s s e d F i r s t W et a l ka b o u tt h ep r e s e n t p r o b l e m si nO U rc o u n t r y s e c o n d a l lo u t l i n eo f C h i n a st r a d e m a r k a n t i d i l u t i o no nl e g i s l a t i o na n dj u d i c a t u r ei sp u tf o r w a r d k e yw o r d s t r a d e m a r k f a m o u st r a d e m a r k d i l u t i o n f a m o u st r a d e m a r kd i l u t i o na n t i d i l u t i o n t h es i t u a t i o no fi n t e m e t V 北京工商大學學位論文原創(chuàng)性聲明 本人鄭重聲明 所呈交的學位論文是本人在導師指導下進行的研究工作所 取得的研究成果 除了文中已經注明引用的內容外 論文中不包含其他個人或 集體已經發(fā)表或撰寫過的研究成果 對本文的研究做出重要貢獻的個人和集體 均己在文中以明確方式標明 本聲明的法律后果完全由本人承擔 學位論文作者簽名 日期 矗 年 北京工商大學學位論文授權使用聲明 廠月7 弓日 本人完全了解北京工商大學有關保留和使用學位論文的規(guī)定 即 研究生 在校攻讀學位期間論文工作的知識產權單位屬北京工商大學 學校有權保留并 向國家有關部門或機構送交論文的復印件和電子版 允許學位論文被查閱和借 w 閱 學?？梢怨紝W位論文的全部或部分內容 可以采用影印 縮印或其它復 制手段保存 匯編學位論文 保密的學位論文在解密后遵守此規(guī)定 學位論文電子版同意提交后 可于口當年口一年口二年后在學校圖 書館網站上發(fā)布 供校內師生瀏覽 學位論文作者簽名 益陛導師簽名 醐 呼產月弓日 爭 北京工商大學碩士論文 前言 商標是指一種商品 服務的標記或標記的組合 商標作為一種標記 本身并 沒有意義 只有當這一標記和特定的商品或服務相聯(lián)系的時候 才能成為商標并 獲得保護 商標的基本功能是確保投放市場的商品產源一致 從而使消費者或終 極用戶能夠將這些產品同來自其他廠商的產品區(qū)分開來 而不會有混淆的可能 因此 為了避免他人再在同樣或類似的商品上使用相同或近似的標記可能造成的 混淆 法律才賦予在先使用人或注冊人一種獨占權 即商標權 在此基礎上 專 屬原則成為了傳統(tǒng)商標保護的根本原則 即商標權局限于其注冊的商品或服務的 范圍 超出這個范圍 即不受商標權管制 但是 這種傳統(tǒng)的商標理論已經不能完整的保護馳名商標了 馳名商標蘊涵 了巨大的市場聲譽 固定地向消費者表達了某種具備優(yōu)良品質的商品或服務 成 為該商品或服務的信譽保障 消費者一旦被提及該商標 就會想到該商品或服務 同時也包含了對該商品或服務的提供者的充分信任 也正是這種信任 維持著商 標巨大的商業(yè)價值 支撐著它所承載的商譽 并使其保持良好的銷售力 一些企 業(yè)正是不恰當?shù)睦昧诉@種信任 將他人的馳名商標或其他具有一定知名度的商 標用于不同的商品或服務上 這就述逸了傳統(tǒng)侵害商標權形態(tài)的限制 但是卻給 馳名商標權人及其商標帶來了極大危害 這些商標被大量長期的使用在其他多種 商品上 必然導致其商標與其商品閱特定聯(lián)系的弱化 使得馳名商標或其他具有 一定知名度的商標的特殊吸引力淡化甚至喪失 其本身的巨大商業(yè)價值也將隨之 降低或者消失 借用他人商標的知名度宣傳自己的商品 如果商品質量低劣 消 費者對該商品失去信任時 也必然會殃及在先商標產品 損害在先商標的良好信 譽 以上這一切都使傳統(tǒng)的商標理論受到巨大的挑戰(zhàn) 繼續(xù)固守于混淆理論和專 屬原則 馳名商標或其他具有一定知名度的商標所有人就得不到應有的保護 但 是 商標淡化理論產生之后 對馳名商標所有入的權利進行了擴大 將其商標權 的禁止效力擴展到注冊商品或服務之外 并且不論是否造成混淆 從而有效地保 護了馳名商標 隨著網絡環(huán)境的發(fā)展 對商標淡化理論又提出了一些新的挑戰(zhàn) 網絡環(huán)境 下馳名商標淡化與 般情況下馳名商標的淡化相比 在淡化途徑 行為認定 管 同絡環(huán)境下馳名商標淡化問題研究 轄權及規(guī)制等方面都有其特殊性 以往的商標淡化概念在網絡環(huán)境下還要給與新 的詮釋 這是本文研究的意義之一 美國是對商標淡化理論研究比較成熟的國家 也是唯一一個對商標淡化進行 專門立法的國家 除此之外 德國 日本 法國以及一些國際公約中也涉及到了 商標淡化內容 但都沒有突破傳統(tǒng)商標侵權規(guī)定的 混淆 的限制 我國雖然沒 有在法律中明確提到淡化一詞 但其中有些規(guī)定暗含淡化之意 但仍沒有完全突 破傳統(tǒng)商標保護的范圍 與淡化理論還有差距 美國和有關國際公約中對網絡環(huán) 境下馳名商標淡化有所規(guī)定和研究 我國現(xiàn)行立法對網絡環(huán)境下馳名商標侵權規(guī) 制還有很多不足 就世界范圍來看 對于網絡環(huán)境下馳名商標淡化理論的研究還 是十分薄弱 其中有很多重要問題需要進一步探討 很多方面還需要加強各國的 合作與交流 就我國來看 商標淡化是一個新的課題 在借鑒國外理論的基礎上 我國有 些學者對此課題進行了研究 但對于瞬絡環(huán)境下馳名商標的淡化問題 單獨作為 課題研究的還比較少 只是在談商標淡化的過程中租略帶過 筆者認為 網絡環(huán) 境下馳名商標淡化有其特殊性 而且侵權人利用網絡環(huán)境淡化馳名商標的行為還 是很猖獗 不論對馳名商標權人 還是對消費者和市場競爭秩序都帶來很多的危 害和影響 由于我國立法中沒有明確提到商標淡化 在處理網絡環(huán)境下馳名商標 淡化的侵權行為時 不得不牽強的適用其他法律或原則 很多情況下不能使人信 服 因此 筆者認為 應該對網絡環(huán)境下馳名商標淡化理論進行更深入的研究 加快有關商標淡化的立法規(guī)定 以更好地解決現(xiàn)實中出現(xiàn)的各種商標淡化問題 所以 在本文中 筆者立足于現(xiàn)實的需要 在借鑒美國的淡化立法和司法實 踐的基礎上 對網絡環(huán)境下馳名商標淡化給予新的詮釋 在探討馳名商標淡化理 論的基礎上 明確了網絡環(huán)境下馳名商標淡化的特殊性 并從它的性質 危害和 構成要件等方面進行研究 分析美國對馳名商標淡化的規(guī)制同時 也參考了國際 公約的有關規(guī)定 在分析我國現(xiàn)狀和存在問題的基礎上 提出了網絡環(huán)境下馳名 商標保護的構想 即我國應該引入馳名商標淡化理論 并將其作為一章列入商標 法中 通過對馳名商標淡化的研究 還有一點啟示 即我們往往在防范別人淡化 自己馳名商標的同時 忽略了自己在商標使用過程中由于使用不當而造成的自我 淡化 這也是要為我國擁有知名品牌的企業(yè)敲響警鐘的地方 2 北京工商大學碩士論文 第一部分馳名商標淡化概述 一商標與馳名商標的概念 一 商標的概念及特征 l 商標的概念 商標一詞為外來語 英文為 t r a d em a r k 或 b r a n d 對于商標有不同的 表述 與貿易有關的知識產權協(xié)議 第1 5 條規(guī)定 任何能夠將一企業(yè)的商品 或服務與其他企業(yè)的商品或服務區(qū)分開的標記或標記組合 均應能夠構成商標 這類標記 尤其是文字 包括人名 字母 數(shù)字 圖形要素 色彩的組合 以及 上述內容的任何組合 均應該能夠作為商標獲得注冊 我國 商標法 對商標概念的有關描述是 商標使用的文字 圖形或者其 組合 應當有顯著特征 便于識別 并且用列舉的方式給出了不能使用為商標 的文字 圖形 由此看來 商標是區(qū)別商品和服務的標志 是商品生產者或經營 者在其生產 制造 加工 揀選 經銷的商品上所加的特殊標志 以便使自己的 商品和他人同類的商品相區(qū)別 1 商標可表示商品或服務的來源 質量 便于廣 告宣傳 增強企業(yè)的競爭能力 傳遞企業(yè)文化 2 商標的特征2 首先 商標要具有顯著性 從定義即可看出 這種顯著性 又稱相對顯著性 是指結合具體的商品或服務 一商標能夠起到區(qū)別作用 僅具有相對顯著性的商 標 如果離開具體的商品或服務 則不能指向特定的出處 也就是說不能起到區(qū) 別作用 具有相對顯著性 是商標保護的最低標準 其次 商標與商品或服務密不可分 那些可視性標志與具體的商品或服務結 合之前 僅僅是一個標志 他可以是一種智力勞動成果 但不是法律意義上的商 標 因為商標權所確立和保護的 是商標權人對特定的商標標志與特定范圍的商 品或服務之間的聯(lián)系 離開了商品或服務的標志不是商標 再次 商標是用以區(qū)別商品的生產者 銷售者或區(qū)別服務的提供者的標志 商標的區(qū)別作用可以使消費者通過商標來選擇或區(qū)別生產者 銷售者或服務的提 供者所提供的商品或服務 3 網絡環(huán)境下馳名商標淡化問題研究 二 馳名商標的概念及認定標準 1 藐名商標的概念 迄今為止 國際社會對馳名商標還未有一個公認的定義 我國在 馳名商標 認定和管理規(guī)定 中對馳名商標定義為 馳名商標指在市場上享有較高聲譽并為 相關公眾所熟知的注冊商標 這條規(guī)定顯然把未在中國注冊的馳名商標捧除在保 護范圍之外 根據(jù)巴黎公約的要求 對馳名商標的保護不以注冊商標為前提條件 準確的說 馳名商標是指經過長期使用 在市場上享有較高信譽 并為公眾所熟 知的商標 為了樹立和維護馳名商標的信譽 商標所有人付出了較多的心血與努 力 使其商品或服務成為公眾喜歡的商品或服務 2 馳名商標的認定標準 關于馳名商標的認定標準 巴黎公約 未做明確規(guī)定 T r i p s 協(xié)議對馳名 商標的認定標準只作了原則性的規(guī)定 即在確定一項商標是否馳名時 各成員國 應考慮有關部門公眾對該商標的知曉程度 包括該商標因宣傳結果而在有關成員 國為公眾知曉的程度 結合國際社會對馳名商標的認定標準及我國的實踐 我國 修改后的商標法規(guī)定了認定馳名商標應當考慮的因素 3 I 有關公眾對該商標的知曉程度 這是構成馳名商標最基本的條件 根據(jù) 馳名商標認定和保護規(guī)定 的要 求 具體有 相關公眾包括與使用商標所標示的某類商品或服務有關的消費者 生產前述商品或者提供服務的其他經營者以及經銷渠道中所涉及的銷售者和相 關人員等 2 商標使用的持續(xù)時間 商標使用的時問越長 證明該商標所標示的商品或服務質量優(yōu)異 為廣大 消費者所認可 3 商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間 程度和地理范圍 對商標進行宣傳 是廣大消費者知曉該商標及商品或服務的有效手段 宣傳 的力度越大 范圍越廣 消費者熟知的程度越高 商品的銷售和覆蓋面就越廣 商標的聲譽和知名度也就越高 4 該商標作為馳名商標受保護的記錄 如果一個商標曾被國家工商局商標局認定為馳名商標 或者該商標在訴訟中 4 北京工商大學碩士論文 曾被認定為馳名商標而受到保護的 可以作為認定馳名商標的因素之一來考慮 5 該商標馳名的其他因素 如產品質量 銷售量和區(qū)域等 二 馳名商標淡化的概念及其表現(xiàn)形式 一 馳名商標淡化的概念 淡化 d i l u t i o n 的英文原意為 稀釋 依據(jù)美國 聯(lián)邦商標反淡化法 是指 減少 削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性能力的行為 不 管在馳名商標所有人與他人之間是否存在競爭關系 或者存在混淆和誤解或欺騙 的可能性 這是目前世界上對商標淡化較為權威的立法定義 商標淡化的概念最早出現(xiàn)在英美國家 隨后被世界各個國家的法學晃所普遍 重視 從而紛紛在立法中加以明確 我國有學者認為 商標淡化 就其法律含 義而言 是指商標顯著性及其商標的內在價值 因他人的使用而弱化 影響了商 標在公眾中的形象 消減了商標權人商品的銷售力 7 也有學者認為 商標淡 化是指減少 削弱馳名商標或者其他相當知名度的商標的識別性和顯著性 損害 玷污其商譽的行為 從表述中可以看出 就商標淡化達成的共識是 商標淡化行 為必然侵害商標的顯著性和識別性 但大家在是否對知名商標也給予反淡化保護 還有分歧 本文主要討論馳名商標的淡化 筆者認為 商標淡化是指無權使用人在不相同或不相類似的商品上使用與馳 名商標相同或類似的標識 利用馳名商標的商業(yè)信譽推銷自己的商品 從而沖淡 了馳名商標的顯著性 貶損其內在價值及識別作用的行為 二 驄名商標淡化的表現(xiàn)形式 馳名商標淡化主要有三種表現(xiàn)形式 1 弱化 即將他人的馳名商標使用在不相同的商品 服務及其他商業(yè)標志 上 從而削弱該馳名商標與其原來所標志的商品或服務所代表的企業(yè)之問的聯(lián) 系 由于馳名商標的所有者經營的商品或提供的服務信譽卓著 具有較高的知名 度 所以深得消費者信賴 并最終形成了一個相對穩(wěn)定的消費群體 馳名商標的 所有人為建立商標與商品的獨特聯(lián)系 花費了大量精力 弱化行為使得人們頭腦 中對馳名商標所代表的特定商品的獨一性和排他性聯(lián)系發(fā)生了轉移 如消費者一 5 同絡環(huán)境下冀名商標淡化問題研究 看到 c o c A c o L A 商標 就知道它是美國的一種飲料品牌 但如果有人把 c o c c 0 L A 商標注冊在洗衣粉 拖鞋 帽子等商品上 并大量生產 銷售 久而久之 人們再看到 C O c A c o L A 商標時聯(lián)想到的就不僅是美國飲料 還會 聯(lián)想到很多與其無關的商品 使得 c o c c o L A 商標弱化 2 丑化 或污化 即將他人的馳名商標使用在對該商標的良好聲譽會產 生貶低 污損作用的商品或服務上的行為 通常認為 丑化行為比弱化行為對馳 名商標內在價值的損害更嚴重 丑化常常表現(xiàn)為兩種情況 一是在不潔或有傷風 化的背景下使用馳名商標 侈l 如 奔馳 商標是高質量豪華汽車的象征 但是 如果有人將某種抽水馬桶的商標也命名為 奔馳 顯然 這種將豪華轎車和抽 水馬桶聯(lián)系到一起的行為 會污損馳名商標的形象和聲譽 將馳名商標使用在與 色情相聯(lián)系的物品上 也被認為是一種丑化行為 二是將馳名商標使用在質量低 劣的商品或服務上 有這么一個案例 被告將原告使用在鋼琴上的馳名商標 S T E l w A Y 用來指示啤酒罐開啟把手 法院支持了原告的主張 認為對 被告 將S T E I 隔A Y 商標同其商業(yè)活動及商品聯(lián)系使用的行為 如果不加以制止 原告 高質量的鋼琴產品勢必被消費者誤認為同被告廉價 批量的產品有聯(lián)系 同銷售 被告產品的小店 超級市場有聯(lián)系 而這種聯(lián)系必然會損害原告只生產或贊助高 品位 高質量商品的聲譽和形象 3 退化 是將馳名商標作為某類商品或服務的通用名稱 從而使馳名商標 徹底喪失識別性 不再具有區(qū)別功能的行為 退化無疑是一種最嚴重的淡化行為 所謂商品的通用名稱 是指人們約定俗成的 廣泛使用的商品種類的名稱 是用 來代表一種商品以區(qū)分別種商品的詞 由于馳名商標具有較高的聲望 能夠指引 著消費者購買某類商品或服務 在一定意義上 它已經成為某種商品或服務的代 表 將這樣的商標作為商品或服務的通用名稱使用 無疑會削弱該商標的識別性 和顯著性 構成對商標的淡化 因此 商標一旦成了通稱 后果是十分嚴重的 企業(yè)往往不再擁有其商標專用權 大家均可使用 長期積累的巨額無形財產將變 得一文不值 退化可以分為兩種情況 一種是將他人的馳名商標作為某類商品或服務的通 用名稱而導致的退化 比如 有人在編纂詞典的過程中 在解釋 柯達 時 將 之解釋為 柯達 又名膠卷 是照相用的一種感光材料 或膠卷 又名 柯 6 北京工商大學碩士論文 達 經過一段時間后 人們就會認為 柯達就是膠卷 膠卷就是 柯達 這樣 柯達就成了膠卷類商品的通用名稱 它不再是一種商標 而成為了這種 商標原來所指引的一類商品的代名詞 另一種是指由于商標權人自己的使用不當 逐漸喪失區(qū)別商品出處的功能 最后成為商品的通用名稱 從而導致商標的退化 歷史上 由于商標權人使用不 當或疏忽大意而引起的馳名商標被演化為商品通用名稱的可謂不乏其例 例如 熱水瓶 T h e r m o s 原是美國塞茅斯公司的馳名商標 是用來標示本公司生產的 一種 真空絕緣瓶 由于1 9 1 0 年以來 該公司在廣告宣傳中把 T h e r m o s 一作 為 真空絕緣瓶 的同義詞使用 以致在1 9 5 6 1 9 6 0 年的一場訴訟中 T h e r m o s 一 被法院認定為家喻戶曉的商品通用名稱 此后 該公司永遠喪失了 T h e r m o s 一 的商標專用權 這種情況也屬于淡化的一種表現(xiàn)形式 但不屬于本文討論的范 圍 本文主要討論他人淡化馳名商標權人商標的行為 這種情況屬于商標權人 自己使用不當造成的退化 由于其對指導我國馳名商標權人如何正確使用商標有 重要的現(xiàn)實指導意義 因此有必要在此說明 三 馳名商標淡化理論的起源和發(fā)展 一 馳名商標淡化理論的起源 傳統(tǒng)理論對商標權的保護是禁止將注冊商標使用在相同或相類似的商品或 服務上的行為 它并不要求被侵權的的商品要有一定的知名度 而商標淡化是將 與他人相同或相似的商標使用在不相同 不相似的商品或服務上 它要求被淡化 的商標必須有一定的知名度 要求更苛刻一點是馳名商標 這顯然超出了傳統(tǒng)商 標權的保護范圍 因此傳統(tǒng)的商標權理論不能夠完整的保護商標權人的利益 商標淡化現(xiàn)象最早出現(xiàn)在德國 德國1 9 2 3 年德國一地方法院在一判決中禁 止襪子制造商使用 4 7 1 1 香水商標 1 年后 另一地方法院在一判決又禁止 刀剪行業(yè)使用 O D O L 的牙膏商標 這兩個將商標保護范圍由相同或相似商品擴 大到不相類似商品的地方法院判例后來都被德國聯(lián)邦最高法院得以確認 德國學 者將這一對馳名商標擴大保護的立法基礎稱為 商標吸引力受沖淡之虞 淡化 理論由此而生 此后 德國法院在判決中不斷引用商標淡化理論 例如在 D i m p l e 一案中 聯(lián)邦德國法院禁止被告使用 D i m p l e 和 C h i v a s 兩個高 7 網絡環(huán)境下馳名商標淡化目題研究 品質 高價位的威士忌品牌來推銷自己的化妝品 德國聯(lián)邦最高法院在判決中將 這種商標淡化行為表述為 凡高度著名性的商標 由于其具有吸引力的事實 以及代表企業(yè)的商業(yè)價值 因此對此類商標的侵害 不問其是否使用于同類或是 完全不同商品 如果侵害行為已損害該商標及其吸引力 均被認為損害及于該企 業(yè)本身 將其理論依據(jù)表述為 之所以要給予這種反淡化保護 是因為該顯 著商標的所有人 完全有正當理由繼續(xù)維持他花費大量時間和金錢取得的獨特地 位 任何可能危及他的商標的獨創(chuàng)性和顯著性 以及由此產生的廣告效應的行為 都應當禁止 保護的目的不在于避免任何形式的混淆 而是為了使積累的資產免 遭侵害 1 9 2 7 年 美國學者富蘭克 斯凱特 F r a n kS c h e x h t e r 在 哈佛法 律評論 上撰文 寫到 商標權人不僅應當禁止他人將他的商標使用于相互競 爭的商品上 而且應當禁止使用在非競爭性商品上 二 馳名商標淡化理論的發(fā)展 美國的其他學者對這個問題做了進一步的探討 并使商標淡化理論逐漸成熟 起來 美國律師協(xié)會知識產權分會主席湯姆斯 E 史密斯 T h o m a s E S m i t h 指 出 如果法院容許或者放任 勞斯萊斯 餐館 勞斯萊斯 自助餐廳 勞 斯萊斯 褲子 勞斯萊斯 糖果存在的話 那么 不出十年 勞斯萊斯 商 標的所有人就將不再擁有這個世界馳名商標 許多學者也都認為 馳名商標 有著巨大的聲譽 任何人對馳名商標的任何不良使用 都可能沖淡 弱化甚至玷 污該商標的識別性和顯著性 損害該商標承載的商譽 給商標權人造成重大損失 美國國會在上個世紀3 0 年代試圖對商標淡化進行立法 禁止可能損害在先使用 人的信譽 名聲和商業(yè)信用的侵權行為 但最終未能獲得通過 1 9 4 5 年美國商 標法 即蘭漢姆法 第4 3 條對商標淡化有所規(guī)定 1 9 4 7 年馬薩諸塞州第一個制 定商標的反淡化法 此后 各州紛紛制定自己的商標反淡化法 到目前為止 已 有過半數(shù)的州制定了自己的商標淡化法 1 9 9 6 年初 美國國會制定的 聯(lián)邦商 標反淡化法 開始生效 標志著商標淡化理論在美國的最終確立 商標淡化理論在美國被提出以后 很快就波及到其他國家 一些國際條約也 吸收了這一理論 如 巴黎公約 1 9 6 7 年斯德哥爾摩文本 第6 條之二就專門 規(guī)定了商標淡化問題 世貿組織1 9 9 4 年達成的T R I P S 協(xié)議 世界知識產權組織 1 9 9 6 年制定的 關于反不正當競爭保護的示范規(guī)定 都吸收了商標淡化理論 8 北京工商大學硬士論文 大陸法系國家也非常重視商標淡化理論的研究和立法 1 9 9 1 年法國 知識產權 法典 1 9 9 4 年德國 商標法 都有相關的規(guī)定 我國不論在理論上還是立法上 對馳名商標淡化的研究還是剛剛起步 為了 能和世界接軌 也為了能夠更好的保護我國合法權利人的利益 我國應該加快此 方面的制度研究 使自己在權利糾紛中作到有法可依 也能在競爭中處于不敗之 地 四 馳名商標淡化在網絡環(huán)境下的特殊性 互聯(lián)網在全球范圍內的廣泛使用 對人類生活產生了深遠的影響 網絡的迅 速發(fā)展對傳統(tǒng)的法律規(guī)則也產生了強大的沖擊效果 帶來了一系列的法律問題 從而使淡化行為在侵權途徑 管轄以及行為認定和規(guī)制方面都有其獨特性 一 網絡環(huán)境下淡化途徑的復雜性 網絡環(huán)境下比一般脫離網絡的淡化途徑更為復雜多樣 層出不窮 使得馳名 商標被淡化的速度更快 范圍更廣 如不盡快制定有關方面的法律加以規(guī)范 會 使馳名商標權人的權利受到極大的損失 網絡環(huán)境下特有的馳名商標淡化的方式 有以下幾種 l 通過域名對馳名商標的淡化 域名 又稱網址 是接入因特網的單位在因特網上的名稱 是互聯(lián)網上區(qū)別 經營者的標記 有表達作用 能代表不同的商品 接受社會評價 是企業(yè)經營者 的商業(yè)信譽在互聯(lián)網上的體現(xiàn) 1 2 現(xiàn)實生活中 有人將與他人相同或相似的商業(yè) 標志注冊為域名并進行商業(yè)使用或其他方式的使用 比如將他人馳名商標注冊為 域名 再用盜用的域名創(chuàng)建網站 或者提供色情信息 或者散布謠言詆毀競爭對 手 從而損害被盜用的商標權人的商業(yè)信譽和商品或服務聲譽 正是由于域名的這種作用 在用戶眼里 域名與他所知道的商業(yè)標識不可避 免地聯(lián)系在一起 這種聯(lián)系的一個客觀后果是 用戶會認為這個域名所指向的網 絡或其中的信息與商業(yè)標識的所有人存在著關聯(lián) 因此 將他人馳名商標注冊為 域名就可能構成對馳名商標的淡化 例如 要找 S O N Y 的產品 一般會輸入 孵 s o n y c o m 去搜索 如果消費者發(fā)現(xiàn)網頁上提供的根本就不是S O N Y 產品的信 9 嗣絡環(huán)境下驄名商標淡化問題研究 息 就會破壞S O N Y 這一世界品牌在消費者心目中的形象 可以說 這一網站的存 在無時無刻不在沖淡著S O N Y 品牌的吸引力 2 超文本鏈接對商標的淡化 網絡的優(yōu)勢就來源于鏈接網上的任何文件 不論這些信息被實際存儲在世界 的哪個角落 因此 超文本鏈接可以說是整個互聯(lián)網的靈魂 鏈接有多種形式 包括外鏈 內鏈 縱深鏈 加框式鏈接等多種形式 被鏈接的對象可以是一個網 絡 也可以是網站中的某個網頁 甚至是網頁上的某個組成部分 設鏈者擅自使 用他人馳名商標標志 包括文字 圖形 文字圖形的組合等 作為自己網頁上的 鏈接標志的 無論采用哪種鏈接形式 都有可能構成對馳名商標的淡化 主要有 以下幾種情況 1 將他人馳名商標設為鏈接標志 鏈接到菲馳名商標所有入的兩站 這 種行為淡化了馳名商標與其所對應的網站以及商品和服務之間的聯(lián)系 從而構成 商標淡化 就明確規(guī)定 只有 在可能造成混淆的情況下 注冊商標所有人才 有權阻止任何他人未經其許可 就與其注冊商品或服務相同或者類似的商品或服 務 在商業(yè)中使用與其相同或者近似的標記 同絡環(huán)境下馳名商標淡化問愿研究 盡管混淆理論已成為商標保護的基本支柱 但混淆并不能解決所有的問題 事實上 這涉及到混淆判定過程中的兩個重要變量 即消費者及其比較方式 對 普通商標混淆與否的判斷一般是以普通消費者為參照的 而在進行商標互相比較 時如果印象不清 就一般心理而言 受相同成分的影響通常要比不同成分的大 也就是說隔離觀察時容易異中見同 但對特別顯著尤其是廣為人知的商標 消費 者尤其是專業(yè)消費者對在先商標的印象深刻 觀察時仿佛在直接比較 反而更容 易發(fā)現(xiàn)商標的不同之處 所以在一定范圍內 確實是商標越顯著 混淆的可能就越大 但這不是絕對 的 超過一定的限度 商標非常顯著和知名時 消費者恰恰不會混淆 例如 消 費者很熟悉M i c r o s o f t 微軟 的品牌及拼寫 因此不會將M i c r o s O f t M i c r o h a r d 混淆 但毫無疑問 即使不會混淆 聯(lián)想的可能顯然存在 這兩商標正是通過聯(lián) 想來利用微軟的巨大聲譽 所以正確的說法應該是商標越顯著 聯(lián)想的可能就越 大 相應地 在衡量混淆的可能時 消費者越專業(yè) 發(fā)生混淆的可能性就越小 但在衡量淡化的可能時 越是專業(yè)的消費者反而會比普通消費者更容易產生聯(lián) 想 將制止聯(lián)想用在馳名商標的保護上 使馳名商標的保護完全可以擴展到不相 同或不類似韻商品上 因為混淆侵害的是商品 而聯(lián)想侵害的卻是商標本身的價 值 商標淡化并非基于使消費者免受欺騙這一概念 而在于防止商標所有人的 商標價值的減少 對馳名商標的淡化行為 即使不會使消費者產生混淆 也會慢 慢侵蝕該商標的獨特性 不斷地 許多類似的使用會破壞馳名商標和商品之間的 獨特聯(lián)系 一旦這種聯(lián)系在其它商品和馳名商標之間建立 商標作為市場工具的 價值也被侵蝕了 二 驄名商標反淡化保護向網絡環(huán)境延伸的必要性 I 秩序的需求 秩序 指在自然進程和社會進程都存在的某種程度的一致性 連續(xù)性和確定 性 作為一個不同于現(xiàn)實社會的虛擬世界 互聯(lián)網已影響到現(xiàn)存社會的秩序 實 際上它本身也更迫切需要有序的運行 盡管從技術層面上來說它是共享的 自由 的 平等的 但是它與現(xiàn)實社會的聯(lián)系卻無法割斷 域名注冊中對在先商標權的 使用就已在網絡上引起消費者對商品及服務出處的混淆 權利人在商標之上享有 北京工商大學碩士論文 的利益也因相關域名的使用而悄悄流失 消費者對所購商品 服務的來源 品質 喪失了確定性 商標權人對商標利益的收取也無法再準確地預見 自由注冊的域 名管理系統(tǒng)成了商標法律的盲區(qū) 一時間網上搶注行為盛行 只有把商標法律適 用到網絡上 才能約束無序的搶注 使那些用他人的注冊商標作域名者預見到自 己行為的法律后果 同時也給商標權人 消費者網上購銷活動增加安全感 2 正義的探索 采納上述為人們的預期提供一定程度的安全保障的頗有條理且界定精確的 規(guī)則 并不足以創(chuàng)造出一個令人滿意的社會生活樣式 因為這只是形式 其實質 還必須具有公眾性與合理性 即實現(xiàn)正義 那么 在網絡環(huán)境下 尤其是在域 名注冊中承認 尊重商標權人的在先權利是不是符合社會正義的要求呢 注冊網 絡域名是每一個用戶的自由 一旦他人搶先使用注冊商標 甚至是馳名商標作域 名 由于域名的唯一性 真正的權利人便不能再使用自己的商標作互聯(lián)網上的地 址 其帶來的直接后果是搶先者吸引了本應屬權利人的客戶 增加了自己網站的 點擊率 也就等于增加了商機 這一切是搶先者不勞而獲自權利人商標之上 搭便車 使用所致 另一方面 因誤認而登錄網站的消費者會因 沮喪 氣憤 或認為商標權人的網站根本不存在 失望而歸 致使商標權人應在網絡上獲取的 利益告吹 更為嚴重的是若搶先者的商品 服務質量低下 會讓消費者將其與商 標權人的商品 服務聯(lián)系起來 不僅有淡化的危險 而且是在毀壞商標之上的信 譽 其破壞性影響是深遠的 所以 保護使用他人商標的域名注冊人的自由 就 限制了權利人在網上對自己商標的信譽的控鑭 直至相關利益的獲取 域名注冊 人投機所得對商標權人意味著不平等 其大量投入的商標權不再有安全感 相反 在域名注冊中尊重在先權利更接近正義的目標 用商標注冊域名的權利回歸商標 權人后 并不影響他人域名注冊的自由 因為除此之外尚有資源可供利用 一旦 有人違反規(guī)則 商標權人可以運用法律的武器得到救濟 或是撤銷該域名 或 是要求對方轉讓該域名 或者在不遠的將來 注冊域名審查時就被直接捧除 權 利人就可更安全地享受商標之上的財產權了 二 網絡環(huán)境下馳名商標淡化的性質 從本質上來講 商標反映的是一種利益關系 這種利益是通過在市場上把 1 7 網絡環(huán)境下馳名商標淡化問題研究 標記與商品或服務不斷地聯(lián)系在一起而產生的 從不同利益主體的角度來分 析 可以看出淡化侵權的不同側面 本文從商標權人角度進行分析 淡化行為是 一種侵害廣義商標權益的行為 可以作如下分析 一 淡化侵權是侵害廣義商標權益的行為 傳統(tǒng)的商標權是指商標專用權 是指商標注冊人在其所注冊的商品范圍內捧 他地使用其商標的權利 商標權是由商標法所規(guī)范的一種民事權利 商標所有人 在注冊的商品種類范圍內具有專屬性權利 基于商標保護的專屬性原貝 卜 商標的 專用權僅就注冊的商品或服務有效 在不同商品上使用相同或者近似商標并不會 導致市場混淆 從而既不構成商標侵害商標專用權的行為又不構成狹義的不正當 競爭行為 但是就馳名商標而言 因其具有顯著的聲譽和強烈的識別性等特點 而成為商標侵權的首選目標 除了競爭對手采用假冒這種直接侵權行為外 馳名 商標侵權更多地表現(xiàn)為侵犯馳名