論生育權(quán)的主體

論生育權(quán)的主體 論生育權(quán)的主體 論生育權(quán)的主體 兼評吉林省人口與計劃生育條例第 30 條第2 款【關(guān)鍵詞】生育；計劃生育【中圖分類號】 d922 16【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】 b【文章編號】 1007 9297(2005)04-0286-03 高玉玲 (皖南醫(yī)學(xué)院安徽蕪湖 241001)中華人民共和國婦女權(quán)益保障法的出臺，曾一度使人認(rèn)為生育權(quán)是婦女的權(quán)利，男人沒有生育權(quán)。 2002 年中華人民共和國人口與計劃生育法頒布施行，其中規(guī)定的 “ 公民有生育的權(quán)利 ” 使傳媒聚焦男人的生育權(quán)。 2002 年吉林省人 151 與計劃生育條例規(guī)定了 獨(dú)生女性在一定的條件下具有生育權(quán)再次引起了人們對生育權(quán)問題的探討，同時也對這一規(guī)定的合法性和合理性提出了質(zhì)疑。從女性的生育權(quán)、男性的生育權(quán)再到獨(dú)身女性的生育權(quán)，這一系列問題其實(shí)都伴隨著一個基本的問題，即到底誰有權(quán)生育 ?生育權(quán)的主體是誰 ?一、生育權(quán)是否必須以婚姻關(guān)系的締結(jié)為前提 ?即生育權(quán)是一切公民的權(quán)利還是具有夫妻關(guān)系的男女雙方所享有的權(quán)利生育乃人之本能，其目的是為了種族的繁衍。一般來說男女雙方達(dá)到性成熟程度，經(jīng)兩性的結(jié)合便能生育子女。但是能生育并不是說就可以生育，當(dāng)這種生育影響到社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會公共利益發(fā) 展的時候，就會受到法律的調(diào)整和控制。所以我國法律上所設(shè)定的生育權(quán)是指符合法定生育條件的自然人所擁有的決定其是否生育子女以及如何生育子女的一種資格和自由它包括生育的自由和不生育的自由。 11簡言之生育權(quán)就是符合法定條件的自然人所具有的是否生育子女的權(quán)利。那么依據(jù)法律規(guī)定到底符合哪些條件的主體有權(quán)生育 ?我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)中對生育主體的生育權(quán)利進(jìn)行了眾多的限制和規(guī)定，如對不同生育主體生育個數(shù)和間隔的限制。這里筆者主要探討生育權(quán)的主體是否必須以婚姻關(guān)系的締結(jié)為前提。中華人民共和國憲法第 49 條第 2 款規(guī)定：夫 妻雙方有計劃生育的義務(wù)。從我國的根本大法這一規(guī)定來看其并沒有規(guī)定生育權(quán)是一切公民的基本權(quán)利，它只是規(guī)定了夫妻雙方在家庭中應(yīng)盡計劃生育的義務(wù)，而義務(wù)總是和權(quán)利聯(lián)系在一起的。馬克思曾精辟地指出： “ 沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)。 ， 權(quán)利和義務(wù)總是相輔相成的，兩者共同構(gòu)成了法律關(guān)系的內(nèi)容。閉所以這一規(guī)定從另一個側(cè)面反應(yīng)了夫妻雙方有按照國家計劃生育子女的權(quán)利。中華人民共和國民法通則規(guī)定的公民民事權(quán)利里雖然沒有提到生育權(quán)的概念，但是在婚姻法第 16條再次提到了 “ 夫妻雙方有計劃生育的義務(wù) ” 。所以無論從我 國的根本大法憲法，還是從我國的基本法婚姻法的規(guī)定來看作為已締結(jié)婚姻關(guān)系的夫妻可以成為生育權(quán)的主體，而且這些規(guī)定里也只是提到了夫妻的生育權(quán)，并沒有提到其他沒有締結(jié)婚姻關(guān)系的公民有生育權(quán)。但是許多學(xué)者基于中華人民共和國人 el 與計劃生育法第 17 條 “ 公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計劃生育的義務(wù) ” 的規(guī)定認(rèn)為生育權(quán)的權(quán)利主體應(yīng)不限于已締結(jié)婚姻關(guān)系的夫妻，應(yīng)擴(kuò)大到一切公民，既包括已締結(jié)婚姻關(guān)系的夫妻也包括沒有締結(jié)婚姻關(guān)系的公民，如單身女性。筆者認(rèn)為這種解釋不符合中華人民共和國人el 與計劃生育法的立法目 的和生育政策。該法的第 1 條明確規(guī)定了其立法目的是為了人 el 與經(jīng)濟(jì)、社會、資源、環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展，推進(jìn)計劃生育，維護(hù)公民的合法權(quán)益，促進(jìn)家庭幸福、民族繁榮和社會進(jìn)步，根據(jù)憲法，制定本法?？梢娭贫ㄔ摲ǖ姆梢罁?jù)是憲法，而憲法中并沒有提到公民具有生育權(quán)，只是提到夫妻的生育權(quán)，而且該法制定的目的之一是促進(jìn)家庭的幸福。同時該法的 18 條規(guī)定： “ 國家穩(wěn)定現(xiàn)行的生育政策鼓勵公民晚婚晚育，提倡一對夫妻生育一個子女：符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以安排生育第二個子女 ” 這一生育政策的規(guī)定更加明確了生育應(yīng)是已締結(jié)了婚姻關(guān)系的男女雙方的權(quán)利，而且我國的整個人 el 與計劃生育法的條款都是針對已締結(jié)婚姻關(guān)系的男女在我國人口與計劃生育工作的權(quán)利、【作者簡介】 (1971 一 )，女，安徽蕪湖人，皖南醫(yī)學(xué)院教師，法律碩士，兼職律師。 tel： +86 553 3932285； e-mail： gyl7127sina com 馬克思恩格斯全集第 16 卷，第 16 頁法律與醫(yī)學(xué)雜志 2005 年第 l2 卷(第 4 期 )義務(wù)以及政府對此采取的措施等而展開的。這不僅在法律中有所體現(xiàn)，其實(shí)各省規(guī)定的人口與計劃生育條例也都是圍繞著各種夫妻關(guān)系之間的生育權(quán)而 展開的，如再婚夫妻的生育權(quán)、軍人夫妻的生育權(quán)、農(nóng)村夫妻的生育權(quán)這種種情況都說明我國的根本大法和相關(guān)的法律、法規(guī)都明確了生育權(quán)的主體應(yīng)以婚姻關(guān)系的締結(jié)為前提。所以我國生育權(quán)的主體首先應(yīng)當(dāng)具備婚姻成立的必備條件，并不得具備法律中規(guī)定的禁止條件，即具有生育權(quán)的女方不得少于 20 周歲，男方不得少于 22 周歲，而且男女雙方不能是直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親并且不能患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不能或不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。當(dāng)然這些只是自然人享有生育權(quán)的基本前提，在具有這樣的前提下，其具體生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)還要受到我國人口與計劃生育法和各個地區(qū)人口與計劃生育條例的限制。如各省的人口與計劃生育條例都對各種生育主體生育的數(shù)量、生育的間隔、生育權(quán)主體在生育期間所享受的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)作了具體的規(guī)定。二、在婚姻關(guān)系內(nèi)，生育權(quán)是婦女(妻子 )的權(quán)利還是男人 (丈夫 )的權(quán)利對于生育權(quán)在婚姻關(guān)系內(nèi)部是妻子的權(quán)利還是丈夫的權(quán)利，也一直是爭論的焦點(diǎn)。綜合起來主要有3 種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為生育權(quán)是婦女的權(quán)利，其主要是基于婦女權(quán)益保障法和中國人權(quán)事業(yè)發(fā)展報告的規(guī)定，婦女權(quán)益保障法第 4l 條中規(guī)定： “ 婦女有按照國家規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由 ” 。我國政府發(fā)表的 中國人權(quán)事業(yè)的進(jìn)展指出： “ 國家尊重婦女的生育權(quán)，保護(hù)婦女的生育健康 ” 。筆者認(rèn)為不能基于這樣的規(guī)定就判定生育權(quán)是婦女的權(quán)利因?yàn)閶D女在我國相對于男子來說應(yīng)該是弱勢群體，所以婦女權(quán)益保障法是從婦女權(quán)益保障角度提出的對婦女權(quán)利的保護(hù)，而中國人權(quán)事業(yè)發(fā)展報告也是從人權(quán)的角度指出了弱勢群體婦女的生育權(quán)，基于這兩部立法的目的不必規(guī)定男性的生育權(quán)，而不是說男性的生育權(quán)不保護(hù)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：在婚姻關(guān)系內(nèi)部，盡管女性和男性都有生育權(quán)，但由于女性生理的特點(diǎn)，生育主要是通過女性來實(shí)現(xiàn)生育或不生育的決定權(quán)在于女性盡 管男性也有生育權(quán)，但男性的生育權(quán)形同虛設(shè)。筆者認(rèn)為這種規(guī)定不符合我國民事法律中公民享有平等的權(quán)利的基本精神，它其實(shí)是夸大了女性的生育權(quán)而削弱了男性的生育權(quán)，把男女生育權(quán)放在了不平等的地位。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：在婚姻關(guān)系內(nèi)部男女擁有平等的生育權(quán)。筆者贊同這一觀點(diǎn)，作為婚姻關(guān)系內(nèi)部的生育權(quán)，應(yīng)是夫妻雙方享有的一項(xiàng)基本民事權(quán)利，所以其應(yīng)受我國相關(guān)民事法律 287 法規(guī)的調(diào)整。中華人民共和國民法通則第 2 條： “ 中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 ” 婚姻法第 l3 條規(guī)定： “ 夫妻在家庭中的地位平等 ” ，所以夫妻雙方在家庭生活中享有的生育權(quán)應(yīng)是平等的這種平等的生育權(quán)從民事權(quán)利的性質(zhì)上來說，應(yīng)屬于人身權(quán)的范疇。作為權(quán)利之外的其他主體都具有不作為的義務(wù)，但是作為權(quán)利主體的雙方來說，由于一方的權(quán)利的行使需要另一方的協(xié)作，在雙方就生育權(quán)問題具有共同的意向時，雙方的生育權(quán)能夠得到很好地實(shí)現(xiàn)，但在夫妻雙方就生育權(quán)問題不能達(dá)成一致意見時，可能會碰到自身權(quán)利與另一方權(quán)利的沖突，如妻子一方要求生育而丈夫不愿生育或妻子不愿生育而丈夫要求生育。這也是這幾年來爭論較多的一個問題。有的學(xué)者認(rèn)為生 育權(quán)應(yīng)是夫妻雙方的共同共有權(quán)，所以在一方處分該權(quán)利時，應(yīng)征得另一方的同意，否則就是侵犯他人權(quán)利的行為。筆者對此不敢茍同，因?yàn)槲覈芍袑餐灿兄皇且?guī)定財產(chǎn)權(quán)的共同共有，而沒有規(guī)定共同共有權(quán)是否適用于人身權(quán)，如果我們認(rèn)為生育權(quán)可以為夫妻雙方共同共有，也就是把生育權(quán)當(dāng)作了財產(chǎn)權(quán)這與生育權(quán)的人身性質(zhì)是不符的。也有的學(xué)者認(rèn)為解決夫妻之間此類權(quán)利沖突的關(guān)鍵在于給生育權(quán)的性質(zhì)加以法律界定，即生育權(quán)是屬于人身權(quán)中的人格權(quán)還是身份權(quán) ?筆者認(rèn)為，在夫妻關(guān)系內(nèi)部，雖然男女雙方具有平等的生育權(quán)，其生育權(quán)具有一定的獨(dú)立性但是 一方生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)需要另一方的協(xié)作，在一方拒絕協(xié)作時，另一方不得強(qiáng)迫，否則是對他人人身權(quán)利的侵犯。在男女雙方相互協(xié)作而使女方懷孕后，男方不得基于其不愿生育而強(qiáng)迫女方墮胎，因?yàn)榧热荒蟹皆诤团园l(fā)生性關(guān)系時沒有采取任何避孕措施這一行為本身表明其已以默式的方式行使了自身的生育權(quán)，這時其雖然不愿女方生育，但不得強(qiáng)迫，否則仍然是侵犯女方的人身權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為在這種情況下，其生育的子女丈夫可以不盡撫養(yǎng)義務(wù)。筆者認(rèn)為此種觀點(diǎn)欠妥，根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，父母對未成年子女具有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，這一義務(wù)不受父母關(guān)系是否離異而影響 ，因?yàn)椴荒芤驗(yàn)楦改傅倪^錯而免除對其子女的應(yīng)盡義務(wù)，這主要是基于未成年子女的利益的保護(hù)而設(shè)的規(guī)定。何況男方在自己不想要子女的情況下在性關(guān)系中也不采取任何避孕措施，其行為本身對子女的出生來說也有過錯，所以應(yīng)承擔(dān)一定的法律責(zé)任。對于妻子懷孕后，未經(jīng)丈夫同意而墮胎的行為，筆者認(rèn)為這種行為對丈夫來說是不公平的，但并沒有侵犯丈夫的生育權(quán)，因?yàn)槿魏螜?quán)利的行使都不得侵害他人的權(quán)利，不能因?yàn)檎煞虻纳?288 權(quán)而置妻子的人身權(quán)不顧，妻子完全可以根據(jù)自身的健康狀況和實(shí)際來決定是否生育。三、對吉林省人口與計劃生育條例 的評價 2002 年 11 月 1 日開始施行的吉林省人 el 與計劃生育條例第 30 條第 2 款規(guī)定： “ 達(dá)到法定婚齡，決定終生不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法醫(yī)學(xué)輔助技術(shù)手段生育一個子女。 ” 這一條例一出臺，立即在學(xué)術(shù)界引起熱烈的討論有的學(xué)者認(rèn)為這一規(guī)定體現(xiàn)了社會的進(jìn)步，反應(yīng)了少數(shù)知識分子女性的要求，體現(xiàn)了人文關(guān)懷。 l 3】也有的學(xué)者對可能帶來的社會倫理、道德、法律問題表現(xiàn)了熱切的關(guān)注。 14筆者認(rèn)為單就該條例本身來說，確實(shí)是一個進(jìn)步，他滿足了一部分不想組建家庭但想成為媽媽的知識女性的要求。但任何一個法律條款的出臺都應(yīng) 置于特定的法律背景下都不得與我國現(xiàn)行的法律相違背，從這一角度考慮筆者認(rèn)為吉林省的這一條款規(guī)定欠妥。第一，吉林省的這一規(guī)定不符合我國的立法精神。中華人民共和國立法法第 63 條的規(guī)定，各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常委會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，可以制定地方性法規(guī)，但不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸，而該條的規(guī)定實(shí)際上與我國的憲法、婚姻法和人口與計劃生育法中將生育權(quán)界定在婚姻關(guān)系內(nèi)部的規(guī)定是相沖突的。第二，吉林省的這一規(guī)定違背了我國婚姻法中的婚姻自由的基本原則。因?yàn)楦鶕?jù)我國婚姻法的規(guī)定， 男女雙方只要達(dá)到法定婚齡，符合一夫一妻制的原則，并且完全自愿，不具有婚姻中的禁止條件就可以結(jié)為婚姻關(guān)系，其婚姻關(guān)系就受法律保護(hù)。根據(jù)婚姻法的這一規(guī)定獨(dú)身女性只要具備了婚姻法中規(guī)定的法律與醫(yī)學(xué)雜志 2005年第 12卷 (第 4期 )條件就可以結(jié)婚，而不問其是否生育子女。而吉林省的人口與計劃生育條例卻以獨(dú)身女性保證終身不再婚作為其享有生育權(quán)的前提，那么依據(jù)該條款是否就意味著獨(dú)身女性如果一旦借助人類輔助生殖技術(shù)生育了子女后，就不能再結(jié)婚，如果是這樣的話，該條例顯然違背了我國的基本法婚姻法的規(guī)定。但是如果獨(dú)身女性享有了生育 權(quán)之后還可以結(jié)婚，那么這一規(guī)定其實(shí)也就失去了實(shí)際意義。第三，避開其具體的立法背景，從這一條款本身可能帶來的社會后果看其弊應(yīng)大于利。一方面它沖擊著我國現(xiàn)有的法律體系我國的婚姻家庭法、繼承法和民法中的相關(guān)條款將會受到重大的沖擊。另一方面從倫理道德上獨(dú)身女性所享有的生育權(quán)切斷了生育、婚姻、性行為的聯(lián)系，使傳統(tǒng)的家庭親緣關(guān)系和人倫關(guān)系受到?jīng)_擊。更為令人擔(dān)心的是，在這樣的情況下出生的子女缺乏父愛缺乏一個正常家庭環(huán)境中成長的孩子所享有的東西因而將可能出現(xiàn)心理問題和社會問題。這一系列問題與僅滿足了一小部分人的利 益相比，顯然應(yīng)考慮前者。而且一部分知識分子想