【薦】2015年電大商法小抄版

1 商法小抄 名詞解釋 1、 公司法 ：是調(diào)整公司的設立、變更和消滅，以及規(guī)定公司內(nèi)部職能部門管理關系的法律規(guī)范，這些規(guī)范主要是調(diào)整公司作為一個法人主體資格和主體能力過程中產(chǎn)生的權利義務關系。 2、 有限責任公司 ：是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。 3、 股份有限公司 ：是指將公司的全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的一種公司形式。 4、破產(chǎn)無效行為：是指債務人在破產(chǎn)狀態(tài)下實施的使破產(chǎn)財產(chǎn)不當減少，或違反公平清償原則 ，從而使債權人的一般清償利益受到損害，依法應被確認無效的財產(chǎn)處分行為。 5、 票據(jù)抗辯 ：指票據(jù)債務人根據(jù)法律規(guī)定對票據(jù)債權人拒絕履行義務的行為。 6、承兌：是匯票付款人明確表示于到期日支付匯票金額的一種票據(jù)行為，也就是表示愿意承擔票據(jù)義務的行為。 7、 內(nèi)幕交易 ：是指內(nèi)幕信息的知情人員利用其所知道的內(nèi)幕信息進行的證券交易行為。 8、票據(jù)權利：是指持票人為取得票據(jù)金額，依法所附予的可以對票據(jù)債務人行使的權利。 9、 人壽保險 ：是指以保險人在一定時期或終身的死亡或生存為給付條件的一種保險。 10、 人身保險 ：是以人的壽 命和身體作為保險標的的一種保險。 二、簡答題 （一） 簡述公司公積金種類，并談談公積金提取應注意的問題。 參考答案： 首先，積金的種類包括： 1、法定公積金。公積金是公司為了預備彌補虧損和擴大生產(chǎn)規(guī)模在注冊資本之外準備的基金，公積金是注冊資本的儲備，也是公司對外承擔民事責任的增加的保障。公積金包括法定公積金和任意公積金兩種，其中法定公積金是指根據(jù)公司法第 177 條規(guī)定：公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的 10%列入公司法定公積金，并提取利潤的 5%至 10%列入公司法定公益金。公司法定公積金累計額為公司注冊 資本的 50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補上一年度公司虧損的，在依照公司的規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應當先以當年利潤彌補上年的虧損。 2、任意公積金。公司在稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，可以提取任意公積金。任意公積金由公司自行決定提取與否以及提取多少，其用途可以由公司自行決定，沒有法定限制。 其次，公積金的提取應該注意： 1、公司的公積金用于彌補公司的虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。股份有限公司經(jīng)股東大會決議將公積金轉(zhuǎn)為資本時，按股東原有股份比例派送新股或 者增加每股面值。但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的 25%。 2、公司彌補虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配。 3、股東會或者董事會違反公司法的規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 （二） 簡述公司合并、分立之法律后果。 參考答案： 1、合并各方的債權債務由合并后的公司繼承，債權人在時效內(nèi)的債權可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不 得以任何理由不履行自己的清償義務。 2、公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。債權人在時效內(nèi)的債權可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照公司法的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債權債務由分立后的各公司承擔連帶清償責任。 （三） 簡述擔任董事有什么資格限制。 參考答案： 公司法第 57 條規(guī)定，有下列情形的，不得擔任公司的董事： 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人； 因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑法，執(zhí)行期滿未逾 5 年，或者因犯罪被剝奪 政治權利，執(zhí)行期滿未逾 5 年； 擔任因經(jīng)營管理不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3 年； 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾 3 年； 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 公司法第 57 條還規(guī)定，公司不得違反上述規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派無效。 國家公務員不得兼任公司的董事。 2 （四）簡述債權人會議的決議方式。 參考答案： 企業(yè)破產(chǎn)法第 16 條第 1 款 規(guī)定，債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上，但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無擔保債權總額的三分之二以上。 由此可見，債權人會議的決議的通過，應當同時具備兩個條件： 第一，按人數(shù)計算，出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)贊成； 第二，按金額計算，一般情況下，贊成票所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上，但是，在通過和解協(xié)議的情況下，應當占這一總額的三分之二以上。 這里所說的 “ 過半數(shù) ” 不包括本數(shù)， “ 半數(shù)以上 ” 和“ 三分之二以上 ” 均包括本數(shù)。這里所說的 “ 債權額 ” ，指經(jīng)過債權人會議確認的金額。這里所說的 “ 無財產(chǎn)擔保債權總額 ” ，以債權人會議所確認的全部無擔保債權總額為準（無論其債權人是否出席會議）。 （五）簡述發(fā)行公司債券的程序 參考答案： 發(fā)行公司債券的程序： (1)股東會決議。股份有限公司、有限責任公司發(fā)行公司債券，由董事會制定方案，提交股東會審議并做出決議。國有獨資公司發(fā)行公司債券，應有國家授權投資的機構(gòu)或者國家授權的部門做出決定。 (2)申請。公司向國務院證券管理部門申請批準發(fā)行公司債券，應當提交下列文件：公司登 記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報告和驗資報告。 (3)報批。以公司的名義向國務院證券管理部門報請批準發(fā)行公司債券。國務院證券管理部門對符合公司法規(guī)定的發(fā)行公司債券的申請，予以批準；對不符合公司法規(guī)定的申請，不予批準。 (4)、批準。公司債券的發(fā)行規(guī)模由國務院確定。國務院證券管理部門審批公司債券的發(fā)行，不得超過國務院確定的規(guī)模。 (5)募集辦法。發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準后，應當公告公司債券募集辦法，載明下列主要事項：公司名稱；債券總額和債券票面金額；債券的利率；還 本付息的期限和方式；債券發(fā)行的起止日期；公司凈資產(chǎn)額；已經(jīng)發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；公司債券的承銷機構(gòu)。 (6)停止。對已經(jīng)做出的批準如果發(fā)現(xiàn)不符合公司法規(guī)定的，應予撤銷。尚未發(fā)行公司債券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行公司債券的，發(fā)行的公司應當向認購人退還所繳款項并加算銀行同期存款利息。 （六）簡述公司清算組在清算期間的職權。 參考答案： 清算組在清算期間行使下列職權： （ 1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債標和財產(chǎn)清單。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公 司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。 （ 2）通知已知的債權人，發(fā)布公告周知無法通知的債權人。 （ 3）處理與清算有關的公司未了結(jié)的業(yè)務。 （ 4）清繳公司拖欠未繳的稅款。 （ 5）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)。 （ 6）代表公司參與民事訴訟活動。 （ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。 （七）簡述合伙企業(yè)合伙人的忠實義務。 參考答案： 合伙企業(yè)合伙人的忠實義務包括以下三項： (1) 競業(yè)禁止 即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。依此類推，合伙人受他人委托，為他人經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，也應當在禁止之列。對此，合伙人可以在合伙協(xié)議中，加以明確規(guī)定。 (2) 交易禁止 即合伙人非經(jīng)合伙協(xié)議約定或者全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。因為，在多數(shù)情況下，交易雙方存在著利益沖突：交易條件越是有利于一方，就越是不利于另一方。一般認為，合伙人在同合伙企業(yè)進行交易，不可能最大限度地維護合伙企業(yè)的利益，甚至可能以犧牲合伙企業(yè)的利益來滿足自己的利益。所以，原則上 不允許合伙人同本合伙企業(yè)進行交易。但是，如果全體合伙人認為，合伙人同本合伙企業(yè)進行某種交易對本企業(yè)并無損害，甚至有利，則可以通過合伙協(xié)議或者其他形式予以同意。 (3) 對其他損害行為的禁止 即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。這實際上是除競業(yè)禁止和交易禁止之外的一般性規(guī)定。其精神是，凡是有損合伙企業(yè)利益的行為，例如玩忽職守，提交虛假帳目，隱瞞真實情況，在事務執(zhí)行中謀取私利，泄露企業(yè)商業(yè)秘密等等，均在禁止之列。 對于違反忠實義務的行為，合伙企業(yè)法規(guī)定了相應的制裁措施。該法第 68 條規(guī)定，侵占合伙企業(yè) 3 利益或者合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應當承擔返還和賠償損失的民事責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第 71條規(guī)定，合伙人違反本法第 30 條的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。 （八）簡述信息公開制度的基本要求 參考答案： 信息公開制度的基本要求： 1. 真實性。所謂真實性是要求所公開的信息內(nèi)容具有客觀性，所有信息均是實際發(fā)生或?qū)⒁l(fā)生的情勢，所有信息必須是確定的，不得虛構(gòu)或含有虛假內(nèi)容。為保證公開信息的真實性，證券法律制 度規(guī)定了以下幾個方面的具體內(nèi)容：第一，規(guī)定證券信息公開義務人承擔確保證券信息真實性的一般義務；第二，規(guī)定證券中介機構(gòu)承擔相應的協(xié)助義務；第三，確立信息披露義務人的法律責任制度；第四，規(guī)范了證券監(jiān)管機構(gòu)在證券監(jiān)管方面的職能。 2. 準確性。所謂準確性是指信息公開義務人所公告的信息資料必須準確無誤，不得存在模糊不清的語言使公眾對所公開的信息產(chǎn)生誤解，也不得作誤導性陳述。也即準確性要求對事實的陳述不存在缺陷。 3. 完整性。所謂完整性是要求信息公開義務人將能夠影響證券市場價格的信息以及投資者作出投資決策所必須的重 大信息全部予以公開。從性質(zhì)上講，所公開的信息必須是“重大”信息；從數(shù)量上講，所公開的信息必須能夠為投資者提供足夠的判斷依據(jù)。與重大遺漏相對應，“完整”要求將法定事項均予以記載并公開，否則信息披露義務人要承擔相應的法律責任。 4. 及時性。指信息公開義務人必須將法律法規(guī)規(guī)章所列舉的與證券發(fā)行交易有關的各種信息應法律規(guī)定的時間、程序和方式向證券管理部門報告，并按法律規(guī)定的時間和方式及時公告，從而確保廣大投資者獲取重要信息的平等性，防止內(nèi)幕交易等證券違法行為的發(fā)生。 三、論述題 （一）試述現(xiàn)代商法的提高經(jīng)濟效率原 則。 參考答案： 當事人只有在意志自由的情況下，才可能充分地發(fā)揮主觀能動性，以明智的決策和積極的努力，去謀求盡可能大的經(jīng)濟效益，法律應充分尊重當事人的意思自治。這樣的法律制度必須具備三個最基本的條件，一是產(chǎn)權的保護，二是信用的維護，三是交易的便捷。 1. 產(chǎn)權的保護。 按照當代經(jīng)濟分析法學創(chuàng)始人科斯教授的見解，產(chǎn)權的界定是市場交易的基本前提?？扑拐J為，經(jīng)濟系統(tǒng)中使用的資源幾乎都是稀缺的。市場的作用，就是通過價格機制，將資源分配給能夠最有效地使用資源（即運用資源取得最大效益）的人。資源的市場流動過程就是一個財 產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的過程。因此，實現(xiàn)這一過程，就必須界定產(chǎn)權和保護產(chǎn)權。 界定產(chǎn)權的意義在于確定交易者之間的利益邊界，同時通過適當?shù)臋嗬d體，實現(xiàn)相互間的利益交換和利益分配。 保護產(chǎn)權的意義在于使已經(jīng)界定的權利具有法律上的權威性。它使交易者產(chǎn)生這樣一種合理預期：在將來發(fā)生權利爭議或權利侵害時可以得到法律的保護。這樣，交易者就不必因為擔心將來可能發(fā)生的種種不利而放棄交易，或者為了避免這些不利而預支額外的成本。 2. 信用的維護 信用維護的意義在于節(jié)約信息的成本。現(xiàn)代的商事交易通常都是以未來的財產(chǎn)利益為對象的。正如美國著名法學家龐德所說： “ 在現(xiàn)代社會中，財富多半是由允諾構(gòu)成的。 ” 這種情況在資本市場和金融市場中表現(xiàn)尤為突出。人們在從事以未來利益為對象的交易時，不能不考慮這種收益取得的可能性。實踐中，要確切把握這種可能性需要大量的信息。而且，這些信息總是不可避免地帶有一定的或然性。對此，可選擇的替代工具就是信用。 法律對信用的維護作用主要表現(xiàn)為，利用人們趨利避害的本能，通過賦予違約者以不利后果并保護守約者獲取應得利益，來抑止違約和鼓勵守約，并通過這種行為導向使社會的信用意識得到加強。可以說，在商業(yè)社會中，信用的維護多半是依賴于 人們對法律后果的預知，而不是對高尚道德境界的追求。 3. 交易的便捷 交易便捷的意義在于節(jié)約時間成本。節(jié)約時間意味著減少費用和加快流轉(zhuǎn)。為此，現(xiàn)代商法主張盡可能地免除一切不必要的手續(xù)、限制和干預，使交易者以充分的自由空間?，F(xiàn)代商事立法大量采用任意性規(guī)范和彈性規(guī)則，體現(xiàn)了這樣一種思想：法律給予交易者必要的提示和指導，而具體交易條件和交易形式由他們自己決定。 （二）試述現(xiàn)代商法為實現(xiàn)交易便捷，采取的主要措施。 參考答案： （ 1）商事交易的技術手段。實現(xiàn)交易便捷有時要借助一定的技術支持，包括法律上的技術支持。例如 ，權利證券化和流通化（如股票、債券、匯票、支票），可以達到簡化手續(xù)，方便轉(zhuǎn)讓的目的。 4 （ 2）默示行為在商法上的法律效力。民法關于合同成立的規(guī)定一般不認為沉默能構(gòu)成承諾的意思表示。但是，在商法上，為了實現(xiàn)交易便捷，往往賦予沉默以積極的法律效果，即規(guī)定在一定情況下達到一定期限的沉默構(gòu)成同意。例如，德國商法典第 362 條規(guī)定，合同訂立過程中，如果受要約人是商人，而其業(yè)務涉及對他人事務的管理，那么在其不打算接受要約時，必須作出明確表示，否則，其沉默將被視為同意。 （ 3）商法上的證明形式自由。商事合同的證明形式比較 自由。商法并不以雙方簽署書面合同為唯一有效的證明形式；允許通過證據(jù)或者依據(jù)相關事實的推斷證明合同的存在。法國曾在 1980 年的一項法律中規(guī)定，對于商人，除非法律另有規(guī)定，商事合同可以通過各種方愛貓撲 般只要有證人證明即可。借助雙方當事人的來往信函、帳冊、副本等等，以及一切足資推斷的情況，都是可行的。但是，對于某些特定行為，法律要求采用書面形式，例如公司董事會決議、運輸合同。證明形式自由可能帶來一定的風險。 （ 4）商法上的短期時效。對于商事行為所生的債權，實行短期時效制度，可以達到促使當 事人迅速行使權利，了結(jié)債務的目的。在法國，商事合同的債權，消滅時效為 10 年，而民法上的消滅時效為 30 年。在我國，一般民事權利的訴訟時效為 2 年，而票據(jù)法規(guī)定的持票人對前手的追索權為 6 個月。我國保險法規(guī)定，被保險人從通知保險人發(fā)生保險事故之日起 3個月內(nèi)不向保險人提供各種有關文件和資料的，視為放棄索賠權。 （ 5）商事仲裁。商人們常常愿意將他們的商事糾紛提交仲裁。對于商人們來說，仲裁有如下好處：第一，迅速了結(jié)糾紛，這意味著可以減少訴訟成本和機會成本的損失；第二，請專家進行仲裁，這將使那些主要圍繞專門性、技術性問 題的糾紛能夠得到更公正的裁判；第三，為當事人保密，由于商事仲裁是不公開進行而且其案情不允許公布，這有利于防止當事人的信譽受到糾紛的影響。 （三）試述破產(chǎn)法上的債權人自治原則。 參考答案： 破產(chǎn)法上的債權人自治原則： 1、說明債權人自治的概念。債權人自治，是指全體債權人通過債權人會議，對破產(chǎn)程序進行中涉及債權人利益的各重大事項做出決定，并監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權利，以及保障這些權利實現(xiàn)的有關程序制度。實行債權人自治，是破產(chǎn)法的一項重要原則。 2、說明債權自治的意義。債權人自治原則是確定債權人會議地位的基本依據(jù)。根據(jù)這一原則，有關債權人權利行使和權利處分的一切事項，均應由債權人會議獨立地做出決議。債權人在債權人會議上應享有充分的自由表達和自主表決的權利。債權人會議做出的關于債權確認、與債務人和解、破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配等重大事項的決議，是程序進行的重要根據(jù)。債權人會議還應享有監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和處分的權利。 （四）試述追索權兩方當事人。 參考答案： 追索權涉及兩方當事人，追索權人和被追索人。 1追索權人 匯票上可 行使追索權的人有兩種，一為持票人，持票人為最初追索權人，當所持匯票不獲承兌或不獲付款，或有其他法定原因無從請求付款，或承兌時，持票人即可行使追索權。但持票人為發(fā)票人時，對其前手無追索權；持票人為背書人時，對其后手無追索權。我國票據(jù)法第 69 條規(guī)定：“持票人為出票人的，對其前手無追索權。持票人為背書人的，對其后手無追索權?！?二是因清償而取得票據(jù)的人。票據(jù)債務人（被追索人）清償了其后手（包括原追索權人）的追索金額后，便取得了持票人的地位，可以向其前手行使追索權，即再追索權。再追索權人包括：背書人、保證人和 參加付款人。我國票據(jù)法第 68 條第三款就有被追索人清償債務后，與持票人享有同一權利的規(guī)定。 2被追索人 即償還義務人，包括：（ 1）發(fā)票人。發(fā)票人負有擔保承兌和付款的責任，在匯票不獲承兌或不獲付款時，應負償還票據(jù)金額的義務。但發(fā)票人發(fā)票時，在匯票上作了免除擔保承兌記載的，持票人不得在到期日之前對其行使追索權。（ 2）背書人。背書人也同樣負有擔保承兌和付款之責，自然具有償還義務。同樣，如果背書人背書時，作了免除擔保承兌記載的，持票人不得對其行使期前追索權，如作了免除擔保付款記載的， 則其就不能為被追索人。（ 3）保證人。保證人與被保證人負同一責任，因而在追索過程中，也是被追索人。 四、案例分析 （一） 金泰戈斯有限責任公司、富麗商行和凱蕊有限責任公司三個股東共同出資設立一家有限責任公司，經(jīng)資產(chǎn)評估事務所的評估，金泰戈斯有限責任公司股東以自己的一幢工業(yè)用廠房所有權作價 3000 萬出資，而當時同樣的廠房市場價格約為 9000 萬元。但是，當時其他 5 股東為爭取公司注冊資金到位以及時取得公司登記，對金泰戈斯有限責任公司股東的出資價值沒有提出異議。公司經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權人不能得到完全清償，其律 師在法庭主張該公司的股東應當承擔清償責任，但是各股東以承擔有限責任為由拒絕承擔清償責任。 試分析： 1、 金泰戈斯有限責任公司股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？ 2、 資產(chǎn)評估事務所對其所作的資產(chǎn)評估應當承擔何種法律責任？ 3、 當公司清算時，債權人不能得到完全清償，能否要求股東清償？ 4、 股東的辯解有否法律根據(jù)？ 答題要點： （ 1）金泰戈斯有限責任公司股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，但是其出資額與真實市場價值相距過遠，有欺詐的嫌疑。 （ 2）資產(chǎn)評估事務所對其所作的資產(chǎn)評估應當承擔連帶法律責任 ，即當該 評估不真實導致公司的債權人損失時，要求評估者和被評估者必須承擔連帶責任。 （ 3）當公司清算時，債權人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償。 （ 4）股東的辯解沒有法律根據(jù)，因為公司法第 28 條規(guī)定，股東出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。 （二） 張德權欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示太度的方式不一樣。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依 據(jù)單國強從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。 入伙之事一直不能定下來，張德權想找他們再做一下工作。你認為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權才能被認為已成為新合伙人？為什么？ 參考答案： 霍光來和單國強的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字，所以還要再做其他幾個人的工作。因為。，合伙企業(yè)法第 44 條規(guī)定，新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 （三） 萬德福有限責任公司有大小股東 15 個，召開股東大會討論公司經(jīng)營問題，由于股東之間在經(jīng)營戰(zhàn)略方向上意見分歧，有的股東提出解散公司。 經(jīng)過表決， 11 個股東，代表了大多數(shù)的股份， 同意公司于 2001 年 12月 31 日解散。 由于股東們對公司已經(jīng)沒有興趣，又要過元旦和春節(jié)，直到 2002 年 3 月 1 日清算組成立。 3 月 15 日，清算組向有關債權人通報公司解散情況，要求申報債權。 債權人之一，冬利股份有限公司，了解到有關情況，感到清算組工作不規(guī)范，擔心自己的權益受到侵害，于是，就萬得福有限責任公司和清算組的做法以及清算組的職權向自己的律師咨詢。 如果你是該律師，如何就得福有限責任公司和清算組的做法以及清算組的職權作出回答？ 參考答案： 1、公司法第 190 條規(guī)定，公司可以由股東會決議解散，應當在 15 日內(nèi)成立清算組。清算組應當自成立之日起 10 日內(nèi)通知債權人，并于 60 日內(nèi)在報紙上至少公告 3次。債權人應當自接到通知書之日起 30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起 90 日內(nèi)，向清算組申報債權。 2、根據(jù)公司法第 193 條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權： （ 1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債標和財產(chǎn)清單。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。 （ 2）通知已知 的債權人，發(fā)布公告周知無法通知的債權人。 （ 3）處理與清算有關的公司未了結(jié)的業(yè)務。 （ 4）清繳公司拖欠未繳的稅款。 （ 5）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)。 （ 6）代表公司參與民事訴訟活動。 （ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。 （四） 圣雅詩有限責任公司有一座倉庫，董事會責成總經(jīng)理對倉庫投?；馂碾U。公司總經(jīng)理在福安保險公司陳述時稱倉庫堆放金屬零件和少量的潤滑油，沒有其他易燃易爆物品。福安保險公司以該倉庫處在居民區(qū)，周圍的火源比 較多，為安全起見，反復聲明易燃易爆物品與倉庫安全的意義。但圣雅詩有限責任公司總經(jīng)理稱沒有問題。福安保險公司遂與圣雅詩有限責任公司訂立了倉庫火災保險合同。在合同生效的第二個月，福安保險公司發(fā)現(xiàn)該倉庫里還堆放了 2噸石油液化氣，石油液化氣屬于高度危險物品，福安保險公司當即要求圣雅詩有限責任公司將石油液化氣立即轉(zhuǎn)移出去，但圣雅詩有限責任公司表示沒有其他倉庫存放，拒絕轉(zhuǎn)移石油液化氣，福安保險公司遂解除了該保險合同。 6 在合同解除的第三天，倉庫發(fā)生火災，損失 100 萬元。圣雅詩有限責任公司以保險合同是雙方簽訂的，福安保險公司 無權單方解除，所以合同繼續(xù)有效，福安保險公司應當賠償損失。 試分析： 1、圣雅詩有限責任公司投保時的陳述是否符合保險法的規(guī)定？ 2、福安保險公司在訂立保險合同時的說明有何意義？ 3、圣雅詩有限責任公司在倉庫里堆放石油液化氣屬于保險法規(guī)定的何種行為？ 4、福安保險公司能否單方面解除保險合同？ 5、圣雅詩有限責任公司能否要求福安保險公司賠償損失？ 答題要點： （ 1）圣雅詩有限責任公司投保時的陳述不符合保險法的規(guī)定，圣雅詩有限責任公司的經(jīng)理沒有將倉庫堆放石油液化氣的事實告知福安保險公司的行為，屬于故意隱瞞事實， 構(gòu)成足以影響保險人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU費率。 （ 2）福安保險公司在訂立保險合同時的說明符合保險法第 16 條的規(guī)定：訂立保險合同，保險人應當向投保人說明保險合同的條款內(nèi)容，并可以就保險標的或者被保險人的有關情況提出詢問。投保人故意隱瞞事實的，保險人可以解除合同。 （ 3）圣雅詩有限責任公司在倉庫里堆放石油液化氣屬于保險法規(guī)定的故意隱瞞行為。 （ 4）根據(jù)保險法第 16 條的規(guī)定，福安保險公司可以單方面解除保險合同。 （ 5）圣雅詩有限責任公司不能要求福安保險公司賠償損失，因為雙方之間已經(jīng)不存在保險關系。 （五） 金福股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會批準向社會公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額 4000萬元人民幣。成立二年來，經(jīng)營業(yè)績良好?，F(xiàn)公司股東大會決議申請公司上市。經(jīng)過注冊會計師事務所的審計，認為金福股份有限公司上市的條件不完全具備。金福股份有限公司董事會認為會計師事務所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務所，要求其出具一份有關公司上市的法律意見。 如果你是該證券律師事務所的律師，你認為在法律意見書中至少應當陳述哪些內(nèi)容？ 答題要點： 公司法規(guī)定的公司上市必須具備的以下 5 個條件： （ 1） 股票經(jīng)國務院證券管理 部門批準已向社會公開發(fā)行； （ 2） 公司的股本總額不少于人民幣 5000 萬元； （ 3） 公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利。 （ 4） 持有股票面值 1000 元以上的股東人數(shù)不少于1000人。向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的 25%以上；公司的股本總額超過人民幣 4 億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為 15%以上。 （ 5） 公司在最近三年內(nèi)無重愛貓撲 務會計報表無虛假記載。 其次，還應當指出該公司不符合法律規(guī)定的以下條件：第一，公司現(xiàn)有股本總額只有 4000 萬元，低于法定最低額；第二，公司開業(yè)僅兩年，未 達到規(guī)定的年限。 最后，應得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市，并針對上述問題提出建議：（ 1）增資擴股，將公司股本總額提高到 5000 萬元以上；（ 2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上 。 （六） 2001 年 6 月 7 日，劉德福為自己的貨車向保險公司投保了車輛損失險、第三者責任險和車上人員責任險，保險期限為一年。 2002 年 5月 30 日晚，保險公司接到被保險人的電話報案，聲稱他的車與一輛桑塔納轎車相撞，已向事故發(fā)生地的天津北區(qū)交警隊報了案。該保險公司當即決定派人去天津查勘現(xiàn)場。當業(yè)務員到達天津時，肇事車輛已被拖至天津市某汽車修理 廠修理。 經(jīng)了解，情況如下： 5 月 30 日，貨車行駛在北郊時，迎面駛來一輛桑塔納轎車。為躲避一個橫穿馬路的騎車人，貨車司機向左打方向盤過猛，轎車撞在貨車右腳踏板后彈出，撞在路邊的大樹上，驕車駕駛員和同車的一名乘坐人受傷。事故發(fā)生屬實，但交警隊尚未進行責任認定。 1 個月后，劉德福帶著各種證明和資料來這家保險公司辦理索賠手續(xù)，其中有出事經(jīng)過、事故責任認定書、損失賠償調(diào)解書、道路交通事故經(jīng)濟賠償憑證、協(xié)議書、醫(yī)院收據(jù)、車輛定損單等證明材料。保險公司內(nèi)勤人員在審核有關單證時，發(fā)現(xiàn)劉德福提供的天津北區(qū)交警隊的交通事故責 任認定書、調(diào)解書、經(jīng)濟賠償憑證上所蓋公章印模在幾個單證中的字體和顏色不一致，有異常。 保險公司決定派員再調(diào)查。業(yè)務員首先到達醫(yī)院，核實住院收據(jù)。經(jīng)過比較，劉德福提供的住院收據(jù)上的印章與該院住院處的收費印章差別很大。最后，該院出具了沒有開出劉德福所提供的兩張收據(jù)的證明。 隨后，公司的業(yè)務員又來到交警隊，對有關證明、憑據(jù)的真實性作進一步的調(diào)查。交警隊也出具了劉德福所提供的事故責任認定書、調(diào)解書和經(jīng)濟賠償憑證均為偽造的證明。 7 保險公司根據(jù)內(nèi)查外調(diào)的情況，依法做出了拒絕賠償?shù)奶幚頉Q定。 問： 1、什么是保險欺詐？ 2、根據(jù)教材談談保險欺詐及其法律后果。 3、保險公司是否有權拒付？ 參考答案： 1、被保險人或者受益人在未發(fā)生保險事故的情況下，謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金的請求的，保險人有權解除保險合同，并且不退還保險費，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。 2、故意制造保險事故的。投保人、被保險人或者受益人故意制造保險事故的，保險人有權解除保險合同，不承擔賠償或者給付保險金的責任，也不退回保險費，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。唯一例外的是在人身保險中投保人、受益人故意 造成被保險人死亡、傷殘或者疾病的，保險人不承擔給付保險金的責任。但是，投保人已經(jīng)交足 2 年以上保險費的，保險人應當按照合同的約定向其他享有權利的受益人退還保險單的現(xiàn)金價值。 虛報損失的。保險事故發(fā)生后，投保人、被保險人或者受益人以偽造、變造的有關證明、