略論對弱勢群體的法律保護(doc22).doc

略論對弱勢群體的法律保護內(nèi)容提要：“弱勢群體”是對在政治、經(jīng)濟、文化以及生理健康等方面處于弱勢地位的人群的總稱，其缺乏組織資源、經(jīng)濟資源和文化資源的占有能力。弱勢群體的成因既有先天因素，亦有后天社會因素?，F(xiàn)有法律不足以保護其利益，故需探求新的保護機制和方式。在法律理念更新的基礎(chǔ)上，采取多方位、多層次的保護措施，完善保護弱勢群體的法律體系，方能實現(xiàn)社會的實質(zhì)公平。主題詞：弱勢群體法律保護法律體系社會法在我國，“弱勢群體”的產(chǎn)生根源于市場經(jīng)濟的逐步發(fā)展和社會結(jié)構(gòu)的急劇轉(zhuǎn)型。弱勢群體的大量存在表明我國社會兩極分化的現(xiàn)象日趨嚴重，并已成為妨礙社會公平實現(xiàn)的重大障礙，影響社會穩(wěn)定與社會發(fā)展，已經(jīng)引起了社會各界的廣泛關(guān)注，因此，深入研究當代中國的弱勢群體問題，構(gòu)筑弱勢群體的社會支持網(wǎng)絡(luò)，尤其是法律保護機制，具有重大的現(xiàn)實意義。一、“弱勢群體”的涵義以及具體構(gòu)成（一）“弱勢群體”的涵義目前，我國學術(shù)界對于“弱勢群體”沒有統(tǒng)一認識。學者們根據(jù)自己的研究，從不同的角度對弱勢群體進行各自的界定。有的學者從經(jīng)濟能力角度，認為“弱勢群體是由于各種外在和內(nèi)在原因、抵御自然災害和市場風險的能力受到很大限制、在生產(chǎn)和生活上有困難的人群”。有的學者從政治和法律角度，認為“弱勢群體是一個相對概念，是在經(jīng)濟、文化、體能、智能、處境等方面，與另一部分人相比處于相對不利地位的一部分人”?！叭鮿萑后w”作為一個集體名詞、抽象名詞不是一個嚴謹?shù)姆▽W范疇，更多地屬于社會學領(lǐng)域?！叭鮿荨笔窍鄬τ凇皬妱荨倍缘?。因此，“弱勢群體”就是一個相對概念，是對社會人群根據(jù)一定標準進行比較的結(jié)果，在此意義上，“弱勢群體”是對在政治、經(jīng)濟、文化以及生理健康等方面處于弱勢地位的人群的總稱。我國正處于社會轉(zhuǎn)型和改革時期，各方面的社會保障問題突出，弱勢群體特別需要扶持和保護，應(yīng)當對其具體范圍有清醒的認識和研究，既不能不當?shù)財U大其范圍，以致真正的弱勢群體被忽視，也不能人為地縮小弱勢群體的范圍，從而不利于科學決策和立法，并最終造成社會不穩(wěn)定。（二）“弱勢群體”的具體構(gòu)成社會中哪些人屬于弱勢群體而應(yīng)受到公共政策的扶助呢？依據(jù)什么標準來確定弱勢群體的范圍？根據(jù)不同的標準可以劃分出不同的弱勢群體范圍，但如果劃分標準不科學，將導致不當?shù)財U大或縮小弱勢群體的范圍，違背保護弱勢群體的初衷。因此，應(yīng)參考其他國家在社會文明進步過程中的經(jīng)驗并結(jié)合我國的國情來加以認定。弱勢群體一般來說是由特殊的生理、心理特點而決定的自身力量弱小或不足的人群。因此，弱勢群體的確定標準應(yīng)是客觀的。依據(jù)客觀社會現(xiàn)實導致的處于弱勢地位的人不同于因主觀原因而處于不利地位的人。目前理論界對弱勢群體并沒有統(tǒng)一的界定，根據(jù)我國使用該詞語的時間及場合，可以清晰地看到弱勢群體是隨著我國社會主義經(jīng)濟建設(shè)的發(fā)展和經(jīng)濟體制的改革以及對外開放而逐步產(chǎn)生的，它是社會各種利益相互作用的必然結(jié)果?？v觀學者們的論述，可以大致地將下列人員納入弱勢群體的范疇：1.未成年人。未成年人是指未滿18周歲的自然人，其從生理到心理都還處于生長發(fā)育期，自我保護的意識、力量均有限，相對于成年人而言，屬于明顯的弱者。2.老年人。老年人在我國主要是指年滿60周歲的男人或年滿55周歲的女人，他們的生理機能與此前相比，有很大的下降，在生活自理能力和獨立維持生計的能力方面不可避免地要依賴他人或社會，需要全社會的關(guān)心與保護。與青壯年相比，他們屬于明顯的弱勢群體。3.殘疾人。殘疾人是指在心理、生理、人體結(jié)構(gòu)上，某種組織、功能喪失或不正常，全部或部分喪失以正常方式從事某種活動能力的人們。他們需要社會提供全方位的便利，給予關(guān)懷和保護。與心理、生理健全的人相比，他們處于弱勢地位，在各種競爭活動中，他們的利益很難得到有效保護。4.婦女。婦女由于其生理特點和肩負的哺育人類后代的責任，與男性相比處于弱勢地位，尤其是在就業(yè)方面。故應(yīng)將其歸入弱勢群體，照顧其特殊性。5.失業(yè)人員。失去工作的勞動者喪失維持生活需要的經(jīng)濟來源，其生命處于受威脅狀態(tài)，是市場經(jīng)濟社會中不可避免的弱勢群體。6.進城務(wù)工的農(nóng)村勞動者。他們雖然可以找到工作，但工種一般較辛苦，城市人不愿從事的工作通常由他們承擔。在法律上，他們的權(quán)益保護規(guī)定不足，幾乎不享受社會保障待遇。在社會地位上，明顯受到歧視。7.從事農(nóng)業(yè)勞動的農(nóng)村勞動者。由于我國長期實行的城市傾斜政策導致農(nóng)村發(fā)展滯后，制度上的藩籬造成社會的進步不能良性互動地帶動農(nóng)村的發(fā)展?！稗r(nóng)民”成了劣等人的代名詞，也成了最底層的弱勢群體。農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責任制曾經(jīng)激發(fā)了農(nóng)村勞動者的生產(chǎn)積極性，但此制度所帶來的激勵僅僅持續(xù)了五六年的時間，隨著農(nóng)用物資價格不斷上漲，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)成本的增大，農(nóng)業(yè)收益越來越低，甚至入不敷出，城鄉(xiāng)差距進一步擴大，1978年，我國城鄉(xiāng)人均收入之比是2.4：1，1993年縮小到1.7：1，但1997年又擴大到2.5：1，2000年擴大到2.79：1，達到歷史上的新水平。上述弱勢群體在整體上具有經(jīng)濟收入低、政治影響力低、心理壓力大、社會疏離感強等特征。弱勢群體問題的日益突出，違背了社會公正原則，不符合法之正義的要求?！罢x是社會制度的首要價值，正像真理是思想體系的首要價值一樣在一個公正的社會里，平等的公民自由是確定不移的，由正義所保障的權(quán)利決不受制于政治的交易和社會利益的權(quán)衡?！币虼耍瑧?yīng)根據(jù)弱勢群體的成因，研究不同的法律制度，以拓寬其擺脫弱勢的渠道，從而保持社會穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā)展。二、弱勢群體產(chǎn)生的原因在現(xiàn)實生活中，人們總會因這樣或那樣的原因而形成為相對強勢或弱勢的主體，這些原因主要有：（一）存在隸屬關(guān)系并不單單身份關(guān)系會產(chǎn)生隸屬關(guān)系，某些契約關(guān)系同樣可以產(chǎn)生隸屬關(guān)系。勞動關(guān)系即屬此例，雖然勞動者有出賣或不出賣自己勞動力的自由，但是正如哈耶克所言“我們可能是自由的，但同時我們也可能是悲苦的”，由于不是“高度理想”的“強有力的智者”，為了擺脫這種“悲苦”的境況，勞動者通常是不得不成為一名被雇傭者，由此雇主獲得了對勞動力的支配權(quán)，同時，也獲得了對勞動者的支配權(quán)，隸屬關(guān)系也就形成了。（二）信息不對稱雖然在某些社會關(guān)系中，當事人并不存在隸屬關(guān)系，但由于對信息掌握的程度不同，造成二者地位實際上的不平等。例如，在消費關(guān)系中，消費者與經(jīng)營者是合同關(guān)系中的平等主體，但由于信息在兩者之間的分布不均衡，作為自然人的消費者所掌握的商品和服務(wù)的信息是非常有限的，經(jīng)營者對其商品、服務(wù)的信息的提供卻占據(jù)主動。消費者獲得的關(guān)于商品、服務(wù)的信息的多少取決于商家的行為，提供多少、怎樣提供都不受消費者制約。因此，雙方實際地位并不平等。（三）經(jīng)濟力量的差距在原始社會以后，貧富差距甚至貧富懸殊始終與人類相隨。在現(xiàn)代社會，隨著具有強大經(jīng)濟力量的壟斷組織的出現(xiàn)，現(xiàn)實社會中與之相對應(yīng)的其他經(jīng)營者和消費者的經(jīng)濟力量根本無力與之抗衡。（四）自然原因和傳統(tǒng)影響婦女、兒童、老人、殘疾人往往是社會中的弱者， 雖然其中也不乏佼佼者，但整體而言，由于生理方面的自然原因甚至傳統(tǒng)社會中的觀念、歧視，他們往往在體力、智力、機會等方面處于不利地位。在追求正義和平等的法治社會中，我們應(yīng)如何面對這些由于種種原因而成為弱勢群體的人，如何去實現(xiàn)對公民人權(quán)和自由的保障呢？筆者認為，應(yīng)當按照實質(zhì)正義的理念，對相同的人相同對待，對不同的人不同對待。應(yīng)該以傾斜保護的原則來對待弱勢群體，從各方面給予他們特殊的保障，即傾斜立法、保護弱者，以此矯正失衡的強弱地位，實現(xiàn)實質(zhì)意義上的公平與正義。同時，這種傾斜保護也并不是毫無節(jié)制的，一方面這種保護要使社會弱者的利益得到保障，另一方面也要允許當事人有相對的意思自治，而不是損害優(yōu)勢者以確保弱勢者獲利。應(yīng)在實現(xiàn)公平的同時，兼顧效率，防止陷入平均主義的泥坑。（五）不良的制度影響制度的好壞直接影響人們的社會地位和個人發(fā)展的機會。因此，作為一個現(xiàn)代國家，其法律制度和公共政策的制定都必須從人文關(guān)懷的角度出發(fā)，盡可能地避免人為地制造弱勢群體。三、對弱勢群體進行法律保護的理論分析從人道主義的角度來看，法律對弱勢群體作特別的保護，是出于一種對弱勢群體的人道主義關(guān)懷。弱勢群體之所以要得到社會的特殊保護，是因為它們相對于其他群體而處于一種權(quán)能較低的相對不對等狀態(tài)。在這種不對等狀態(tài)中，弱勢群體往往受到不公平對待而導致自身權(quán)益被違法者不合理侵害，或者非自身原因造成的失去工作機會而危及生存。因此，政府和社會應(yīng)當給予弱勢群體更多的保護，即“國家要對國民最低限度的象人那樣的生活實施保障”。從法律自身的角度來看，保護弱勢群體的本質(zhì)，就是體現(xiàn)憲法和法律的公平和平等原則，也是對法律的正義本質(zhì)的具體實行。正義包括形式正義和實質(zhì)正義?！胺擅媲叭巳似降取笔切问秸x的典型表述，但我們必須看到社會中每個人的天賦、能力、性格等造成的綜合能力是有差別的，僅有形式上的平等，可能會造成結(jié)果上的極不平等，這不是有理性的人類所應(yīng)追求發(fā)展的目的。因此，要求我們在形式平等的基礎(chǔ)之上，對弱勢群體實行有差別的傾斜保護，以矯正形式正義的不足，體現(xiàn)法律對實質(zhì)正義的追求。從社會經(jīng)濟發(fā)展的角度來看，一個社會如果忽視了絕大多數(shù)主體的發(fā)展和經(jīng)濟狀況的改善，固然不會獲得長足的發(fā)展。即使是在短期內(nèi)獲得了較快的發(fā)展，最終也會停滯不前，但與此同時，弱勢群體對社會的貢獻也是不應(yīng)忽視的。因此，應(yīng)對其進行特殊保護。從社會穩(wěn)定的角度來看，如果貧富差距擴大到使一部分人無法正常生活的程度，尤其是當這部分人占大多數(shù)時，社會就會畸形發(fā)展，政府的可信任程度就會降低，社會犯罪率就會急劇攀升，從而導致不穩(wěn)定因素的產(chǎn)生。因此，加強對弱勢群體的法律保護有利于遏制貧富差距的加大，維護社會秩序的穩(wěn)定?？傊?，完善保護弱勢群體的法律體系，對我國人權(quán)狀況的改善、經(jīng)濟的發(fā)展、市場經(jīng)濟體制的建立和完善、法治國家的建設(shè)等均具有基礎(chǔ)性作用。四、弱勢群體的保護現(xiàn)狀與不足新中國建立后，我國在社會保障方面曾做出了不少規(guī)定，在很大程度上保障了城市弱勢群體的利益。951年公布了勞動保險條例，并于1953年修改；965年出臺了關(guān)于精簡退休的老職工生活困難救濟問題的通知；1978年又出臺了關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法；同年頒布了關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法；1990年制定了殘疾人保障法；997年制定了老年人權(quán)益保障法。為了建立與市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的社會保障體系，國務(wù)院先后制定了關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定（1997年）、關(guān)于實行企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險省級統(tǒng)籌和行業(yè)統(tǒng)籌移交地方管理有關(guān)問題的通知（1998年）、失業(yè)保險條例（1998年）、社會保障費征繳暫行條例（1999年）等。在國有企業(yè)改革的同時，為了確保城市貧困人口的生活，政府采取了強有力的“低?！贝?從上述立法來看，我國對弱勢群體的保護仍存在嚴重不足：1.適用對象非常狹窄。不論在立法上，還是在實踐中，受上述法律保護的，都是城市的老年人、婦女、殘疾人、失業(yè)人員、退休人員，缺乏保障的普遍性，對我國最需要保障的農(nóng)村勞動者則幾乎沒有任何保障。2.對權(quán)利的規(guī)定過于籠統(tǒng)，可操作性不強。法條的用語多屬于原則性的宣示，缺乏程序性保障。實體權(quán)利沒有實現(xiàn)的程序等于一紙空文。因此，對任何問題的解決，立法不是最終目的，立法只是解決問題的第一個環(huán)節(jié)，更重要的是法的實施。3.在觀念上，只是從整體上重視弱勢群體，而缺乏對弱勢個體切實利益的人文關(guān)懷。真正保護了每一個弱勢個體的利益，也就實現(xiàn)了對弱勢群體的保護目的。五、在當前我國特殊的社會背景下，如何保護弱勢群體我國目前正處于特殊的歷史時期，一方面，經(jīng)濟體制處于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌過程中，原有機制的失效，新的機制尚未形成，造成新增弱勢群體，如效益不好或破產(chǎn)的國有企業(yè)的下崗失業(yè)人員；另一方面，舊機制中的不合理的制度依然禁錮著原有的弱勢群體，并加劇其弱勢程度，如農(nóng)村勞動者在公共設(shè)施、社會保障、遷徙自由、接受教育的機會等方面仍然與城市居民有較大的差距。規(guī)則上的不統(tǒng)一導致的不公平是人們所不能接受的。也可以說，我們還遠遠沒有完成進步社會“從身份到契約的運動”，因此，筆者認為，我國對弱勢群體的保護，不能套用發(fā)達國家目前的做法。我國對弱勢群體保護的法律體系構(gòu)建不能操之過急，好高騖遠，相反，應(yīng)腳踏實地，一步一步地構(gòu)筑，并不斷發(fā)展。具體應(yīng)從以下五個方面去努力：（一）廢除制度的藩籬，使所有勞動者享受平等的國民待遇，實現(xiàn)“法律面前人人平等”的形式正義，保護基本人權(quán)。這是我國完成進步社會運動的必經(jīng)之路和必然結(jié)果，也是實現(xiàn)對弱勢群體特殊保護的前提，沒有所有公民的國民待遇就沒有對弱勢群體的法律保護。在我國大量存在身份歧視、所有制歧視、戶籍歧視等各種歧視的情況下，提出這一觀點，是非常沉重的。這些歧視在我國已經(jīng)形成了根深蒂固的觀念，人們行為中有意無意地以此為標準進行判斷。例如，交通事故的賠償，在同等條件下，城市人的賠償額比農(nóng)村人的賠償額要高出很多，而且是有法律依據(jù)的，很多人也認為是理所當然的。筆者不禁要問，生命有貴賤之分，這對嗎？法律肯定這樣的制度是合理的嗎？很多人接受這種規(guī)定，政府的交通管理部門也在執(zhí)行這一規(guī)定，而面對如此不公的制度的農(nóng)村人卻投告無門。又如外地人到深圳要辦理邊境證，其實同樣是一種非國民待遇。只要類似的情況存在，必然存在特權(quán)，必然存在不平等待遇，而希望保護弱勢群體，首先應(yīng)消滅特權(quán)，在政治、經(jīng)濟、文化、社會等各個領(lǐng)域內(nèi)實行國民待遇。（二）構(gòu)建多層次立體化的法律保護體系，并針對不同的弱勢群體制定不同的傾斜保護制度。當上述國民待遇基本實現(xiàn)之后，即完成了“從身份到契約”的立法過程，消除了人為的不平等因素之后，即應(yīng)對客觀的不平等因素進行研究分析，結(jié)合社會經(jīng)濟的發(fā)展，進行新的按身份合理立法，矯正形式正義的不足。第一，憲法中應(yīng)明確規(guī)定對弱勢群體保護的根本性原則。第二，基本法應(yīng)規(guī)定弱勢群體的范圍、適用于所有弱勢群體的一般制度。筆者建議制定社會法總綱作為弱勢群體保護的基本法。第三，不同弱勢主體保護的特別法。由于不同的弱勢主體成因不同，需要保護的范圍和領(lǐng)域以及保護方式亦不相同，因此應(yīng)制定單行的特別法加以保護。對農(nóng)業(yè)勞動者的保護，應(yīng)制定農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)促進法，促進農(nóng)業(yè)的發(fā)展，保護其經(jīng)濟利益；制定農(nóng)村社會保障法，當其面臨各種勞動風險時，能夠從政府和社會獲得維持其基本生活所需要的物質(zhì)幫助。對于所有貧困人口，不論城市、農(nóng)村一律享受“低?！闭咭?guī)定的救濟金。對于失業(yè)人員，應(yīng)建立更加完善的失業(yè)保險制度。值得注意的是，目前城市存在雙軌制，當勞動者失業(yè)時，既享受低保待遇，又可以領(lǐng)取失業(yè)救濟金。這種做法的弊端已經(jīng)顯露出來，有些勞動者失去工作之后，并不急于提高自身的勞動能力，尋找新的工作，而是享受雙重的保障待遇。失業(yè)救濟金領(lǐng)取期限屆滿后，就永久進入享受低保待遇的大軍，從而導致社會救濟的財政負擔過重。對于老年人、婦女、兒童、殘疾人等弱勢群體可以在現(xiàn)有立法的基礎(chǔ)上加以完善，增強其可操作性，實現(xiàn)其法律權(quán)益。（三）從重視實體保護發(fā)展到實體保護和程序保護并重。沒有實體規(guī)定，導致法律漏洞，使程序保護缺乏實體法律依據(jù)。但若僅有實體規(guī)定而沒有程序保障，弱勢群體的實體權(quán)益將無異于畫餅充饑，所有立法活動的價值將無法實現(xiàn)。因此，在不斷呼吁新的立法的同時，更要顧及法的實施狀況。一個良好的法律實現(xiàn)機制可以彌補立法的不足，因此，筆者認為，健全法律實現(xiàn)機制是保護弱勢群體的迫切需要。一方面，司法行政機關(guān)應(yīng)依法切實履行其對弱勢群體的保護職責，另一方面，在司法程序中必須確保程序公正，并以最后所達到的保護效果為評價依據(jù)。也就是說，不僅要作出公正的判決，更要使該判決得到執(zhí)行，不能執(zhí)行的判決同樣是毫無價值的。如果好的制度不能切實執(zhí)行或者公正的判決由于執(zhí)行難而不了了之，將會造成嚴重的后果，不僅弱勢群體的權(quán)益落空，更會損害司法的權(quán)威性，降低民眾對政府的信任度。（四）尋求多層次的保護途徑和方法。當基本的平等保護實現(xiàn)后，對于弱勢群體，在傾斜保護的原則下，還需進一步尋找切實可行的保護方法。從保護主體而言，主要有宏觀層次的國家保障、中觀層次的團體保障以及微觀層次的自我保護三種途徑。作為宏觀層次的國家保障應(yīng)當是一種底線控制，這是一種有限度的保障，即防止嚴重的物質(zhì)匱乏的保障，以確保每個人維持生計的某種最低需要。作為社會管理者的政府，從任何角度上講，都應(yīng)該對弱勢群體給予必要的關(guān)注，給予其基本的保障。這主要體現(xiàn)為司法行政保護和司法保護。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)允許其團結(jié)起來，組成各自的社會團體，使其能夠表達自己的利益訴求，從而增強其力量，并逐步改變?nèi)鮿莸匚?。在這個方面，各國往往是通過立法來保障弱勢群體的“集體行動權(quán)”。在我國，弱勢群體的組織不多，主要有消費者協(xié)會、婦女聯(lián)合會、老年人協(xié)會、工會、殘疾人聯(lián)合會等，應(yīng)充分發(fā)揮他們的積極作用，依法保護弱勢群體。筆者認為， 農(nóng)村勞動者也應(yīng)建立自己的團體，以便在稅費負擔、土地承包權(quán)利、金融和技術(shù)服務(wù)、司法審判等活動中提供充分表達的渠道和機制。農(nóng)村勞動者作為一個組織上高度離散、經(jīng)濟上處于弱勢的群體，最容易受到謠言和邪教的蠱惑，也最容易成為極端人物的社會基礎(chǔ)?！稗r(nóng)村不穩(wěn)定，整個政治局勢就不穩(wěn)定?！币虼?，應(yīng)建立農(nóng)村勞動者組織，充分發(fā)揮其代表、維護、實現(xiàn)農(nóng)民利益的作用。這對保障農(nóng)村勞動者利益，打擊農(nóng)村基層組織中的違法、腐敗行為，緩沖其與黨和政府的矛盾都是十分有利的。10（五）促使并幫助弱勢群體的每一個成員樹立自我保護意識，并勇于實踐。弱勢群體既要了解自身的權(quán)益，更要在權(quán)益被侵害時，理直氣壯的為爭取權(quán)利而斗爭，并且在法律上應(yīng)允許自力救濟。這是最直接的救濟，也是權(quán)利人的當然權(quán)利。當弱勢群體的人身權(quán)受到侵害時，權(quán)利人和侵權(quán)人之間的權(quán)利處于失衡狀態(tài)?；謴投咧g的利益平衡狀態(tài)，有兩種方式：一是公力救濟，即通過強制機關(guān)依法定程序加以救濟；二是自力救濟?，F(xiàn)實法律中，往往重視公力救濟，禁止自力救濟，在法的實現(xiàn)程度較低的情況下，公力救濟不能完全及時地保護受害人，故受害人的自力救濟若為法律所禁止，其結(jié)果只能白白地受侵害而無任何補救辦法。因此，筆者認為應(yīng)在特定條件下，承認自力救濟的合法性。目前我國法律對此沒有規(guī)定，是一個法律漏洞。但在國外以及我國臺灣地區(qū)的民法典和其他法律中都有相關(guān)規(guī)定。如德國民法典第229條規(guī)定：“為了自助而扣押、損毀或者損壞他人之物的人，或者為了自助而扣留有逃亡嫌疑人的債務(wù)人，或者制止債務(wù)人對有義務(wù)容忍的行為進行抵抗的人，如果未能及時獲得