【課題研究結(jié)題報告】大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究

全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 1 課題名稱： 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 課題批準(zhǔn)號： 題級別： 教育部重點課題 學(xué)科分類： 教育經(jīng)濟與管理 課題鑒定日期： 2011 年 3 月 課題負責(zé)人： 張勇 華東理工大學(xué) 主要成員： 朱軍文、劉金祥、黃曉星 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 2 研究總報告 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 序言 自上世紀 90 年代以來，大學(xué)生“就業(yè)難”問題凸顯，成為社會關(guān)注的民生熱點。我國每年有 600 多萬畢業(yè)大學(xué)生，他們都要面臨著從畢業(yè)到就業(yè)、從學(xué)校到社會的過程。缺乏實踐經(jīng)驗已成為大學(xué)生就業(yè)的“短板 ”。中國社科院 2009年社會藍皮書指出，雖然近年來國家政府采取了一系列促進高校畢業(yè)生就業(yè)的措， 但是由于 金融危機 、高校擴招、地區(qū)差異、 市場 競爭等因素的影響 ，許多地方 高校的 畢業(yè)生 著日益 嚴峻的就業(yè)形勢 ， 初職的平均工資水平呈下降趨勢， 就整體大學(xué)生群體來說，“就業(yè)難”的問題在短期內(nèi) 難以緩解。 多年來，黨和國家高度重視，每年都制定出臺新的政策和措施，著力緩解和解決大學(xué)生“就業(yè)難”問題 ， 把解決高校畢業(yè)生的就業(yè)問題作為工作重點。 而對于 高校畢業(yè)大學(xué)生 來說。 在 當(dāng)前 社會競爭日趨激烈、就業(yè)環(huán)境難以改觀背景下，從自我做起，積極適 應(yīng)人才市場的實際需求，通過社會 實踐活動“苦練內(nèi)功”，增強就業(yè)能力，就成為突破自身“就業(yè)難”困境的重要路徑。 而實習(xí)就是大學(xué)生從學(xué)校走向社會工作崗位的過程中的重要一環(huán)，在積累實踐經(jīng)驗、增強應(yīng)用技能、提高就業(yè)能力、獲得競爭優(yōu)勢、從而促進大學(xué)生就業(yè)方面具有十分重要的作用。 目前， 實習(xí) 越來越受到大學(xué)生、高校和用人單位 各方面 的重視，也成為在校大學(xué)生學(xué)習(xí)和畢業(yè)大學(xué)生就業(yè)過程中必不可少的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。 然而， 伴隨著我國大學(xué)生 “就業(yè)難”問題日益嚴峻，“實習(xí)難”的問題也愈加顯現(xiàn)。從“實習(xí)難”和“就業(yè)難”的關(guān)系上看，嚴峻的就業(yè)形勢造成 大學(xué)生就業(yè)競爭前移，兩者互為影響，容易惡性循環(huán)。實踐中，大學(xué)生實習(xí)“僧多粥少”矛盾突出，實習(xí)學(xué)生與實習(xí)崗位比例嚴重失調(diào)，實習(xí)競爭的激烈程度不亞于找工作，有的地方甚至出現(xiàn)實習(xí)生與畢業(yè)生“搶飯碗”的情況。同時，實踐中 侵犯大學(xué)生實習(xí)權(quán)益的違法犯罪現(xiàn)象也趨于嚴重，而相關(guān)教育和勞動法律法規(guī)缺乏相應(yīng)的保障和救濟，實習(xí)大學(xué)生已與農(nóng)民工一樣成為社會弱勢群體 ?！皩嵙?xí)難”問題必然造成難以進行正常實習(xí)或?qū)嵙?xí)效果難以達到的大學(xué)生實踐經(jīng)驗缺乏，就業(yè)能力降低，增加了其就業(yè)的壓力和難度，成為制約人才培養(yǎng)和成長的瓶頸。因此，要從根本上克服 和解決“就業(yè)難”，就必須著眼于兩者的內(nèi)在聯(lián)系，在改進和完善大學(xué)生實習(xí)制度規(guī)范上尋找突破點，積極尋求規(guī)范和保障大學(xué)生實習(xí)、克服“實習(xí)難”的法律對策。在大學(xué)生實習(xí)制度構(gòu)建方面，將促進就業(yè)作為實習(xí)立法的基本理念和價值目標(biāo)，通過實習(xí)提高大學(xué)生的就業(yè)能力，為促進大學(xué)生就業(yè)打通治本之道。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 3 內(nèi)容 摘要 伴隨著 我國高校畢業(yè)生 嚴峻的 “就業(yè)難”問題，大學(xué)生“實習(xí)難”問題日益突出。著眼 實習(xí)和就業(yè)之間 的內(nèi)在聯(lián)系， 尋求 規(guī)范和保障大學(xué)生實習(xí)的制度對策，突破大學(xué)生“實習(xí)難”困境， 能夠從根本上 促進大學(xué)生就業(yè) 。 內(nèi)容要點如下： （ 1）大學(xué)生實習(xí) 包 括 教學(xué)實習(xí) 、 帶薪實習(xí) 和就業(yè)見習(xí)三種形式 ， 不同 實習(xí)形式的法律關(guān)系 性質(zhì)也是不同的，教學(xué)實習(xí)屬于教育管理關(guān)系，帶薪實習(xí)具有教育管理關(guān)系和事實勞動關(guān)系 雙重性質(zhì) ，而就業(yè)見習(xí)則是一種非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系 。 （ 2） 我國大學(xué)生實習(xí)中存在著 單位難找、效果難體現(xiàn)、 權(quán)益難保障 的“實習(xí)難“ 問題， 從 實習(xí)關(guān)系主體來看存在 高校管理、實習(xí)單位、實習(xí)學(xué)生等 原因 ， 在 法律 層面 存在 著 實習(xí)規(guī)范立法缺失和實習(xí)權(quán)益保障不足 的原因 。 （ 3） 在實習(xí)立法上 ， 應(yīng)充分借鑒 國外先進教育實習(xí)制度 經(jīng)驗 ， 在廣東省實習(xí)地方立法基礎(chǔ)上， 制定適用 全國 的大學(xué)生實習(xí) 專門法律， 并 以此為核心構(gòu) 建 內(nèi)外部制度銜接協(xié)調(diào)的 實習(xí)法律制度體系。（ 4） 大學(xué)生實習(xí)立法應(yīng)當(dāng)確立 共同支持 、 權(quán)責(zé)明確 、 自愿協(xié)商 、 對接就業(yè) 的原則和規(guī)則，明確高校、企業(yè)、政府等 實習(xí)各方 主體的權(quán)利和義務(wù)，建立和健全大學(xué)生實習(xí)管理、服務(wù)和責(zé)任機制。 （ 5） 針對實習(xí)大學(xué)生的社會弱勢地位， 應(yīng)當(dāng) 確立傾斜保護大學(xué)生實習(xí)權(quán)益理念 ， 完善勞動立法和司法， 切實 保障實習(xí)大學(xué)生的勞動權(quán)益，實行 實習(xí) 社會保險救濟 制度， 加大對 實習(xí)侵權(quán)的刑事 追究 力度 ， 加強實習(xí)維權(quán)的預(yù)防與宣傳教育 。 內(nèi)容結(jié)構(gòu) 圖 大學(xué)生實習(xí)權(quán)益法律保障問題研究 理論研究 重心論 系統(tǒng)論 大學(xué)生實習(xí)的法律關(guān)系研究 大學(xué)生實習(xí)權(quán)益的法律保障 比較研究 統(tǒng)計資料研究法 橫向比較法 縱向比較法 歐洲 大學(xué)生實習(xí)及權(quán)益保障制度 美國大學(xué)生實習(xí)及權(quán)益保障制度 日本大學(xué)生實習(xí)及權(quán)益保障制度 日本創(chuàng)業(yè)風(fēng)險投資福利經(jīng)濟學(xué)分析 實證 研究 實地 調(diào)研法 訪問研究法 抽樣調(diào)查研究法 統(tǒng)計分析法 大學(xué)生實習(xí) 及權(quán)益保障一般調(diào)查 實習(xí)侵權(quán)違法犯罪 典型個案分析 對策研究 教育法學(xué) 勞動法學(xué) 社會保障法學(xué) 刑法學(xué) 大學(xué)生實習(xí)法律制度及相關(guān)政策 大學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的宏觀 對策 大學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的微觀 對策 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 4 主體部分 目錄 1. 研究問題 究目的 和 研究意義 究假設(shè) 和 核心概念 2. 研究背景和文獻綜述 論基礎(chǔ) 關(guān)研究成果 3. 研究程序 究設(shè)計 和 研究對象 究 方法 和 技術(shù)路線 4. 研究發(fā)現(xiàn)或結(jié)論 學(xué)生實習(xí) 的 法律關(guān)系 性質(zhì) 學(xué) 實習(xí) 及其 法律關(guān)系 性質(zhì) 薪 實習(xí) 及其法律關(guān)系性質(zhì) 業(yè)見習(xí) 及其法律關(guān)系性質(zhì) 學(xué)生實習(xí)難及其侵權(quán)問題 學(xué)生實習(xí)難問題及其原因 犯實習(xí)權(quán)益問題及其原因 學(xué)生教育實習(xí)的制度比較 外教育實習(xí)的先進經(jīng)驗 國教育實習(xí)的制度借鑒 學(xué)生實習(xí)的法律制度規(guī)范 學(xué)生實習(xí)立法的制度設(shè)計 學(xué)生實習(xí)立法原則與規(guī)則 習(xí)各方主體的義務(wù)與責(zé)任 學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障與救濟 斜保護大學(xué)生實習(xí)權(quán)益的理念 學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障與救濟機制 6. 建議 1. 研究問題 究目的和 研究 意義 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 5 實習(xí)是實踐教學(xué)的重要內(nèi)容，是大學(xué)教育的主要教學(xué)環(huán)節(jié)，是大學(xué)生接觸社會、在實踐中檢驗所學(xué)知識、改善知識結(jié)構(gòu)、提高綜合素質(zhì)、培養(yǎng)實踐能力、創(chuàng)新能力和創(chuàng)業(yè)精神、增強就業(yè)能 力的重要教育過程。在促進大學(xué)生就業(yè)方面，實習(xí)具有以下重要功能： 第一，提高大學(xué)生的實際操作技能。大學(xué)生要成為符合社會需求的應(yīng)用型人才 , 不僅需要扎實的專業(yè)知識，更需要具備將專業(yè)理論知識轉(zhuǎn)化為實踐操作技能。實習(xí)能夠作為大學(xué)生進行專業(yè)實戰(zhàn)演練的“第一課堂”，提升大學(xué)生的操作技能和應(yīng)用能力，從而提高就業(yè)能力。第二，幫助大學(xué)生進行就業(yè)定位、評測和決策。通過實習(xí)能使高校畢業(yè)大學(xué)生認清就業(yè)形勢 ,正確進行自我定位 ,合理評價自身素質(zhì)和專業(yè)水平，從而適當(dāng)選擇就業(yè)崗位，科學(xué)規(guī)劃職業(yè)生涯。第三，溝通大學(xué)生就業(yè)的供需渠道、開拓就業(yè) 市場。將實習(xí)與大學(xué)生自身特點及其初步職業(yè)意向結(jié)合起來，能夠促進畢業(yè)生對職業(yè)和行業(yè)形成比較完整、深入和具體的了解。同時，接收實習(xí)生的用人單位可以通過對畢業(yè)生的實習(xí)情況 , 完善用人選人標(biāo)準(zhǔn)和員工培養(yǎng)培訓(xùn)的模式和目標(biāo)，科學(xué)合理地配置人力資源，降低用人風(fēng)險和用人成本，提高企業(yè)效益和團隊協(xié)作能力。 如同對待 大學(xué)生“就業(yè)難”問題 一樣，對黨和國家政府 大學(xué)生“實習(xí)難”問題也給予高度關(guān)注，研究并制定出臺了一系列政策文件和規(guī)范措施，切實加強了對大學(xué)生實習(xí)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。 2007 年，教育部關(guān)于進一步深化本科教學(xué)改革全面提高教學(xué) 質(zhì)量的若干意見明確指出，實習(xí)是很重要的教學(xué)環(huán)節(jié)，“要大力加強實驗、實習(xí)、實踐和畢業(yè)設(shè)計（論文）等實踐教學(xué)環(huán)節(jié) ,特別要加強專業(yè)實習(xí)和畢業(yè)實習(xí)等重要環(huán)節(jié)”；“要加強產(chǎn)學(xué)研密切合作 ,拓寬大學(xué)生校外實踐渠道 ,與社會、行業(yè)以及企事業(yè)單位共同建設(shè)實習(xí)、實踐教學(xué)基地。要采取各種有力措施 ,確保學(xué)生專業(yè)實習(xí)和畢業(yè)實習(xí)的時間和質(zhì)量 ,推進教育教學(xué)與生產(chǎn)勞動和社會實踐的緊密結(jié)合。” 2009 年，國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作的通知中指出：“各地區(qū)、各有關(guān)部門要把高校畢業(yè)生就業(yè)擺在當(dāng)前就業(yè)工作的首位，采取切實 有效措施，拓寬就業(yè)門路。要提升高校畢業(yè)生就業(yè)能力，大力組織以促進就業(yè)為目的的實習(xí)實踐，確保高校畢業(yè)生在離校前都能參加實習(xí)實踐活動?！?2011 年，教育部長袁貴仁在 2011 年高校畢業(yè)生就業(yè)工作會上的講話中指出，“高校要統(tǒng)籌安排畢業(yè)生參加實習(xí)實訓(xùn)，積極與政府、行業(yè)、企業(yè)共建一批實踐教學(xué)和實習(xí)實訓(xùn)基地。高職院校要以就業(yè)為導(dǎo)向，實行工學(xué)結(jié)合、校企合作、頂崗實習(xí)的人才培養(yǎng)模式，全面推進雙證書制度。”因此，解決好大學(xué)生“實習(xí)難”問題，對于我國進一步深化高等教育改革、著力提高畢業(yè)生就業(yè)創(chuàng)業(yè)能力、克服大學(xué)生就業(yè)難的問題， 無疑具有十分重要的意義。 然而，我國目前尚缺乏有關(guān)大學(xué)生實習(xí)的專門性法律，在現(xiàn)行 教育、勞動法律法規(guī)中，對于大學(xué)生實習(xí)的規(guī)范和保障問題只有一些原則性、概括性的規(guī)定，全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 6 不具有具體應(yīng)用性和可操作性，存在著立法缺失和制度真空。盡快啟動并出臺在全國范圍內(nèi)具有普遍約束力的法律法規(guī)，規(guī)范實習(xí)活動，保障實習(xí)權(quán)益，顯得十分迫切。這將是克服大學(xué)生就業(yè)難的重要舉措，也是完善我國教育領(lǐng)域法制建設(shè)的必要內(nèi)容。確立以保障大學(xué)生實習(xí)權(quán)益為重心的公平理念，規(guī)范和完善大學(xué)生實習(xí)制度及相關(guān)政策，建立健全大學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的法律法規(guī)，構(gòu)筑懲罰和 預(yù)防實習(xí)侵權(quán)違法與犯罪行為的機制對策，從而促進實現(xiàn)我國教育關(guān)系 和諧。 概括來說，本課題的研究的意義 和價值 就在于： 為我國大學(xué)生實習(xí)法律制度規(guī)范和實習(xí)權(quán)益法律保障提供理論參考 ，突出 傾斜保護大學(xué)生實習(xí) 合法權(quán)益 的理念 ， 同時， 促進與大學(xué)生實習(xí)相關(guān) 的法律法規(guī)、不同種法律責(zé)任的協(xié)調(diào)和銜接，促進教育立法、勞動立法與其他部門法律 的 有機 融合 ，從而 為有效解決實習(xí)難、乃至突破 就業(yè)難 的 困境探索 具體 制度路徑 。 究假設(shè)與核心概念 究假設(shè) 本課題研究的展開，是基于以下理論命題假設(shè)： 第一 ,要從根本上克服和解決“就業(yè)難”，就 必須著眼于兩者的內(nèi)在聯(lián)系，在尋求規(guī)范和保障大學(xué)生實習(xí)的制度對策，突破大學(xué)生“實習(xí)難”困境， 從而提高大學(xué)生的就業(yè)能力和社會競爭力，從根本上促進大學(xué)生就業(yè)。 第二 ,以突出保護實習(xí)大學(xué)生合法權(quán)益為重心，矯正原有不平 衡的實習(xí)各方主體的利益關(guān)系，實現(xiàn)社會公平正義，真正實現(xiàn)教育關(guān)系穩(wěn)定和諧。 第三 ,確立刑事、民事、行政 不同法律制裁手段之間相互協(xié)調(diào)和銜接的實習(xí)權(quán)益保障機制，實現(xiàn) 大學(xué)生實習(xí)及權(quán)益保障法律制度的協(xié)調(diào)和銜接。第四 ,從教育法、勞動與社會保障法、刑法不同部門法 尋求大學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的法律機制，構(gòu)筑法律與政策機制的理論框 架。 心概念 國內(nèi)學(xué)界 對大學(xué)生實習(xí)有 著不同的理解，對其概念表述也不一致， 不少人將大學(xué)生實習(xí)與 普遍存在大學(xué)生勤工助學(xué)、兼職打工混為一談，對于大學(xué)生實習(xí)的法律性質(zhì)也存在諸多分歧。在我國立法沒有對大學(xué)生實習(xí)進行 明確規(guī)定 的情況下下， 理論認識上的不統(tǒng)一必然會造成實踐中對實習(xí)的法律關(guān)系的界定不清，對實習(xí)各方主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任區(qū)分不明， 造成大學(xué)生 實習(xí)活動得不到合理的制度規(guī)范，大學(xué)生實習(xí)的 合法權(quán)益 也得不到有效的保障。 因此， 在對本課題展開實證研究之前， 有必要 首先 對 大學(xué)生實習(xí)的 概念 及其性質(zhì) 進行 界定、 甄別 和論證 。 學(xué)生實習(xí) 所謂大學(xué)生，一般 是指全日制大學(xué)生，即國家計劃內(nèi)招生、列入國家教育委員會學(xué)籍管理，正在全日制高等學(xué)校就讀的學(xué)生。根據(jù) 2002 年國務(wù)院頒布實施的普通高等學(xué)校設(shè)置條例第 2 條的規(guī)定，該條例所稱的普通高等學(xué)校，是指通過國家規(guī)定的專門入學(xué)考試招收高級中等教育畢業(yè)或具有同等學(xué)力考生，實施全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 7 高等學(xué)歷教育的學(xué)校，包括全日制大學(xué)，獨立設(shè)置的本科學(xué)院，高等?？茖W(xué)校（主要指師范、醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校）和高等職業(yè)學(xué)校。 所謂 實習(xí) ， 現(xiàn)代漢語詞典解釋為“把學(xué)到的理論知識 ， 拿到實際工作中去運用和檢驗 ,以鍛煉工 作能力”。辭海的定義為“教學(xué)方法之一。教師組織學(xué)生在學(xué)校工廠、實習(xí)園地以及其他從事一定的實際工作 ， 以獲得有關(guān)的實際知識和技能 ， 鞏固已學(xué)過的書本知識 ，學(xué)會運用知識解決實際問題和獨立完成規(guī)定的工作。”可以 看出 ， 實習(xí)的原本涵義是一種教學(xué) ， 是延伸到學(xué)校之外的一種教學(xué)實踐活動。 廣東省立法機關(guān)出臺的 廣東省高等學(xué)校學(xué)生實習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例第 2 條規(guī)定：“實習(xí)，是指高等學(xué)校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)計劃，組織學(xué)生到國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體及其他社會組織進行與專業(yè)相關(guān) 的實踐性教學(xué)活動”。這種定義也是將實習(xí)局限在 它本來的含義之內(nèi)。然而 在實踐中，實習(xí)并非如該條例中所指的學(xué)校教學(xué)計劃下的實踐活動，有相當(dāng)部分的實習(xí)是非學(xué)校組織管理下的大學(xué)生自發(fā)的實踐鍛煉 ，并能夠獲得一定的物質(zhì)報酬 。 就一般的實習(xí)而言， 以實習(xí)人員是否與實習(xí)單位形成勞動關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，還 可分為兩種情況：一是 實習(xí)人員與單位簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系，在單位進行一定的專業(yè)訓(xùn)練， 目的在于增強從事這些專業(yè)工作的熟練度，如律師、醫(yī)師等；二是 不以實 習(xí)人員與實習(xí)單位形成 勞動關(guān) 系為前提，而是其出于學(xué)習(xí)的需要在實習(xí)單位進行社會實踐的行為。本課題所要研究的大學(xué)生實習(xí)基本上屬于 后一種 情況。大學(xué)生 進行 實習(xí) 并 不以 其與實習(xí)單位 形成勞動法律關(guān)系為前提條件，實習(xí)的主要目的是為了檢驗所學(xué)知識，為將來的工作積累經(jīng)驗。 因此， 大學(xué)生實習(xí)，就是指在?；虍厴I(yè)大學(xué)生到用人單位參加社會實踐，將所學(xué)的理論知識在實際工作中加以運用和檢驗，以提高自身綜合素質(zhì)、增強就業(yè)能力的學(xué)習(xí)過程。 實踐中，大學(xué)生實習(xí)的形式是多樣 的， 主要包括以下三種：（ 1） 教學(xué)實習(xí)，即作為學(xué)校正常教學(xué)和學(xué)生學(xué)習(xí)內(nèi)容的實習(xí)，具有無償性質(zhì) ；（ 2） 帶薪實習(xí)，即在校學(xué)生在正常教學(xué)之外進行有償?shù)膶嵙?xí)。 帶薪實習(xí) 與 大學(xué)生 純粹 的 兼職打工不同，雖然 實習(xí) 學(xué)生能夠獲得 一定報酬，但 并不影響其主要目的是到實踐中進行學(xué)習(xí)的前提；（ 3）就業(yè)見習(xí)。 我國從 2006 年起新推行的有計劃地組織未就業(yè)高校畢業(yè)生到見習(xí)單位和基地參加見習(xí)的制度，目的是為了幫助回到原籍、尚未就業(yè)的畢業(yè)生盡快實現(xiàn)就業(yè)。參加就業(yè)實習(xí)的畢業(yè)大學(xué)生與實習(xí)單位尚未形成固定的勞動就業(yè)關(guān)系，與崗前培訓(xùn)的“見習(xí)”有著根本的不同，從性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于大學(xué)生“實習(xí)”的范疇。 學(xué)生 實習(xí)與相近概念的區(qū)別 在實踐中，還有與其他實習(xí)形式十分相似但基本性質(zhì)不同的大學(xué)生社會實踐活動，如兼職打工、勤工助學(xué)、崗前見習(xí)等，有必要加以區(qū)分 。 張勇 ：“ 大學(xué)生的實習(xí)權(quán)益保障及制度構(gòu)建 ”，載 教育評論 2007 年第 6 期。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 8 首先， 大學(xué)生實習(xí)與 大學(xué)生 兼職打工不同。在校大學(xué)生實習(xí)主要是教學(xué)實習(xí) ，就是在校大學(xué)生根據(jù)學(xué)校教學(xué)安排，到用人單位無償?shù)貐⒓右欢ǖ膷徫还ぷ?，進行學(xué)習(xí)實踐的活動。不少大學(xué)生純 粹利用課余時間打工賺錢，這與實習(xí)在目的性質(zhì)上有著根本區(qū)別。 兼職勞動是指勞動者在某一時期內(nèi) ,同時受雇于兩個以上用人單位而從事雙重或者多重的有報酬的職業(yè)勞動。 目前大學(xué)生兼職已成為大學(xué)生利用自己的課余時間在校外用人單位從事勞動獲取勞動報酬的行為的通稱。兼職打工者雖然有其在校大學(xué)生的身份，并且在很多情況下是以“實習(xí)”的名義，但其目的純粹是為了 打 工賺錢，它與實習(xí)的根本區(qū)別并不在于大學(xué)生是否獲得實際勞動報酬，因為實習(xí)也可能是有償?shù)模此^“帶薪實習(xí)”；兩者最主要的區(qū)別 而在于 大學(xué)生 是否具有實習(xí)本來所應(yīng)具有的學(xué)習(xí)目的 的前提 。 其次， 大學(xué)生實習(xí)與勤工助學(xué)不同。 勤工助學(xué)是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實踐活動。勤工助學(xué)是學(xué)校學(xué)生資助工作的重要組成部分，是提高學(xué)生綜合素質(zhì)和資助家庭經(jīng)濟困難學(xué)生的有效途徑。 1999 年 1 月 1 日開始實施的中華人民共和國高等教育法、 2005 年 4 月 8 日共青團中央、教育部發(fā)布的關(guān) 于進一步做好大學(xué)生勤工助學(xué)工作的意見、 2007 年 6 月 26 日教育部、財政部聯(lián)合下 發(fā)的高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法以及各省市都有詳細的相關(guān)規(guī)定。 勤工助學(xué) 與實習(xí)的不同就在于前者不具有學(xué)習(xí)性質(zhì)，而后者主要是一種 實踐性 學(xué)習(xí)活動。 其三， 大學(xué)生實習(xí)與崗前見習(xí)不同。 后者是指用人單位對聘用人員進行就業(yè)崗前培訓(xùn)。這種“見習(xí)”雖然也帶有實踐性學(xué)習(xí)的性質(zhì)，但前者不以實習(xí)人員與用人單位建立勞動關(guān)系為前提，而是大學(xué)生出于學(xué)習(xí)的需要在用人單位進行社會實踐的行為；后者有時也被稱為“實習(xí)”，但它是建立在實習(xí)人員與用人單位建立勞動合同 關(guān)系的基礎(chǔ)上，參加特定的崗前專業(yè)技能訓(xùn)練，目的在于增強以后從事這些專業(yè)工作的熟練度。 文獻綜述 自 20 世紀 90 年代以來，國外 不少 學(xué)者對 培養(yǎng)大學(xué)生實踐能力的實習(xí) 模式進行了 深入研究，提出了諸如 “見習(xí) 實習(xí)”模式 在內(nèi)的各種大學(xué)生實習(xí)理論和相關(guān)制度設(shè)計方案。有的學(xué)者 探討 了 實習(xí)對大學(xué)生 人才培養(yǎng)所具有的正面價值和 影響 ； 有的學(xué)者 從實習(xí)與就業(yè)的關(guān)系角度， 論證了實習(xí)既有利于改進大學(xué)生在學(xué)校里的表現(xiàn)，又能夠為 大 學(xué)生提供更多的就業(yè)機會；有的學(xué)者通過實證研究證明，實習(xí) 可以作為一種拓寬學(xué)生專業(yè)知識的工具；有的學(xué)者從法律 的角度探討 大學(xué)生實習(xí)涉及到一系列可能出現(xiàn)的 后果；有的學(xué)者探討高校是否有必要建立實習(xí)的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，以保障大學(xué)生實習(xí)的質(zhì)量；還有學(xué)者針對大學(xué)里某一專業(yè)學(xué)生的實習(xí)項 蔣月：“論兼職勞動關(guān)系的勞動法律規(guī)制”，載 福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報 2007 年第 9 期。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 9 目內(nèi)容、實施及作用進行了相關(guān)的探討 等等 。 無論學(xué)者們研究角度和看法如何，國外學(xué)者一般都 認為，實習(xí) 為大學(xué)生創(chuàng)造了一個實踐環(huán)境，是大學(xué)生 將所學(xué)知識應(yīng)用于實踐、提高綜合實踐能力的重要環(huán)節(jié)。 從 實踐中 來看 ，世界著名高校都非常重視大學(xué)生的實習(xí)教育環(huán)節(jié) ， 有的高校甚 至強制要求在校大學(xué)生走出校門參加社會實習(xí)活動。在大學(xué)生實習(xí)組織管理 方面，國外 著名 高校都積累了非常豐富的制度經(jīng) 驗，不少國家專門制定了法律，對大學(xué)生實習(xí)活動加以規(guī)范和保障，十分值得我國進行充分借鑒。 在 國內(nèi) ，理論界對大 學(xué)生 實習(xí)問題的探討主要集中在以下幾個方面： 一是 關(guān)于大學(xué)生實習(xí)的性質(zhì)及其與用人 單位 之間 的法律關(guān)系 問題，國內(nèi)學(xué)者認識 有很大的 不同。 分歧 焦點在于 ，如果實習(xí)中大學(xué)生能夠獲得一定的報酬，即本課題組所謂的“ 帶薪實習(xí) ”，其 法律 關(guān)系如何確定？是一種教育管理關(guān)系？還是一種勞動關(guān)系？還是其他性質(zhì)的法律關(guān)系？目前 主要 觀點有：“勞動關(guān)系說”，（ 李鴻建 ， 2006； 黃璜 ， 2009） ；“勞務(wù)關(guān)系說”（ 如魯英 ， 2006）；“教育管理 關(guān)系說”（ 如 曹培東 ， 2006） 等 。 上述不同觀點尚未取得統(tǒng)一認識。 一些學(xué)者（如黎建飛 ， 2007） 就 在高校畢業(yè)生經(jīng)歷的實習(xí)、就業(yè)協(xié)議、見習(xí)期與試用期、就業(yè)見習(xí)等過程中 ， 如何保障實習(xí)中的合法權(quán)益 ， 如何解決就業(yè)協(xié)議與聘用合同的糾紛、如何區(qū)分見習(xí)期與試用期 、以及在就業(yè)見習(xí)中存在的法律問題進行了探討 。 二是 對于 實習(xí)促進 大學(xué)生 就業(yè)的作用和影響，多數(shù)學(xué)者 （ 如 樸文丹 ， 2010）等都肯定給予了充 分肯定，同時也 指出 了 我國高校對大學(xué)生實習(xí)在管理方面存在的不足，并提出了加強和改進高校實習(xí)工作的建議。 有的學(xué)者（如 黃河 ， 2009）從組織 社會化理論出發(fā)研究大學(xué)生實習(xí)效果及其影響因素，將大學(xué)生實習(xí)效果劃分為工作適應(yīng)、 職業(yè)發(fā)展和提高就業(yè)三個方面，并 討論 了 企業(yè)的實習(xí)設(shè)計和組織社會化策略以及大學(xué)生的主動社會化行為對實習(xí)效果的影響 ；有的學(xué)者（如 都昌滿 ， 2010）認為， 要解決學(xué)生實習(xí)存在的問題 ,其根本途徑是國家有關(guān)部門要組織制定相關(guān)法律法規(guī)政策以推動建立大學(xué)生實習(xí)制度 、 并通過落實已有相關(guān)政策措施 、 引導(dǎo)高校通過多種途徑加強學(xué)生的實踐能力培養(yǎng) 、 建設(shè)一批大學(xué)生實習(xí)基地等整體推進問題的解決 。 三是 針對當(dāng)前存在的 大學(xué)生 “ 實習(xí)難 ”問題 ， 不少學(xué)者就其原因及對策問題進 行了實證性研究， 有的學(xué)者（ 如 江金妹 ， 2009） 從大學(xué)生主體心理、行為、知識體系等方面 ，進行了分析， 將其存在的問題歸納為就業(yè)優(yōu)先型、眼高手低型、玩世不恭型、弄虛作假型等四種代表性類型。這需要多方努力以引導(dǎo)大學(xué)生更新觀念，正確對待實習(xí)等途徑加以改進 ； 有的學(xué)者（如 馬金山 ， 2008）等對當(dāng)前大學(xué)生實習(xí)滿意度較低的原因進行了分析，進一步提出相應(yīng)的解決 對策。 四是 針對 我國日益嚴重的實習(xí)大學(xué)生權(quán)益受侵犯問題， 有的學(xué)者（如 鄧岳南 ，2006； 陶書中 ， 2006） 等進行了較為深入的研究， 認為， 實習(xí)大學(xué)生 權(quán)益被侵害全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 10 問題日益突出，應(yīng) 當(dāng)健全與完善相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)建大學(xué)生實習(xí)合法權(quán)益保障體系。 有的學(xué)者（如 劉會青 ， 2010）認為，應(yīng)當(dāng) 比照勞動法的相 關(guān)制度，確定適合全日制大學(xué)生的特殊工時、工資、勞動安全、保險等； 通過政府、高校、企業(yè)、社會四方的努力，保障全日制大學(xué)生相關(guān)的勞動權(quán)益。 五是 在 建立和完善大學(xué)生實習(xí)制度規(guī)范 方面 ， 有的學(xué)者（如 林澤炎 ， 2007）認為，確保大學(xué)生實習(xí)的有效實施，關(guān)鍵在于完善并規(guī)范“大學(xué)生實習(xí)制度”。 有的學(xué)者（如 周其鳳 ， 2008）主張建立長效的大學(xué)生實習(xí)制度，建立一個包括企業(yè)、學(xué)校、人才市場等多方面的綜合體系，實現(xiàn)各方共 贏的局面。 還有 一些 學(xué)者 （ 如劉麗瓊 ， 2002； 李宜冰 ， 2009； 孫建英 ， 2009） 等 對法國、 德國、日本、美國 、加拿大 等 發(fā)達國家的大學(xué)生實習(xí)法律制度 與政策進行了比較 ， 并提出借鑒國外相關(guān)制度 經(jīng)驗 以改進和完善我國大學(xué)生實習(xí)制度的建議 。 六是 關(guān)于 政府部門 大力 推行的就業(yè)見習(xí)制度， 有的學(xué)者（如 邱飛 ， 2009）認為， 就業(yè)實習(xí)是促進大學(xué)生理論聯(lián)系實際的重要途徑 ， 是高校教學(xué)工作的重要環(huán)節(jié) 。但 高校教育體制與市場接軌不暢 、 企業(yè)接收實習(xí)生積極性不高以及大學(xué)生自身因素是造成當(dāng)前大學(xué)生就業(yè)實習(xí)困難的主要原因 ， 學(xué)校 、 政府 、 企業(yè) 等方面 要各盡 其職 ， 保證 就業(yè) 實習(xí)渠道的暢通。 有的學(xué)者（如 賀玲 ， 2010）認為， 高校畢業(yè)生就 業(yè)見習(xí)制度的 價值在于提升高校畢業(yè)生就業(yè)競爭力， 但 見習(xí)制度參與主體雙方法律關(guān)系難以界定 、所 引發(fā)的見習(xí)期報酬保障 、見習(xí) 期間爭議解決途徑難以確定 都是亟待解決的問題。還有的學(xué)者（如 舒圣祥 ， 2006） 提出了質(zhì)疑，認為這種見習(xí)制可能加劇大學(xué)生就業(yè)的“廉價化”。 從整體來看，國內(nèi)學(xué)界仍局限于從單一性學(xué)科的研究，而實習(xí)侵權(quán)行為包括一般違法與犯罪，涉及多種部門法領(lǐng)域，僅靠某種部門法不足以進行有效的規(guī)范。因此，從教育法、勞動和社會保障法、刑法等交叉性 學(xué)科角度開展系統(tǒng)性研究是十分必要的。 究設(shè)計和研究對象 通過實證分析考察我國大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的狀況；通過重心論的邏輯論證確立重點保障大學(xué)生實習(xí)權(quán)益、平衡實習(xí)各方利益關(guān)系的理念；通過比較和借鑒，構(gòu)建我國大學(xué)生實習(xí)法律制度和政策機制，從系統(tǒng)論的角度，著力構(gòu)建懲治和預(yù)防實習(xí)侵權(quán)、保障大學(xué)生合法權(quán)益對策性機制，最終有效構(gòu)建我國和諧穩(wěn)定的教育關(guān)系。 課題組主要以江、浙、滬長三角地區(qū)為實證調(diào)研區(qū)域，重點選擇位于長三角地區(qū)的華東理工大學(xué)、華東政法大學(xué)、上海交通大學(xué)、華東師范大學(xué)、杭州師范大學(xué) 、南京財經(jīng)大學(xué) 6 所高校的在?；驊?yīng)屆畢業(yè)的大學(xué)生作為主要的調(diào)研對象，同時，將 6 所高校實習(xí)管理部門和大學(xué)生實習(xí)的用人單位也納入調(diào)研的對象范全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 11 圍。 課題組針對調(diào)查對象的不同，針對大學(xué)生、用人單位、高校部門分別制作了“實習(xí)學(xué)生卷”、“高校教師卷”、“用人單位卷” 3 個版本的調(diào)查問卷， 深入學(xué)校、教育行政部門、企業(yè)及社區(qū)開展問卷 調(diào)查 和訪談，并 選擇 200 名實習(xí)大學(xué)生作為研究對象進行跟蹤調(diào)查 。 究方法和技術(shù)路線 本課題研究主要采用了以下研究方法：（ 1）邏輯論證 方法 。探討和總結(jié)大學(xué)生實習(xí)與就業(yè)、實習(xí)難與就業(yè)難之間的內(nèi)在關(guān)系 ，確立以實習(xí)促就業(yè)的邏輯起點；將大學(xué)生實習(xí)行為分為不同形式，對其不同法律性質(zhì)進行界定，明確實習(xí)法律制度的調(diào)整范圍；基于“重心論”，確立傾斜保護實習(xí)大學(xué)生社會弱勢群體的法律理念；基于“系統(tǒng)論”，以大學(xué)生實習(xí)專門立法，構(gòu)建內(nèi)外部協(xié)調(diào)銜接的大學(xué)生實習(xí)法律制度結(jié)構(gòu)體系。（ 2）實證調(diào)查 方法 。以江浙滬長三角地區(qū)為實證調(diào)研區(qū)域，深入學(xué)校、教育行政部門、企業(yè)及社區(qū)開展一般性調(diào)查；到大學(xué)生實習(xí)單位進行實地考察和典型個案分析；選擇比較典型的實習(xí)大學(xué)生作為研究對象進行跟蹤調(diào)查；最后整理調(diào)研成果，為形成總研究報告提供數(shù)據(jù)支撐。（ 3）比較分析 方法 。介紹日本、美國、歐洲等國家和地區(qū)的教育實習(xí)制度經(jīng)驗和特色，并同我國教育實習(xí)制度進行比較，以此作為我國大學(xué)生實習(xí)立法的有益借鑒。（ 4）理論交叉 方法 。注重從教育法、勞動法、行政法、刑法等不同學(xué)科角度進行交叉性、綜合性研究，重點推動教育法學(xué)發(fā)展；通過不同法律部門之間的交叉融合、銜接協(xié)調(diào)，構(gòu)建和完善我國大學(xué)生實習(xí)及權(quán)益保障法律制度體系。 從整個 課題 研究過程 來看， 主要 技術(shù)路線 是：文獻調(diào)研實證研究 階段分析結(jié)論與政策建議。 具體 分為以下階段： 資料收集、實證調(diào)查、框架構(gòu)思階段（ 論文開題、 階段性調(diào)研報告和論文 寫作（ 中期檢查報告 、補充調(diào)查階段（ 階段性成果論文發(fā)表、總 研究報告 初稿、 修改 （ （ 5）延長期內(nèi)的調(diào)研、論文發(fā)表和總研究報告定稿（ 。 4. 研究發(fā)現(xiàn)或結(jié)論 學(xué)生實習(xí)的法律關(guān)系性質(zhì) 實習(xí)是深化大學(xué)生理論知識，培養(yǎng)其 專業(yè)應(yīng) 用能力、與未來崗位需求相適應(yīng)的工作能力和職業(yè)技能的基本方式和途徑，在國家各種人才的培養(yǎng)中具有重要的地位與作用。如上所述，就大學(xué)生實習(xí)來 說，其表現(xiàn)形式不是單一的，不同 實習(xí)形式的法律關(guān)系的性質(zhì)也是不同的。 學(xué)實習(xí)及其法律關(guān)系性質(zhì) 在校大學(xué)生所參加的 實習(xí) 就 是 一種教學(xué)活動方式，即在高校教育教學(xué)中， 為了檢驗 在校大學(xué)生綜合運用所學(xué)專業(yè)知識、 鍛煉學(xué)生理論聯(lián)系實際的能力而設(shè)置的 教學(xué)環(huán)節(jié)。它 是 培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)、幫助學(xué)生更 清楚地認識社會和了解社會全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 12 的重要途徑，是理論教學(xué) 無法替代的 、不可少的 實踐教學(xué)環(huán)節(jié)。 在教學(xué)實習(xí)中，一般是由高校負責(zé)組織聯(lián)系實習(xí)單位，也有經(jīng)學(xué)校同意，由學(xué)生自行聯(lián)系單位參加實習(xí)，實習(xí)對象主要是大二至大四的在校大學(xué)生。從性質(zhì)來看，教 學(xué)實習(xí) 是 作為學(xué)校正常教學(xué)和學(xué)生學(xué)習(xí)內(nèi)容，實習(xí) 學(xué)生仍屬在校學(xué)生 ，學(xué)生實習(xí)的過程同樣是接受學(xué)校教育的過程 , 屬于學(xué)校正常教學(xué)的一部分 。從法律關(guān)系上來看，在校大 學(xué)生在 教學(xué)實習(xí)中與學(xué)校的關(guān)系應(yīng)當(dāng)屬于 教育與被教育的關(guān)系 ；與實習(xí)單位的關(guān)系屬于一種教育管理關(guān)系；在實習(xí)過程中為實習(xí)單位提供一定的勞動 ，是進行實際學(xué)習(xí)的一種必需手段，具有無償性質(zhì)，與在兼職勞動是不同的 。 薪實習(xí)及其法律關(guān)系性質(zhì) 帶薪實習(xí)即在校大學(xué)生在正常教學(xué)之外進行實習(xí)并獲得一定報酬。與純粹兼職打工不同，帶薪實習(xí)大 學(xué)生 能夠獲得一定報酬，但其學(xué)習(xí)性質(zhì) 與教學(xué)實習(xí)是相同的，實習(xí)目的仍然在于獲得知識和實踐經(jīng)驗。 至于帶薪實習(xí)的法律性質(zhì)， 學(xué)界存在著一定 分歧。 對 帶薪實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系，有的認為是屬于“勞動關(guān)系 ” ； 有的認為是屬于“ 教育管理關(guān)系 ”。 實際上，帶薪實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系并不是單一的， 而是具有教育管理關(guān)系和事實勞動關(guān)系的雙重性。具體分析如下： 首先， 帶薪實習(xí)的學(xué)生與用人單位之間不是標(biāo)準(zhǔn)的勞動法律關(guān)系 。 根據(jù) 我國勞動法 與新頒布的勞動合同法的 規(guī)定 ， 勞動者 與 用人單位 應(yīng)當(dāng)簽訂 勞動合同 ,才能形成法律意義上的勞動關(guān)系 。 勞動關(guān)系是 在用人單位和勞動者之間管理和 被管理、支配和被支配的 穩(wěn)定的社會 關(guān)系 。 勞動關(guān)系一經(jīng)建立 ,勞動者 對用人單位 就 具有 一定意義上的人身依附性。 大學(xué)生到實習(xí)單位進行 帶薪 實習(xí) ,無論是學(xué)生還是接收實習(xí)生的單位都沒有建立 正式勞動關(guān)系的意圖。在實習(xí)期間 , 實習(xí)生 所有檔案、戶籍關(guān)系仍在學(xué)校 ,雖然要服從實習(xí)單位的實習(xí)管理 ,但是對實習(xí)單位并不具有依附性；實習(xí)單位發(fā)給實習(xí)生一定數(shù)額的“薪水” ,但 這種費用只是一種補償性的報酬 ， 不是 基于勞動關(guān)系上的工資； 對于用人單位來說 ,實習(xí)生與單位的正式員工有著本質(zhì)的區(qū)別 ,實習(xí)生不可能在實習(xí)單位獲得和正式員工一樣的待遇 ， 不僅如此 ,有 的 實習(xí)單位往往還要向?qū)嵙?xí)生或?qū)嵙?xí)生所在學(xué)校收取一定的實習(xí)費用。 因此 ， 大 學(xué)生在 帶薪實習(xí)期間與用人單位之間形成 的 關(guān)系 不是勞動關(guān)系 。在這一點上， 勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第十二條也有類似規(guī)定 :“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué) ,不視為就業(yè) ,未建立勞動關(guān)系 ,可以不簽訂勞動合同。” 其次， 帶薪實習(xí)的學(xué)生與用人單位之間屬于事實勞動關(guān)系 。 對于事實勞動關(guān)系， 勞動法學(xué)界 有 人 稱其為“ 非標(biāo)準(zhǔn)的勞動關(guān)系”，就是因為雙方并沒有訂立勞 李鴻建 ：“ 社會屬性視角 ： 大學(xué)生勞動權(quán)益保護 “，載當(dāng)代青年研究 2006 年第 12 期。 曹培東 、 李文亞 ：“ 論大學(xué)生法律關(guān)系的多重性 “，載 煤炭高等教育 2006 年第 6 期。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 13 動合同，沒有建立法律意義上的勞動關(guān)系。目前對此種“非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系” 中勞動 者權(quán)益的法律保護應(yīng)當(dāng)說是十分欠缺的，是否應(yīng)當(dāng)納入勞動法的調(diào)整范圍沒有明確的法律規(guī)定，理論上也存在爭議。 所謂事實勞動關(guān)系 ,是指用人單位和勞動者實際履行了法律規(guī)定的勞動關(guān)系的權(quán)利和義務(wù) ,但是雙方并沒有簽訂書面的聘用 (勞動 )合同 ,而這種形式的欠缺并不影響雙方勞動關(guān)系的成立。無論是以書面合同方式建立的勞動關(guān)系還是事實勞動關(guān)系 ,都具有勞動關(guān)系的基本特征 。 那么，在校實習(xí)生能否與實習(xí)單位形成 事實勞動關(guān)系呢 ？有的學(xué)者認為， 實習(xí)生與單位的正式員工有著本質(zhì)的區(qū)別 ， 實習(xí)生不可能在實習(xí)單位受到和正式員工一樣的待遇 ， 用人單位只是為大 學(xué)生提供一個參加實踐的機會 ， 沒有為實習(xí)生付出的勞動支付勞動報酬的意思。在校實習(xí)生在實習(xí)期間雖然得服從實習(xí)單位的實習(xí)管理 ， 但是對實習(xí)單位并不具有依附性 ， 反倒在身份歸屬上仍然依附于供其完成學(xué)業(yè)的學(xué)校。因此在校生在實習(xí)期間與用人單位建立的不是勞動關(guān)系 ,在身份上也不能認定為勞動者。 但本課題組認為， 就 帶薪實習(xí)來說，實習(xí)學(xué)生通過簽訂實習(xí)協(xié)議 ， 為用人單位提供勞動 、 接收用人單位的管理 、 遵守用人單位的勞動紀律 、獲得了用人單位支付的勞動報酬 、 受 到 用人單位 一定程度 的勞動保護 ，形成了 事實上的勞動用工關(guān)系 。如果從廣泛意義上理解，凡 是具有勞動能力，以從事勞動獲取合法收入作為生活資料來源的公民都可稱為勞動者，帶薪實習(xí)大學(xué)生也應(yīng)當(dāng)看作是勞動者。由帶薪實習(xí)所產(chǎn)生的勞動糾紛可以納入勞動法與勞動合同法的調(diào)整范圍。 其三， 帶薪實習(xí)的學(xué)生與用人單位之間同時具有教育管理關(guān)系的性質(zhì) 。 大學(xué)生實習(xí)期間的實習(xí)單位無論是經(jīng)由學(xué)校安排還是通過學(xué)生自己尋找獲得的 ,實習(xí)單位都應(yīng)當(dāng)與實習(xí)生所在學(xué)校而不應(yīng)是與學(xué)生本人簽訂實習(xí)協(xié)議。 學(xué)校與實習(xí)單位之間的關(guān)系是一種民事意義上的平等主體 之間的合同關(guān)系。學(xué)校通過與實習(xí)單位之間簽訂實習(xí)協(xié)議 將學(xué)生實踐教學(xué)的場所轉(zhuǎn)移到實習(xí)單位 ,而 學(xué)校與學(xué)生之間的教育管理關(guān)系的性質(zhì) 并沒有因此而改變；實習(xí)單位也應(yīng)當(dāng)履行實習(xí)管理的義務(wù)。 不難看出 ,實習(xí)生與實習(xí)單位 之間也同樣存在一種 教育管理關(guān)系 ,只不過這種關(guān)系是建立在實習(xí)生所在學(xué)校與實習(xí)單位簽訂的實習(xí)協(xié)議 基礎(chǔ)之上的 ,它是一種以實 習(xí)協(xié)議 為依托的教育管理關(guān)系。 其四， 帶薪實習(xí)與 教學(xué)實習(xí)既有相同點又有區(qū)別之處 。 兩者共同點在于 ， 實習(xí)的大學(xué)生、學(xué)校和實習(xí)單位之間 都具有 教育管理關(guān)系性質(zhì)。教學(xué)實習(xí)是作為學(xué)校正常教學(xué)和學(xué)生學(xué)習(xí)內(nèi)容的實習(xí)活動。在教學(xué)實習(xí)活動中，實習(xí)學(xué)生仍屬在校學(xué)生，學(xué)生實習(xí)的過程同樣是接受學(xué)校教育的過程 , 屬于學(xué)校正常教學(xué)的一部分。在校大學(xué)生在實習(xí)期間與學(xué)校的關(guān)系屬教育與被教育的關(guān)系、與實習(xí)單位的關(guān)系屬于一種教育管理關(guān)系；在實習(xí)過程中為實習(xí)單位提供一定的勞動，是進行 黎建飛： “ 高校畢業(yè)生就業(yè)中的法律問題 ”，載 河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報 2007 年第 2 期。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 14 實際學(xué)習(xí)的一種必需手段，具有無償性質(zhì)。在帶薪實習(xí)活動中，學(xué)生與用人單位的關(guān)系也同樣具有教育管理關(guān)系的性質(zhì)。大學(xué)生實習(xí)期間的實習(xí)單位無論是經(jīng)由學(xué)校安排還是通過學(xué)生自己尋找獲得的 ,實習(xí)單位都應(yīng)當(dāng)與實習(xí)生所在學(xué)校而不應(yīng)是與學(xué)生本人簽訂實習(xí)協(xié)議。學(xué)校與實習(xí)單位之間的關(guān)系是一種民事意義上的平等主體之間的合同關(guān)系。學(xué)校通過與實習(xí)單位之間簽訂實習(xí)協(xié)議將學(xué)生實 踐教學(xué)的場所轉(zhuǎn)移到實習(xí)單位 ,而學(xué)校與學(xué)生之間的教育管理關(guān)系的性質(zhì)并沒有因此而改變；實習(xí)單位也應(yīng)當(dāng)履行實習(xí)管理的義務(wù)。不難看出 ,實習(xí)生與實習(xí)單位之間也同樣存在一種教育管理關(guān)系 ,只不過這種關(guān)系是建立在實習(xí)生所在學(xué)校與實習(xí)單位簽訂的實習(xí)協(xié)議基礎(chǔ)之上的 ,它是一種以實習(xí)協(xié)議為依托的教育管理關(guān)系。另外， 帶薪實習(xí)與 教學(xué)實習(xí)的區(qū)別在于，前者是有償?shù)?，而后者是無償?shù)摹綄嵙?xí)具有獲取報酬的目的。當(dāng)然， 也有不少大學(xué)生純粹利用課余時間打工賺錢，這與 帶薪 實習(xí)在目的性質(zhì)上有著根本區(qū)別。與純粹兼職打工不同，帶薪實習(xí)大學(xué)生雖然能夠獲得一 定報酬，但其學(xué)習(xí)性質(zhì)與教學(xué)實習(xí)是相同的，實習(xí)目的仍然在于獲得知識和實踐經(jīng)驗。 業(yè)見習(xí)及其法律關(guān)系性質(zhì) 所謂 就業(yè)見習(xí) ，就 是 政府勞動保障部門與企業(yè)單位 合作 ， 確定一批見習(xí)基地 ，提供見習(xí)崗位 ， 組織已進行失業(yè)登記并有見 習(xí)要求的高校畢業(yè)生參加見習(xí)， 由各級勞動保障部門與有關(guān)部門協(xié)調(diào) ， 落實見習(xí)期間高校畢業(yè)生的基本生活補助 ，適當(dāng)給予見習(xí)補貼。 業(yè)見習(xí)的產(chǎn)生及其性質(zhì) 就業(yè)見習(xí)制度是黨和國家近年來促進大學(xué)生就業(yè)而采取的一項重要舉措。2005 年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)關(guān)于引導(dǎo)和鼓勵高校畢業(yè)生 面向基層就業(yè)的意見的通知（中辦發(fā) 200518 號），要求各地政府探索建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)制度。 2006 年，人事部等部門聯(lián)合發(fā)出關(guān)于建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)制度的通知，對在全國范圍內(nèi)建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)制度做出部署。該通知目的明確 ： 幫助回到原籍尚未就業(yè)的高校畢業(yè)生提升就業(yè)能力 ， 緩和高校畢業(yè)生就業(yè)難的現(xiàn)狀。根據(jù)人力資源社會保障部等部門聯(lián)合下發(fā)的關(guān)于印發(fā)三年百萬高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)計劃的通知，政府計劃用 3 年時間組織 100 萬離校未就業(yè)高校畢業(yè)生參加就業(yè)見習(xí)?？梢?，國家政府對推行高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)是相當(dāng) 重視的，組織規(guī)模、財力投入 很大，預(yù)期值也比較高，將其作為破解高校畢業(yè)生就業(yè)難題的良策。實踐中 ，政府在就業(yè)見習(xí)制度的建立和運作中 也 發(fā)揮著主導(dǎo)作用，從就業(yè)見習(xí)基地的建立到見習(xí)學(xué)生的基本生活補助都由政府來“買單”。 從性質(zhì)上看，對政府來說，就業(yè)見習(xí)就是其組織未 就業(yè)的 高校畢業(yè)生進入企業(yè)進行見習(xí)所 提供的一項國家?guī)椭胧?；而 對高校畢業(yè)生來說，就業(yè)見習(xí)是其所擁有的權(quán)利，它具有學(xué)習(xí)權(quán)和就業(yè)權(quán)的權(quán)利屬性 ： 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 15 首先， 就業(yè)見習(xí)是一種學(xué)習(xí)權(quán)，即就業(yè)見習(xí) 是學(xué)習(xí)權(quán)的重要內(nèi)容。 一般來說，學(xué)習(xí)權(quán)包括學(xué)習(xí)自由權(quán)和學(xué)習(xí)社會權(quán)，后者又包含入學(xué) 請 求權(quán)、學(xué)習(xí)保障請求權(quán)和社會救助請求權(quán)。因此，就業(yè)見習(xí)權(quán)也包括兩層含義： 一是 就業(yè)見 習(xí)自由權(quán)，即 高校畢業(yè) 生有自愿選擇 就業(yè)見習(xí)單位、見習(xí)內(nèi)容和方式的意志自由；二是就業(yè)見習(xí)社會權(quán)，即高校畢業(yè)生有公平、均等地獲得就業(yè)見習(xí)機會的權(quán)利、有獲得國家和社會就業(yè)見習(xí)機會和條件保障的權(quán)利；有獲得國家和社會提供的救濟和幫助的權(quán)利 。 其次， 就業(yè)見 習(xí) 是一種就業(yè)權(quán)。就業(yè)見習(xí)是高校畢業(yè) 生邁向社會就業(yè)崗位的“第一步”，是 完成從畢業(yè)到就業(yè)的中間過渡階段。如果把就業(yè)權(quán)的涵義進行延伸，就業(yè)見 習(xí)權(quán)就可以作為其就業(yè)權(quán)的內(nèi)容。一般來說，就業(yè)權(quán)包括自由就 業(yè)權(quán)和職業(yè) 保障權(quán)，對高校畢業(yè) 生來說， 就業(yè)見習(xí)權(quán)也應(yīng)當(dāng)包括這兩方面，即根據(jù)求職就業(yè)的需要 自由選擇 就業(yè)見 習(xí)單位、內(nèi)容和方式的權(quán)利；獲得政府、企業(yè)和社會 就業(yè)見 習(xí)權(quán)益保障的權(quán)利。從法律根據(jù)來看，我國憲法第 47 條規(guī)定： “中華人民共和國公 民有進行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由。 國家對從事教育、科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)和其他 文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給以鼓勵和幫助；” 第 42 條第 4 款規(guī)定： “ 國家對就業(yè)前的公民進行必要的勞動就業(yè)訓(xùn)練”。以上規(guī)定，即為就業(yè)見習(xí)的高校畢業(yè)生擁有學(xué)習(xí)權(quán)和就業(yè)權(quán)的憲法依據(jù)。 可見，就業(yè)見習(xí)不同于包括帶薪實習(xí)在內(nèi)的在校大學(xué)生實習(xí)，參加 就業(yè) 見習(xí)的畢業(yè)生與高校的關(guān)系已經(jīng)脫離，與見習(xí)單位的關(guān)系不再具有教育管理關(guān)系的性質(zhì)，而只具有事實勞動關(guān)系的性質(zhì)。有學(xué)者 甚至 擔(dān)心就業(yè)見習(xí)制可能加劇大學(xué)生就業(yè)的“廉價化”。 因此 ，我國應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴大勞動法和勞動合同法調(diào)整范圍，將類似于就業(yè)見習(xí)和帶薪實習(xí)的 “ 非標(biāo)準(zhǔn)的勞動關(guān)系” 都 納入到勞動法保護的范圍，這對于突出保障作為弱勢勞動者的大學(xué)生的合法權(quán)益是十分必要的。 業(yè)見習(xí)與在校生實習(xí)、畢業(yè)生見習(xí)的區(qū)別 基于就業(yè)見習(xí)的權(quán)利屬性，高校畢業(yè)生就業(yè) 見習(xí)與在校生實習(xí)、畢業(yè)生崗前見習(xí)或試用既有聯(lián)系，又有區(qū)別： 首先， 就 業(yè)見習(xí)與在校大學(xué)生實習(xí) 的聯(lián)系和區(qū)別 。 在校大學(xué)生實習(xí)有兩種表現(xiàn) 形式： 一是教學(xué)實習(xí) ， 即 在校大學(xué)生根據(jù)學(xué)校教學(xué)安排，到用人單位無償?shù)貐⒓右欢ǖ膷徫还ぷ?，進行學(xué)習(xí)實踐的活動。 在校實習(xí) 大學(xué)生與所屬高校、實習(xí)單位之間都是一種教育管理關(guān)系，而是實習(xí)單位與高校之間則是一種在教育管理上的委托代理關(guān)系。 二是帶薪實習(xí) ， 即在校 大學(xué)生在實習(xí)單位進行學(xué)習(xí)實踐的同時獲得一定的勞動報酬。雖然這種實習(xí)是有償?shù)模圆皇鋵W(xué)習(xí)性質(zhì)和目的。 對于現(xiàn)實中普遍存在著在校大學(xué)生“兼職打 工”現(xiàn)象，如果在其 打工賺錢 同時，仍 舒圣祥 ：“見習(xí)制可能加劇大學(xué)生就業(yè)的 廉價化” ，載 農(nóng)村農(nóng)業(yè)農(nóng)民 2006 年第 7 期。 全國教育科學(xué) “十一五”規(guī)劃教育部重點課題 ：“ 大學(xué)生實習(xí)及其權(quán)益保障的法律與政策研究 ” 研究總報告 16 然帶 有實習(xí)本來所應(yīng)具有的學(xué)習(xí)目的 ，也不失為一種帶薪實習(xí)。比較而言，就業(yè)見習(xí)與以上兩種實習(xí)形式都不同， 參加見習(xí)的 畢業(yè)生已不再具有在校學(xué)習(xí)大 學(xué)生的身份， 與高校的關(guān)系已經(jīng)脫離，兩者之間不再具有教育管理關(guān)系 。 接受畢業(yè)生就業(yè) 見習(xí)的用人單位是由于政府部門的規(guī)定和安排而為之 ，由學(xué)校應(yīng)為實習(xí)生所承擔(dān)的法律義務(wù)和責(zé)任已不復(fù)存在， 保障 在校大學(xué)生 實習(xí)生權(quán)益的相關(guān) 教育法律法規(guī) 也很難 同樣用于就業(yè)實習(xí)的畢業(yè)生 。 其次， 就業(yè)見習(xí)與 高校畢業(yè)生 崗前見習(xí)（或試用） 的聯(lián)系和區(qū)別 。 見習(xí) 是我國針對應(yīng)屆畢業(yè)生進行業(yè)務(wù) 適應(yīng)及考核的一種制度 ， 適用于政府機關(guān)及事業(yè)單位招收應(yīng)屆畢業(yè)生的情況；試用是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定 考察期 ， 適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時改變勞動崗位或工種的勞動者。 就業(yè)見習(xí)與用人單位對聘用高校畢業(yè)生 進行就業(yè)崗前培訓(xùn)的 見習(xí)或試用是不同 的。前者不以見習(xí)生 與用人單位建立勞動 關(guān)系為前提，而后者是建立在見 習(xí)人員與用人單位建立勞動合同關(guān)系的基礎(chǔ)上，參加特定的崗前專業(yè)技能訓(xùn)練，目的在于增強以后從事這些專業(yè)工作的熟練度。 在崗前 見習(xí)或試用的情況下， 高校畢業(yè)生已經(jīng)與用人單位建立 了 聘用 （ 勞動 ）關(guān)系， 雙方 的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確 、 具體 ， 且所適用的法律 也很 清楚。 而在 就業(yè)見習(xí) 中， 高校畢業(yè)生與用人 單位尚未形成固定的勞動 就業(yè) 關(guān)系 ， 實際上 是待業(yè)者或者說失業(yè)者 ，其相對人 不