破產(chǎn)(清算)管理人業(yè)務(wù)講解.ppt

1 2013 破產(chǎn) 清算 管理人實務(wù)講解 上海公信中南會計師事務(wù)所有限公司主任會計師助理周逸 2 2013年7月上海國家會計學院 個人簡介 周逸中國注冊會計師司法鑒定會計師畢業(yè)于上海國家會計學院 獲會計學碩士學位 上海高院首批破產(chǎn)管理人 2008年開始從事破產(chǎn)清算業(yè)務(wù) 擔任多家國有企業(yè) 外資企業(yè) 民營企業(yè)的破產(chǎn)管理人 清算組組長 清算審計項目負責人 現(xiàn)任上海公信中南會計師事務(wù)所有限公司主任會計師助理 共青團上海市委國資辦財務(wù)顧問 曾為杭州銀行寧波分行 上海飛機制造有限公司 共青團上海市委 江西省工信委等相關(guān)單位講解 企業(yè)內(nèi)部控制 ipo審計要點 基本建設(shè)審計方法 企業(yè)會計準則 現(xiàn)金流量表編制方法 等課程 2012年應(yīng)華立信國際亞太區(qū)總部邀請 為新加坡成員所acca會員講解 中國稅法 等課程 所授課程作為新加坡acca后續(xù)教育課時 3 目錄 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀及制度介紹破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)操作流程及難點注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容破產(chǎn)清算中的稅務(wù)問題破產(chǎn)管理人制度對會計師事務(wù)所業(yè)務(wù)發(fā)展的影響 4 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀 2008年自 破產(chǎn)法 頒布實施后 高院開始建立破產(chǎn)管理人名冊制度 參與單位和人員主要為會計師事務(wù)所 律師事務(wù)所以及破產(chǎn)清算事務(wù)所等機構(gòu)和專業(yè)人士 各地實施略有差異 上海破產(chǎn)管理人名冊共有19家單位 暫未實施個人管理人名冊 主要由四家會計師事務(wù)所 立信會計師事務(wù)所 求是會計師事務(wù)所 公信中南會計師事務(wù)所以及畢馬威上海分所 3家清算事務(wù)所 11家律師事務(wù)所 上海高院采用定期搖號制度 確定管理人 5 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀 法律知識財稅知識是否具有職業(yè)資格律師事務(wù)所精通一般律師會計師事務(wù)所熟悉精通注冊會計師清算事務(wù)所熟悉一般無 6 破產(chǎn)管理人有關(guān)制度規(guī)定 法律規(guī)定 中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法 最高人民法院關(guān)于使用 破產(chǎn)法 若干問題的規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定 公司法 及有關(guān)司法解釋 一 二 三 最高人民法院印發(fā) 關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會紀要 的通知 法發(fā) 2009 52號 7 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人報酬 破產(chǎn)案件 按可清償財產(chǎn)總額 累進制計算強制清算 協(xié)商 協(xié)商不成參照破產(chǎn)比例100萬元以下不超過12 100 50010 8 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 500 10008 1000 50006 5000 100003 10000 500001 50000以上0 5 高級法院認為必要 可以根據(jù)上述比例在30 范圍內(nèi)調(diào)整 媒體公告 最高院備案 9 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 注1 強制清算案件中的管理人報酬 協(xié)商處理 協(xié)商不成 法院參照破產(chǎn)管理人報酬裁定 注2 計算標的不包括抵押 質(zhì)押財產(chǎn) 該部分財產(chǎn)按標準10 收取管理費 破產(chǎn)企業(yè)可清償財產(chǎn)越多 管理人報酬越高 10 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人法律地位 破產(chǎn)清算vs強制清算 11 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人的法律地位 指定及更換1 人民法院 管理人無正當理由不得拒絕指定 特殊情況回避 存在利益關(guān)系 法院受理破產(chǎn)申請前三年提供固定服務(wù) 2 債權(quán)人會議可以申請更換管理人 12 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人的法律地位 形式1 中介機構(gòu)管理人2 個人管理人 事實清楚 債務(wù)關(guān)系簡單 債務(wù)人財產(chǎn)相對集中 3 清算組 金融機構(gòu) 軍工企業(yè) 國有企業(yè) 上市公司 國有企業(yè)破產(chǎn) 需要整體評估備案 13 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人法律地位 破產(chǎn)清算強制清算 債權(quán)人會議法院 股東法院 14 破產(chǎn)管理人現(xiàn)狀有關(guān)制度規(guī)定 管理人主要職責 1 接管財產(chǎn) 包括印章 賬簿 文書等一切資料 2 接管經(jīng)營和管理事務(wù) 保管職能 必要時聘請保安公司 3 調(diào)查財產(chǎn)狀況 處分財產(chǎn) 制定破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案和分配方案4 對外代表債務(wù)人行使必要的民事權(quán)利5 其他 15 破產(chǎn)管理人操作流程 一 法院受理破產(chǎn)申請 裁定書二 指定管理人 決定書三 公告 債權(quán)申報 第一次債權(quán)人會議 25日內(nèi) 四 開設(shè)賬戶 刻章五 接管企業(yè) 審計裁定日報表六 調(diào)查財產(chǎn) 投資 房產(chǎn)土地 車輛等 16 破產(chǎn)管理人操作流程 七 通知已知債權(quán)人申報債權(quán)八 審查債權(quán)九 催討應(yīng)收款 資產(chǎn)保全 撤銷資產(chǎn)查封 銀行銷戶等十 通知召開第一次債權(quán)人會議 提前十五天 申請債權(quán)裁定十一 變現(xiàn)財產(chǎn) 公開拍賣 十二 制定分配方案 提交法院裁定 17 破產(chǎn)管理人操作流程 十三 分配十四 申請終結(jié)破產(chǎn)程序十五 工商 稅務(wù)注銷十六 歸檔 結(jié)束 18 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 如何調(diào)查破產(chǎn)財產(chǎn) 一 財務(wù)資料齊全 19 二 財務(wù)資料缺失 1 法院調(diào)查令 證券結(jié)算中心 已知銀行余額 車管所 2 高院執(zhí)行庭協(xié)查 銀行 房地產(chǎn) 3 審計工作底稿 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 如何對爭議的財產(chǎn)確權(quán) 先發(fā)制人公告 告知函 法院判決關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn) 是否可以納入破產(chǎn)范圍 20 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 如何對爭議的財產(chǎn)確權(quán) 無主財產(chǎn)如何處理 質(zhì)押財產(chǎn)如何認定 銀行貸款質(zhì)押物 分析 不要被表面現(xiàn)象迷惑 多方取證法院裁定手續(xù)齊全 21 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 一 債權(quán)申報的有關(guān)法律規(guī)定1 時間規(guī)定 裁定日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人 并公告公告次日起 最短30天 收到通知后 最長90天 公告后 逾期可以補充申報 分配結(jié)束日為止 不可逆轉(zhuǎn)2 法律意義 申報 確認的債權(quán)可以參加分配 享受表決權(quán)職工債權(quán)無需申報 22 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 一 債權(quán)申報的有關(guān)法律規(guī)定2 法律意義 續(xù) 破產(chǎn)法第四十八條 債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療 傷殘補助 撫恤費用 所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險 不必申報 由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示 職工對清單記載有異議的 可以要求管理人更正 管理人不予更正的 職工可以向人民法院提出訴訟 3 申報方式 書面申報 說明債權(quán)金額和有無財產(chǎn)擔保 并提交證據(jù) 23 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類破產(chǎn)債權(quán)定義 破產(chǎn)宣告前無財產(chǎn)擔保的債權(quán) 有財產(chǎn)擔保 放棄擔保的債權(quán) 不足擔保金額部分 票據(jù)出票人宣告破產(chǎn) 付款或者承兌人不知其事實向持票人付款或者承兌所產(chǎn)生的債權(quán) 清算組解除合同 對方當事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對債務(wù)人可以用貨幣計算的債權(quán) 24 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類破產(chǎn)債權(quán)定義 債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后 為了債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)發(fā)行債券的債權(quán)債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以向債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)債務(wù)人的保證人預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)債務(wù)人為保證人的 在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)生效的法律文書確定承擔的保證責任 2003年修改 債務(wù)人破產(chǎn)宣告前因侵權(quán) 違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任 25 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類 一 優(yōu)先清償債權(quán) 非破產(chǎn)債權(quán) 1 抵押債權(quán) 質(zhì)押債權(quán) 破產(chǎn)法 第109條2 享有留置權(quán)的債權(quán) 擔保法 第84條規(guī)定的可以實現(xiàn)留置權(quán)的法律關(guān)系限于合同關(guān)系 采用列舉方式在該條第一款列明 保管合同 運輸合同 加工承攬合同發(fā)生的債權(quán) 債務(wù)人不履行合同的 可以留置 場地租賃合同是否有留置權(quán) 特殊情況提請債權(quán)人會議表決 26 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類 一 優(yōu)先清償債權(quán) 2 享有留置權(quán)的債權(quán) 破產(chǎn)法 第37條規(guī)定 人民法院受理破產(chǎn)申請后 管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保 取回質(zhì)物 留置物 27 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類 二 第一順序 職工債權(quán) 包括正式職工和非正式職工應(yīng)劃入個人賬戶的社會保險費勞動補償金職工集資款 職工借款 職工投資款 28 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類 三 第二順序 劃入統(tǒng)籌賬戶的社會保險費稅款罰款 滯納金是否屬于第二順序 29 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認之訴應(yīng)否受理問題的批復(fù)法釋 2012 9號2012 6 26 最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認之訴應(yīng)否受理問題的批復(fù) 已于2012年6月4日由最高人民法院審判委員會第1548次會議通過 現(xiàn)予公布 自2012年7月12日起施行 最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認之訴應(yīng)否受理問題的批復(fù) 30 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 2012年6月4日最高人民法院審判委員會第1548次會議通過 青海省高級人民法院 你院 關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就稅款滯納金提起債權(quán)確認之訴應(yīng)否受理問題的請示 青民他字 2011 1號 收悉 經(jīng)研究 答復(fù)如下 稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認之訴 人民法院應(yīng)依法受理 依照企業(yè)破產(chǎn)法 稅收征收管理法的有關(guān)規(guī)定 破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前因欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金屬于普通破產(chǎn)債權(quán) 對于破產(chǎn)案件受理后因欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金 人民法院應(yīng)當依照 最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定 第六十一條規(guī)定處理 31 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 第六十一條下列債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán) 一 行政 司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款 罰金以及其他有關(guān)費用 二 人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金 包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金 三 破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息 四 債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用 32 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 五 破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán) 股票持有人在股權(quán) 股票上的權(quán)利 六 破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán) 七 超過訴訟時效的債權(quán) 八 債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費 承包費 上述不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利 人民法院或者清算組也應(yīng)當對當事人的申報進行登記 33 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 二 債權(quán)分類 四 第三順序 普通債權(quán)有擔保 不足部分無財產(chǎn)擔保債權(quán)金額最終經(jīng)管理人審核 法院裁定 擔保財產(chǎn)拍賣后 34 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 三 特殊債權(quán)的申報及審核要點1 未到期債權(quán) 破產(chǎn)受理裁定日視同到期 如附加利息 計算到裁定日2 附加期限的債權(quán) 視同到期3 附加條件的債權(quán) 提存法院 條件符合分配 不符合分給其他債權(quán)人4 未決訴訟 仲裁的債權(quán) 撤訴直接申報or法院判決 35 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報和審核 三 特殊債權(quán)的申報及審核要點5 財產(chǎn)擔保債權(quán)5 1自己財產(chǎn)為自己擔保 優(yōu)先分配5 2自己財產(chǎn)為第三方擔保 可以申報 但是要向第三方追索 物權(quán)法 第191條規(guī)定 抵押期間 抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押物的 應(yīng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或提存 轉(zhuǎn)讓價格超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有 不足部分有債務(wù)人清償 抵押期間未經(jīng)抵押權(quán)人同意不得轉(zhuǎn)讓 但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外 36 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報 三 特殊債權(quán)的申報6 連帶債權(quán)人的申報 共同申報 代表申報 均算一次7 連帶債務(wù)人破產(chǎn)時的申報 7 1債務(wù)人和保證人同時破產(chǎn) 債權(quán)人有權(quán)在各個案件中申報債權(quán) 37 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報 三 特殊債權(quán)的申報7 2保證人破產(chǎn) 債權(quán)人如何申報法律依據(jù) 最高院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件的若干問題的規(guī)定 關(guān)于適用若干問題的解釋 第46條 債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn) 既未申報債權(quán)也未通知保證人 致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的 保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任 38 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報 三 特殊債權(quán)的申報7 2保證人破產(chǎn) 債權(quán)人如何申報關(guān)注重點 一般保證下 先訴抗辯權(quán)喪失討論 質(zhì)押債權(quán)的保證人破產(chǎn) 如何申報債權(quán) 39 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報 三 特殊債權(quán)的申報7 2保證人破產(chǎn) 債權(quán)人如何申報 1 保證人破產(chǎn)程序開始前 債權(quán)人對其享有的保證債權(quán)已經(jīng)被生效的法律文書確認的 直接確認為破產(chǎn)債權(quán) 2 破產(chǎn)程序開始前 債權(quán)人對債務(wù)人 保證人的訴訟已經(jīng)開始但尚未取得生效的法律文書 可以申報 作為臨時債權(quán) 分配可以預(yù)留 3 主債權(quán)已到期 保證責任出現(xiàn) 直接申報 確認破產(chǎn)債權(quán) 4 主債權(quán)未到期 未出現(xiàn)保證責任 臨時債權(quán) 預(yù)留分配提存法院 40 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)申報 四 破產(chǎn)債權(quán)利息計算的截止日自破產(chǎn)申請受理日起停止計息 41 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 一 破產(chǎn)財產(chǎn)1 可以用于清償?shù)呢敭a(chǎn)2 可以變現(xiàn)的財產(chǎn)3 可以收回的財產(chǎn)4 破產(chǎn)清算過程中取得的財產(chǎn)5 與管理人報酬有關(guān)的財產(chǎn) 42 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點 一 土地及房屋建筑物1 劃撥土地 不屬于破產(chǎn)財產(chǎn) 最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國有劃撥土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)等問題的批復(fù) 第一條規(guī)定 破產(chǎn)企業(yè)以國家無償劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn) 企業(yè)破產(chǎn)后政府予以收回 43 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點 一 土地及房屋建筑物1 劃撥土地 不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)直接收回 補償土地上的建筑物 列入破產(chǎn)財產(chǎn)補交土地出讓金 拍賣經(jīng)批準同意 連同建筑物一起拍賣 按評估比例分割 列入破產(chǎn)財產(chǎn)存在合法抵押 拍賣款優(yōu)先支付出讓金 44 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點 一 土地及房屋建筑物2 集體土地 通過簽訂合同取得土地使用權(quán)或者集體經(jīng)濟以土地入股 1 具備將土地征為國有條件的 辦理集體土地征用手續(xù)后可作為破產(chǎn)財產(chǎn) 2 直接拍賣使用權(quán) 但是買受方資格條件要經(jīng)過集體經(jīng)濟確認 45 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點 二 對外投資 出售或者轉(zhuǎn)讓 三 債務(wù)人投資興辦的學校 幼兒園等 公益性的不作為 非公益性可以考慮納入破產(chǎn)財產(chǎn) 四 工會財產(chǎn)不納入破產(chǎn)財產(chǎn) 五 管理人行使職權(quán)收回的財產(chǎn) 撤銷權(quán) 出資追回權(quán)董 高 監(jiān)獲取的非正常性收入及侵占的企業(yè)財產(chǎn) 46 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點股東抽逃資本金的認定標準 最高院 公司法 若干問題規(guī)定第十二條 1 出資款轉(zhuǎn)入賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出2 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出3 虛增利潤分配4 關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出5 其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為 47 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點發(fā)現(xiàn)股東抽逃資本 如何追回 無期限限制 可以追究股東連帶責任 查封個人財產(chǎn) 申請股東破產(chǎn) 48 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 二 特殊財產(chǎn)的確認和變現(xiàn)要點 六 考慮 取回權(quán) 的資產(chǎn)法院受理破產(chǎn)申請時 出賣人已經(jīng)將標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運 債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的 出賣人可以取回在運途中的標的物 但是 管理人可以支付全部價款 請求出賣人交付標的物 49 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 三 變現(xiàn)方式1 公開拍賣 1 拍賣公司的選擇 盡量選擇法院指定的機構(gòu) 2 起拍價格 評估價法律依據(jù) 最高人民法院關(guān)于人民法院委托評估 拍賣工作的若干規(guī)定 2010年8月16日最高人民法院審判委員會第1492次會議通過法釋 2011 21號 50 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 三 變現(xiàn)方式1 公開拍賣 最高院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣 變賣財產(chǎn)的規(guī)定 法釋 號 第八條拍賣應(yīng)當確定保留價 拍賣保留價由人民法院參照評估價確定 未作評估的 參照市價確定 并應(yīng)當征詢有關(guān)當事人的意見 人民法院確定的保留價 第一次拍賣時 不得低于評估價或者市價的百分之八十 如果出現(xiàn)流拍 再行拍賣時 可以酌情降低保留價 但每次降低的數(shù)額不得超過前次保留價的百分之二十 51 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 破產(chǎn)財產(chǎn)確定與變現(xiàn) 三 變現(xiàn)方式2 其他方式協(xié)議轉(zhuǎn)讓等其他方式經(jīng)債權(quán)人會議決定通過可以采用3 其他特殊資產(chǎn)處理無價值資產(chǎn) 難以變現(xiàn)資產(chǎn) 可以贈予或者拋棄 經(jīng)債權(quán)人會議決定 52 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 一 債權(quán)人會議的組成1 其債權(quán)須在破產(chǎn)案件受理前成立2 已于法定期間內(nèi)申報3 職工代表二 債權(quán)人會議召集1 第一次債權(quán)人會議 1 由法院召集 申報期滿后十五天召開 提前十五天通知 2 法定會議 必須召開 財產(chǎn)不足支付費用可以不開 53 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 二 債權(quán)人會議召集2 以后債權(quán)人會議 法院認為必要 或者管理人 債權(quán)人委員會 占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開 三 債權(quán)人會議內(nèi)容及權(quán)利 一 核查債權(quán) 二 申請人民法院更換管理人 審查管理人的費用和報酬 三 監(jiān)督管理人 四 選任和更換債權(quán)人委員會成員 五 決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè) 54 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 三 債權(quán)人會議內(nèi)容及權(quán)利 七 通過和解協(xié)議 八 通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案 九 通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案 十 通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案 十一 人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán) 55 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 三 債權(quán)人會議的決議方式 破產(chǎn)法 第64條 由出席會議有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過 并且所代表債權(quán)金額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)金額二分之一以上 第84條第2款規(guī)定 出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案 并且代表的債權(quán)金額占該組債權(quán)總額三分之二以上的 即為該組通過重整計劃草案 注釋 按債權(quán)金額大小分組 第97條規(guī)定 債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議 有出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意 并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保的債權(quán)總額三分之二以上 56 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 四 表決權(quán) 一 普通債權(quán)人 享有所有事項的表決權(quán) 二 有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人 破產(chǎn)法 規(guī)定 對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人 未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的 對和解協(xié)議 分配方案的事項不享有表決權(quán) 三 職工債權(quán)人和國家稅收債權(quán)人 未明確 四 債權(quán)尚未確定的債權(quán)人 由法院決定是否臨時確定債權(quán)金額行使表決權(quán) 57 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 四 未通過債權(quán)人會議表決如何處理 分配方案 二次決議 不通過交法院裁定其他事項 直接提交法院裁定 58 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 債權(quán)人會議 五 債權(quán)人會議召開注意事項1 簽到2 編號和號牌3 座位安排4 計數(shù)方式 重要書面 非重要現(xiàn)場表決 5 決議送達6 其他 59 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 分配順序及終結(jié) 一 分配順序1 破產(chǎn)費用 隨時支出 2 優(yōu)先債權(quán)3 職工債權(quán)4 稅務(wù)債權(quán)及其他職工債權(quán)5 普通債權(quán) 60 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中難點講解 分配順序及終結(jié) 二 破產(chǎn)終結(jié)1 分配結(jié)束2 破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費用 提前終結(jié) 61 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 一 除擔任管理人以外注冊會計師在破產(chǎn)清算中涉及的項目1 破產(chǎn)前期審計 作為申請破產(chǎn)的資料 2 管理人接管后委托截止裁定日的清算審計3 清算過程審計4 清算終結(jié)審計 費用 財產(chǎn)變現(xiàn) 分配等 5 其他專項審計 職工債權(quán)金額確定等其他 62 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 二 清算審計重點1 實質(zhì)審查主要債權(quán)人的債權(quán)真實性2 債務(wù)人企業(yè)是否存在股東虛假出資 抽逃出資 注冊資本未足額繳納的情況 具體情形 3 債務(wù)人是否存在巨額財產(chǎn)或優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)下落不明的情況 是否存在帳外資產(chǎn)或帳外投資 具體情形 4 法院受理破產(chǎn)清算申請前一年內(nèi) 債務(wù)人是否存在隱匿 轉(zhuǎn)移 私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)情況 是否存在非正常壓價出售財產(chǎn)或以明顯不合理價格進行交易的情況 是否存在對外沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的情況 是否存在提前清償未到期債務(wù)的情況 是否存在放棄債權(quán)的情況 是否存在不正常的財產(chǎn)波動或賬務(wù)調(diào)整 63 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 二 清算審計重點5 法院受理破產(chǎn)清算前6個月 如果債務(wù)人已不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力 其是否對個別債權(quán)人進行清償?shù)那闆r 具體情形6 債務(wù)人對外投資情況7 債務(wù)人企業(yè)是否拖欠職工的工資和醫(yī)療 傷殘補助 撫恤費用以及法律或行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金 是否拖欠應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險費用 64 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 二 清算審計重點8 債務(wù)人企業(yè)是否拖欠職工公積金 集資款 失業(yè)保險等社會保險費用和國家稅款 具體情形 9 重大應(yīng)收賬款如需列入壞賬損失的 可由律師或律師事務(wù)所對此出具法律意見書 并將法律意見書作為審計報告附件10 審計中發(fā)現(xiàn)重大壞賬可能是因債務(wù)人企業(yè)的董 高 監(jiān)違反忠誠義務(wù)或勤勉義務(wù)所引起 應(yīng)及時書面報告破產(chǎn)管理人 并將相關(guān)書面報告作為審計報告附件 65 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 二 清算審計重點問題 清算基準日審計是否可以核銷資產(chǎn) 66 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 二 清算審計重點問題 名義股東和實際股東的問題 公司法 解釋公告三 如有證據(jù) 應(yīng)承認實際股東 出資人 67 注冊會計師在破產(chǎn)清算中的工作內(nèi)容和重點 三 注冊會計師作為管理人的工作內(nèi)容和重點1 調(diào)查資產(chǎn) 銀行 房產(chǎn)交易中心 車輛管理所 工商登記2 調(diào)查社保機構(gòu) 稅務(wù)機構(gòu)3 查閱法院的判決書 未決訴訟等4 催討應(yīng)收張狂5 債權(quán)申報 審核 編制成冊6 制定財產(chǎn)保管制度 財務(wù)制度 68 破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)中的涉稅事項 一 處置資產(chǎn)中涉及的