——建筑企業(yè)行政方面法律風(fēng)險(xiǎn)防范PPT課件

建筑企業(yè)行政方面法律風(fēng)險(xiǎn)防范 主講人 尹艷江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)2018 09 04 1 提綱 一 建筑企業(yè)在招投標(biāo)中如何維護(hù)自己的合法權(quán)益二 建筑企業(yè)常見(jiàn)行政處罰情形及法律依據(jù)三 行政處罰的實(shí)施流程及注意事項(xiàng) 2 一 建筑企業(yè)在招投標(biāo)中如何維護(hù)自己的合法權(quán)益 作為江蘇省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳的常年法律顧問(wèn) 我們從日常工作中總結(jié)出建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)存在的問(wèn)題主要集中在以下幾個(gè)方面 1 建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)中集中存在的問(wèn)題 1 投標(biāo)人弄虛作假行為提供虛假業(yè)績(jī) 故意謊報(bào) 隱瞞投標(biāo)人受到的行政處罰 存在違約 企業(yè)不良行為 已列入限制市場(chǎng)準(zhǔn)入名單及安全責(zé)任事故等情況 或者虛構(gòu)了實(shí)際并不存在的業(yè)績(jī) 或者通過(guò)偽造相關(guān)獲獎(jiǎng)材料以滿(mǎn)足招標(biāo)文件要求或取得高評(píng)分 3 提供虛假的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡(jiǎn)歷 勞動(dòng)關(guān)系證明 投標(biāo)人提供虛假的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員學(xué)歷 職稱(chēng)證書(shū) 勞動(dòng)合同 社會(huì)保險(xiǎn)證明 業(yè)績(jī)證明 利用偽造 變?cè)旎蛘邿o(wú)效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照 資質(zhì) 資格 證書(shū)參加投標(biāo) 造假實(shí)際從未取得過(guò)的許可證件或者篡改已獲取的許可證件的許可范圍 等級(jí)或有效期限等以欺瞞招標(biāo)人 4 2 投標(biāo)項(xiàng)目經(jīng)理存在已擔(dān)任其他在建工程項(xiàng)目經(jīng)理的情形中標(biāo)后用低素質(zhì)的項(xiàng)目經(jīng)理變更高素質(zhì)的投標(biāo)項(xiàng)目經(jīng)理 進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)管理 或者一個(gè)項(xiàng)目經(jīng)理同時(shí)掛名多個(gè)工程項(xiàng)目 甚至還有項(xiàng)目經(jīng)理隨意將證書(shū)轉(zhuǎn)借給其他施工單位的現(xiàn)象 3 招標(biāo)文件編制不完善 對(duì)投標(biāo)人資格條件設(shè)定不準(zhǔn) 技術(shù)要求和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)模糊 合同主要條款粗疏招標(biāo)文件編制不完善 不規(guī)范 表述不清楚 前后矛盾引起歧義 招標(biāo)人答疑或澄清不仔細(xì) 5 4 圍標(biāo)串標(biāo)一類(lèi)是招標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通 另一類(lèi)是投標(biāo)人之間進(jìn)行串通 5 對(duì)評(píng)標(biāo)委員會(huì)的評(píng)分結(jié)果有異議有的投訴是反映評(píng)分結(jié)果不合理 該得分的項(xiàng)目未得分 有的投訴是反映評(píng)標(biāo)委員會(huì)采用的評(píng)標(biāo)方法不科學(xué) 不合理 不按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法評(píng)標(biāo) 讓工程的中標(biāo)價(jià)下浮一定比例 從而導(dǎo)致評(píng)標(biāo)結(jié)果顯失公平 6 招標(biāo)文件設(shè)置不合理?xiàng)l件限制 排斥潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人有的招標(biāo)文件中的技術(shù)參數(shù)條件 有多項(xiàng)幾乎是為某一家企業(yè)量身定做 涉嫌 蘿卜招標(biāo) 有的招標(biāo)文件中有關(guān)投標(biāo)人資格的業(yè)績(jī)要求系形成不合理的差別待遇或歧視待遇 6 2 建筑施工企業(yè)如何維護(hù)自己的合法權(quán)益 1 不斷增強(qiáng)自身綜合競(jìng)爭(zhēng)力 提高中標(biāo)率 2 有效利用爭(zhēng)議解決機(jī)制 維護(hù)投標(biāo)參與人的合法權(quán)益A 案例案例一 某建筑企業(yè)A公司參加某項(xiàng)目的公開(kāi)招標(biāo) 李某作為B公司的項(xiàng)目經(jīng)理參與了該項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng) 經(jīng)評(píng)審 確定B公司為第一中標(biāo)候選人 經(jīng)A公司了解到 李某一直在C公司擔(dān)任董事長(zhǎng) 法定代表人職務(wù) 并從事管理工作 李某在C公司任職期間 還參與了C公司開(kāi)發(fā)建設(shè)的其他項(xiàng)目并作為建設(shè)單位現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人 從事項(xiàng)目管理工作 中標(biāo)公示期間 A公司向我所咨詢(xún) 已在C公司任職董事長(zhǎng) 法定代表人的注冊(cè)建造師李某能否作為B公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人參加該項(xiàng)目的招投標(biāo)活動(dòng) 7 招投標(biāo)爭(zhēng)議解決機(jī)制 作為投標(biāo)人 如認(rèn)為招標(biāo)文件 招標(biāo)過(guò)程和中標(biāo)結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害 可以書(shū)面形式向招標(biāo)人或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)提出異議或采取向招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督部門(mén)投訴的方式 提出意見(jiàn) 反映問(wèn)題并要求依法進(jìn)行處理 8 B 相關(guān)法律依據(jù) 招投標(biāo)法 第六十五條投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合本法有關(guān)規(guī)定的 有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門(mén)投訴 招投標(biāo)法實(shí)施條例 第六十條投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)活動(dòng)不符合法律 行政法規(guī)規(guī)定的 可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門(mén)投訴 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法 國(guó)家七部委第11號(hào)令 C 爭(zhēng)議解決流程 流程圖 9 二 建筑企業(yè)常見(jiàn)行政處罰情形及法律依據(jù) 1 未取得施工許可證擅自施工相關(guān)法律依據(jù) 建筑法 第六十四條違反本法規(guī)定 未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的 責(zé)令改正 對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工 可以處以罰款 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 第五十七條違反本條例規(guī)定 建設(shè)單位未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn) 擅自施工的 責(zé)令停止施工 限期改正 處工程合同價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款 建筑工程施工許可管理辦法 第十二條對(duì)于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項(xiàng)目分解后擅自施工的 由有管轄權(quán)的發(fā)證機(jī)關(guān)責(zé)令停止施工 限期改正 對(duì)建設(shè)單位處工程合同價(jià)款1 以上2 以下罰款 對(duì)施工單位處3萬(wàn)元以下罰款 處罰種類(lèi) 責(zé)令停止施工 罰款 10 2 非法轉(zhuǎn)包 違法分包相關(guān)法律依據(jù) 建筑法 第六十七條承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的 或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的 責(zé)令改正 沒(méi)收違法所得 并處罰款 可以責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí) 情節(jié)嚴(yán)重的 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的 對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失 與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 第六十二條違反本條例規(guī)定 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的 責(zé)令改正 沒(méi)收違法所得 對(duì)勘察 設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi) 設(shè)計(jì)費(fèi)百分之二十五以上百分之五十以下的罰款 對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之零點(diǎn)五以上百分之一以下的罰款 可以責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí) 情節(jié)嚴(yán)重的 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 處罰種類(lèi) 沒(méi)收違法所得 罰款 責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí) 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 11 3 掛靠相關(guān)法律依據(jù) 建筑法 第六十五條發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的 或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的 責(zé)令改正 處以罰款 超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的 責(zé)令停止違法行為 處以罰款 可以責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí) 情節(jié)嚴(yán)重的 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 有違法所得的 予以沒(méi)收 未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的 予以取締 并處罰款 有違法所得的 予以沒(méi)收 以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 處以罰款 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責(zé)任 處罰種類(lèi) 沒(méi)收違法所得 罰款 責(zé)令停業(yè)整頓 吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 12 4 違反招投標(biāo)相關(guān)規(guī)定的行為相關(guān)法律依據(jù) 招標(biāo)投標(biāo)法 第五十八條中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的 將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的 違反本法規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體 關(guān)鍵性工作分包給他人的 或者分包人再次分包的 轉(zhuǎn)讓 分包無(wú)效 處轉(zhuǎn)讓 分包項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款 有違法所得的 并處沒(méi)收違法所得 可以責(zé)令停業(yè)整頓 情節(jié)嚴(yán)重的 由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 處罰種類(lèi) 沒(méi)收違法所得 罰款 責(zé)令停業(yè)整頓 吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 13 5 質(zhì)量安全事故相關(guān)法律依據(jù) 建筑法 第七十一條建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定 對(duì)建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的 責(zé)令改正 可以處以罰款 情節(jié)嚴(yán)重的 責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責(zé)任 建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮 強(qiáng)令職工冒險(xiǎn)作業(yè) 因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的 依法追究刑事責(zé)任 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 第六十四條違反本條例規(guī)定 施工單位在施工中偷工減料的 使用不合格的建筑材料 建筑構(gòu)配件和設(shè)備的 或者有不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的其他行為的 責(zé)令改正 處工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下的罰款 造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的 負(fù)責(zé)返工 修理 并賠償因此造成的損失 情節(jié)嚴(yán)重的 責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 處罰種類(lèi) 罰款 責(zé)令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū) 14 三 行政處罰的流程及注意事項(xiàng) 案例二 2015年12月 某省某建筑工地發(fā)生一起一人高處墜落死亡的安全事故 該項(xiàng)目的施工單位為某建筑企業(yè) 事故發(fā)生后 當(dāng)?shù)氐陌脖O(jiān) 建設(shè) 監(jiān)察 公安等部門(mén)立即組成事故調(diào)查組 后該省建設(shè)廳給某建筑企業(yè)作出了行政處罰告知書(shū) 擬對(duì)其進(jìn)行暫扣安全生產(chǎn)許可證的行政處罰 并發(fā)函給某建筑企業(yè)所持有的安全生產(chǎn)許可證頒發(fā)管理機(jī)構(gòu)外省住建廳 要求對(duì)其暫扣安全生產(chǎn)許可證 某建筑企業(yè)委托了我所參與該行政處罰程序 我所依法為某建筑企業(yè)就該安全生產(chǎn)事故向頒發(fā)安全生產(chǎn)許可證的省住建廳做了陳述和申辯 最終該外省住建廳未對(duì)某建筑企業(yè)進(jìn)行暫扣安全生產(chǎn)許可證的行政處罰 15 一 行政處罰流程1 行政處罰法 2 建設(shè)行政處罰程序暫行規(guī)定 建設(shè)部令第66號(hào) 3 江蘇省行政處罰聽(tīng)證規(guī)則 流程圖 16 江蘇省行政處罰聽(tīng)證程序規(guī)定 第二條本規(guī)則適用于本省行政區(qū)域內(nèi)的行政機(jī)關(guān)和法律 法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的組織 以下統(tǒng)稱(chēng)行政機(jī)關(guān) 擬作出的責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) 吊銷(xiāo)許可證或者執(zhí)照 較大數(shù)額罰款的行政處罰 前款所稱(chēng)的較大數(shù)額罰款 是指對(duì)非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中公民的違法行為處以500元以上 法人或者其他組織的違法行為處以1000元以上 對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為處以20000元以上的罰款 17 案例三 2014年9月30日 趙某向某區(qū)住建局舉報(bào)某建筑企業(yè)涉嫌出借資質(zhì) 允許其以某建筑企業(yè)名義承攬某工程 某區(qū)住建局經(jīng)審查后 于2014年10月11日予以立案 2014年10月23日 某區(qū)住建局向某建筑企業(yè)發(fā)送 配合調(diào)查的函 告知舉報(bào)內(nèi)容 并請(qǐng)某建筑企業(yè)的法定代表人 該工程項(xiàng)目經(jīng)理前往該局配合調(diào)查 某區(qū)住建局派人對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行了調(diào)查詢(xún)問(wèn) 并制作了詢(xún)問(wèn)筆錄 同時(shí) 還到相關(guān)部門(mén)調(diào)取了相關(guān)材料 18 經(jīng)調(diào)查取證 某區(qū)住建局該經(jīng)局重大案件審查委員會(huì)討論決定后于2015年4月24日作出 行政處罰事先告知書(shū) 并郵寄送達(dá) 告知某建筑企業(yè)擬作出行政處罰的事實(shí) 理由和依據(jù) 并告知享有陳述申辯 聽(tīng)證的權(quán)利 某建筑企業(yè)于同月28日遞交 申請(qǐng)聽(tīng)證函 認(rèn)為告知書(shū)中認(rèn)定的違法事實(shí)與客觀實(shí)際相悖 并申請(qǐng)召開(kāi)聽(tīng)證會(huì) 2015年5月7日 某區(qū)住建局作出 行政處罰聽(tīng)證通知書(shū) 某建筑企業(yè)收悉后 遞交 聽(tīng)證主持人回避申請(qǐng)書(shū) 2015年5月19日 某區(qū)住建局向某建筑企業(yè)作出 關(guān)于聽(tīng)證的答復(fù) 關(guān)于申請(qǐng)主持人回避事由 經(jīng)研究予以采納 聽(tīng)證會(huì)上 某建筑企業(yè)進(jìn)行了陳述申辯 對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證 19 2015年7月25日 某區(qū)住建局作出 行政處罰決定書(shū) 并依法送達(dá) 認(rèn)定舉報(bào)