合同能源管理中的項目風險分析及防范.docx

欒政明：合同能源管理中的項目風險分析及防范2011-03-31 基于節(jié)能服務公司的視角欒政明摘 要：從節(jié)能服務公司的角度看，其在合同能源管理項目中主要存在信用風險、政策風險和項目相關風險，通過分析這些風險，為節(jié)能服務公司應對風險提供了具體措施。關鍵詞：節(jié)能；合同能源管理；風險 合同能源管理是發(fā)達國家普遍推行的、運用市場手段促進節(jié)能的服務機制。節(jié)能服務公司（EMCoEnergy Management Company；國外也稱ESCOEnergy Service Company），是一種基于合同能源管理機制運作的、以贏利為目的的專業(yè)化公司。EMCo與愿意進行節(jié)能改造的客戶簽訂節(jié)能服務合同，向客戶提供能源審計、可行性研究、項目設計、項目融資、設備和材料采購、工程施工、人員培訓、節(jié)能量監(jiān)測、改造系統(tǒng)的運行、維護和管理等服務，并通過與客戶分享項目實施后產(chǎn)生的節(jié)能效益、或承諾節(jié)能項目的節(jié)能效益、或承包整體能源費用的方式為客戶提供節(jié)能服務，可以大大降低用能單位節(jié)能改造的資金和技術風險，充分調(diào)動用能單位節(jié)能改造的積極性，是行之有效的節(jié)能措施。2009年，全國節(jié)能服務公司達502家，完成總產(chǎn)值580多億元，形成年節(jié)能能力1350萬噸標準煤，對推動節(jié)能改造、減少能源消耗、增加社會就業(yè)發(fā)揮了積極作用。我國政府計劃到2015年，建立比較完善的節(jié)能服務體系，使合同能源管理成為用能單位實施節(jié)能改造的主要方式之一。由此可知合同能源管理在我國還有很大的發(fā)展空間。風險與機遇并存，大發(fā)展必然伴隨高風險。我們必須重視合同能源管理中的風險問題研究，只有居安思危才能做到未雨綢繆，才能做到不因小穴毀長堤。結合合同能源管理實踐，對合同能源管理中的風險問題進行分析，以拋磚引玉，與同仁交流。 一、信用風險 在我國還沒有完善的企業(yè)信用評價體系以及企業(yè)的信用狀況堪憂的大環(huán)境下，由于合同能源管理項目大多采用節(jié)能效益分享型合同，節(jié)能服務公司按照合同投入巨資改造節(jié)能設施后，節(jié)能服務公司面臨的最大信用風險就是用能單位能否如期拿到節(jié)能效益和合理利潤。 1用能單位方面主要表現(xiàn)為以下幾個方面第一，節(jié)能服務公司的很多決策需要用能單位的配合，但是有些用能單位在商務談判階段就存在惡意隱瞞行為，例如提供虛假材料，目的是誘使EMCo對其投資，達到免費融資的目的； 第二，合同簽訂后，其它節(jié)能公司給予更優(yōu)惠的條件，用能單位惡意違約而與其它節(jié)能公司進行合作； 第三，合同履行過程中，用能單位通過各種手段轉(zhuǎn)移項目的節(jié)能收益； 第四，用能單位領導層變換頻繁造成合同履行階段溝通成本增加，履約風險大增； 第五，合同履行完畢，項目達到預期節(jié)能效果，但用能單位卻想方設法遲遲不支付屬于EMCo享有的節(jié)能效益部分。 2在第三方機構方面主要表現(xiàn)在以下幾個方面 節(jié)能服務公司與用能單位簽訂合同后，節(jié)能服務公司就要全面履行合同，在此過程中，第三方機構就會出現(xiàn)。 第一，如果節(jié)能服務公司自身沒有進行項目方案設計、建設的技術實力，就要與第三方簽訂相關合同，此時第三方當事人的資質(zhì)、信譽、承擔項目的經(jīng)驗等因素對于節(jié)能服務公司和用能單位之間合同的履行情況影響很大。 合同能源管理項目必須在合同規(guī)定的時間內(nèi)完成，一方面保證能夠及時地回收投資，另一方面保證項目及時交付投入運行。如果項目延期，就會造成節(jié)能服務公司不能及時獲取節(jié)能效益，無法及時支付融資款項的本息，又會導致用能單位繼續(xù)高能耗運行。 第二，項目方案出臺后，節(jié)能服務公司需要購買一定量的機器設備，節(jié)能服務公司要與節(jié)能設備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商簽訂買賣合同，此時，節(jié)能設備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商的履約能力對于節(jié)能服務公司意義重大。第三，進行節(jié)能量測量和確認的第三方機構出具的結果認定對于節(jié)能服務公司能否獲得約定的節(jié)能效益意義重大，第三方機構的專業(yè)性、獨立性和公正性顯得尤其重要。 二、國家稅收政策變更風險 財政部、國家稅務總局日前聯(lián)合發(fā)布關于促進節(jié)能服務產(chǎn)業(yè)發(fā)展增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅政策問題的通知，明確了我國合同能源管理項目的具體稅收優(yōu)惠政策。強調(diào)節(jié)能服務公司實施合同能源管理項目的相關技術應符合合同能源管理技術通則規(guī)定的技術要求，同時節(jié)能服務公司與用能企業(yè)簽訂節(jié)能效益分享型合同符合合同法和合同能源管理技術通則等規(guī)定，才能享有相關的營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠。上海、北京等城市也制定了相關的財政補貼政策，如北京市出臺了北京市合同能源管理項目扶持辦法(試行)、北京市節(jié)能減排專項資金支持合同能源管理項目實施細則（試行）、北京市合同能源管理項目節(jié)能量審核機構管理辦法（試行）等規(guī)范性文件，這些政策對于促進節(jié)能服務公司的發(fā)展無疑起到了推動作用，但是很多政策有較大的限制，并且是試行，就意味著政策的局限性和不穩(wěn)定性，而這種政策的變動會打亂節(jié)能服務公司的市場預期。 三、項目相關的風險 1項目融資風險 項目融資風險是指由于節(jié)能服務公司融資能力不足，導致在合同中承諾的融資無法到位，使得合同能源管理模式下的項目不能繼續(xù)運營的風險。項目融資渠道一般有國內(nèi)商業(yè)銀行貸款、EPC信用擔保貸款、外國銀行貸款、融資租賃、商業(yè)信用、股權融資等，但是向商業(yè)銀行貸款仍然是主渠道。商業(yè)銀行貸款受國家金融政策影響很大，例如中央銀行關于利率、存款準備金率的調(diào)整。2008年12月大型金融機構存款準備金率為15.50%，2011年2月的存款準備金率已經(jīng)上到19.50%，據(jù)計算每上調(diào)0.5%金融市場凍結3000億元的流動資金；同時，2008年12月的貸款基準利率為5.31%，2011年2月已經(jīng)上升到6.06%。由此可見，我國已經(jīng)進入貨幣緊縮周期，一方面商業(yè)銀行的可貸規(guī)模被壓低，另一方面企業(yè)申請商業(yè)銀行貸款的難度越來越大、成本越來越高。在合同能源管理公司向銀行提出貸款要求時，銀行為了規(guī)避風險都會希望企業(yè)為其提供類似土地、設備等實體抵押物，而合同能源管理公司一般都是技術型企業(yè)，實物抵押品要求很難滿足。 2節(jié)能技術風險 節(jié)能技術風險是指由于采用的節(jié)能技術在可行性、先進性和可靠性方面存在問題，導致節(jié)能設備運行情況不佳，使合同能源管理項目處于失敗的境地。 3項目市場風險項目市場風險是指因為用能單位的主營業(yè)務發(fā)生變化或者是由于能源價格出現(xiàn)大幅變化，導致節(jié)能利潤萎縮，使項目運營出現(xiàn)困難甚至停頓。四、應對風險的措施 1對合同相對人進行必要的盡職調(diào)查在簽訂合同前，節(jié)能服務公司應對合同相對人進行必要的商務調(diào)查，盡職調(diào)查要針對不同情況和對象，區(qū)別對待。對于一般性的第三方機構調(diào)查其基本情況和重大事項即可，而對于作為企業(yè)的用能單位應該進行較全面的深入調(diào)查?；厩闆r調(diào)查可以通過工商局查驗，例如成立時間、注冊資本、資本到位情況、經(jīng)濟類型、股東名稱等；調(diào)查其主營業(yè)務的競爭情況及其在本行業(yè)的地位；有必要的話，還應該調(diào)查用能單位的重大建設項目、重大訴訟或糾紛等重大事項。例如，用能單位屬于國有控股企業(yè)、民營營業(yè)、三資企業(yè)還是個人獨資企業(yè)，不同的所有制形式往往預示著不同的風險程度。 節(jié)能服務公司還應該關注用能單位可能會出現(xiàn)的重大事項，因為重大事項對投資項目的影響往往是巨大的。對重大事項的分析主要包括：分析客戶近期可能進行的重大建設項目或重大投資項目；了解客戶當前有無面臨重大法律訴訟問題；了解用能單位的決策程序是否科學、在資金使用方面是否有違法情形。 2簽訂信息充分的服務合同經(jīng)過調(diào)查，合同相對人值得信賴，節(jié)能服務公司就應該簽訂內(nèi)容盡量充分的服務合同，約定盡可能的明確，特別重視下列條款的作用： 第一，明確約定節(jié)能量的確定標準和生產(chǎn)規(guī)模 要明確約定節(jié)能量的確定標準，避免一樓和模糊性語言。實際操作中節(jié)能量標準的確定主要有三種途徑：加強技術計量；雙方約定認可；引入第三方認證機構，通過中立的第三方確定具體的節(jié)能量。三種途徑又以第三方機構參與的模式更為普遍。 為防止用能企業(yè)故意消減生產(chǎn)規(guī)模，減少用能量，可以對企業(yè)的節(jié)能前的生產(chǎn)規(guī)模和節(jié)能后的生產(chǎn)運營規(guī)模做出詳細約定。 第二，情勢變更條款 我國合同法并未確立情勢變更原則，但是，最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！边@就是傳統(tǒng)合同法理論所說的情事變更原則。當合同履行中，出現(xiàn)了國家稅收政策或地方補貼政策的重大變化，從而導致節(jié)能服務公司失去簽訂合同時所預期的重大利益時，建議節(jié)能服務公司將相關政策的變更約定為變更或解除合同的理由。 第三，違約責任條款 合同能源管理項目的風險主要是由節(jié)能服務公司承擔的。但是在合同能源管理項目實施過程中，需要用能單位的積極配合。因此，在簽訂節(jié)能服務合同時，節(jié)能服務公司應盡可能明確約定用能單位的具體義務的類型、時間和質(zhì)量要求，并將用能單位不履行或不全面履行相關義務的責任也明確化。第四，合同風險轉(zhuǎn)移條款 合同風險轉(zhuǎn)移則主要是通過合同債權讓與以及與專業(yè)的風險擔保公司保險公司簽訂合同。債權轉(zhuǎn)移主要是通過節(jié)能服務合同的概括轉(zhuǎn)讓或者是節(jié)能服務合同的權利的獨立讓與實現(xiàn)的。保險公司的參與可以進行適度的風險負擔。 3應對項目相關風險的措施 第一，應對項目融資風險的措施。首先，主動降低向銀行間接融資額度，減少對其的過度依賴，做到融資渠道多元化；其次，適時推介風險投資，在EMCo注入資金的同時，也融入了先進的理念和規(guī)范化的管理，促成EMCo整體能力迅速提升；再次，對于股東實力強的EMCo來說，獲得由母公司承諾回購的信用貸款或委托貸款，可以有效降低融資成本；最后，積極開拓EPC項目的應收賬款融資市場，央行已于2008年底開始在銀行、節(jié)能改造企業(yè)和技術服務公司三方中推行保理融資業(yè)務試點。 第二，防范項目技術風險的措施。首先，不先進的技術不能用，沒有充分進行可靠性實驗的技術也不可用，必須使用經(jīng)過檢驗的