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北京師范大學(xué)珠海分校 教 案 教 案 2013 2014 學(xué)年 第 2 學(xué)期課程名稱(chēng)： 民事訴訟法學(xué)課程性質(zhì)： 學(xué)科基礎(chǔ)課開(kāi)課單位： 法律與行政學(xué)院授課教師： 劉英俊課程學(xué)時(shí)： 54學(xué)時(shí)課程學(xué)分： 3學(xué)分 注：課程性質(zhì)應(yīng)為通識(shí)必修課、通識(shí)選修課、學(xué)科基礎(chǔ)課、專(zhuān)業(yè)方向課、專(zhuān)業(yè)選修課、實(shí)踐教學(xué)。 民事訴訟法學(xué)課程，是教育部高等學(xué)校法學(xué)學(xué)科教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)確定的法學(xué)專(zhuān)業(yè)本科階段必須開(kāi)設(shè)的16門(mén)核心課程之一，是為培養(yǎng)和檢驗(yàn)學(xué)生的民事訴訟法理論知識(shí)和運(yùn)用民事訴訟法進(jìn)行訴訟的實(shí)踐能力而設(shè)置的專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)課。該課程所依托的民事訴訟法是國(guó)家為數(shù)不多的重要基本法，在整個(gè)民事程序法律體系中處于核心和基礎(chǔ)性地位。通過(guò)本門(mén)課程的教學(xué)，不僅有助于增強(qiáng)學(xué)生的公正理念和規(guī)則意識(shí)，塑造合格的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)者，促進(jìn)公正司法和公正執(zhí)法，而且基于本課程所具有的操作性和應(yīng)用性強(qiáng)的突出特點(diǎn)，還對(duì)培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)、創(chuàng)新精神和實(shí)踐能力有著特殊作用。民事訴訟法學(xué)的主要研究對(duì)象是中國(guó)的民事訴訟法、民事訴訟理論和民事訴訟實(shí)踐。通過(guò)本課程的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識(shí)和基本技能，提高程序法意識(shí)，增強(qiáng)法制觀念，樹(shù)立公正民主的法律意識(shí)；熟悉各種民事訴訟規(guī)范，正確理解民事訴訟各種程序的規(guī)定，提高運(yùn)用民事訴訟法進(jìn)行訴訟、處理民事糾紛的能力。 第一編 緒論第一章 民事訴訟法學(xué)概述學(xué) 時(shí)：4學(xué)時(shí)一、教學(xué)目標(biāo)與要求 正確理解民事訴訟、民事訴訟法與民事訴訟法學(xué)三者之間的關(guān)系以及民事訴訟法的地位和作用；明確我國(guó)民事訴訟法的性質(zhì)、任務(wù)、立法根據(jù)和具體適用；掌握民事訴訟法學(xué)的研究對(duì)象、學(xué)科體系及學(xué)習(xí)研究民事訴訟法學(xué)的基本要求和方法；了解民事訴訟法律關(guān)系的特點(diǎn)和要素；明確民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因以及不同的訴訟法律關(guān)系主體在訴訟中地位和作用的差異；充分認(rèn)識(shí)研究民事訴訟法律關(guān)系的理論和實(shí)踐意義，正確進(jìn)行民事訴訟。二、重點(diǎn)與難點(diǎn) 教學(xué)重點(diǎn)是民事訴訟、民事訴訟法與民事訴訟法學(xué)三者之間的關(guān)系；難點(diǎn)是民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因。三、教學(xué)方法、手段（課堂講授、討論、實(shí)驗(yàn)等）教師講授為主，課堂討論為輔，多媒體課件輔助教學(xué)四、思考題、討論題、作業(yè)1民事糾紛的處理機(jī)制有哪幾種？2什么是訴訟和民事訴訟?怎樣理解訴訟的本質(zhì)和民事訴訟的特點(diǎn)?3廣義的民事訴訟法與狹義的民事訴訟法的范圍各是什么?應(yīng)當(dāng)怎樣正確理解民事訴訟法的地位和作用?4什么是民事訴訟法學(xué)?民事訴訟法學(xué)的研究對(duì)象及其重點(diǎn)是什么?研究民事訴訟法學(xué)的目的是什么?5簡(jiǎn)述我國(guó)民事訴訟法的適用范圍和如何正確解決民事訴訟法適用中的沖突。6民事訴訟法律關(guān)系的要素有哪些?引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因是什么?7在民事訴訟中，訴訟主體包括哪些范圍?它與民事訴訟法律關(guān)系主體有什么聯(lián)系和區(qū)別?8你對(duì)民事訴訟法律關(guān)系的客體與訴訟標(biāo)的之間的關(guān)系有何見(jiàn)解？9研究民事訴訟法律關(guān)系有何理論和實(shí)踐意義?五、參考資料（含參考書(shū)、文獻(xiàn)或網(wǎng)站等）1譚兵主編高等學(xué)校法學(xué)教材民事訴訟法學(xué)，法律出版社2004年1月版；2譚兵主編民事訴訟法學(xué)（教學(xué)參考書(shū)），法律出版社2000年7月第一版；3林準(zhǔn)主編民事訴訟案例選編，法律出版社1996年5月第一版。4民事訴訟法教學(xué)法規(guī)，中國(guó)法制出版社2004年1月版。5、王亞新：對(duì)抗與判定日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu) ，清華大學(xué)出版社2002版； 6、王亞新：社會(huì)變革中的民事訴訟，中國(guó)法制出版社2002年版；7、江偉，邵明等：民事訴權(quán)研究，法律出版社2002年版；8、沈達(dá)明編著：比較民事訴訟法初論，中國(guó)法制出版社2002年版； 9、 美史蒂文蘇本等著，蔡彥敏、徐卉譯：美國(guó)民事訴訟的真諦從歷史、文化、實(shí)務(wù)的視角，法律出版社2002年版；10、湯維建著：美國(guó)民事司法制度與民事訴訟程序，中國(guó)法制出版社2001年3月版；六、教學(xué)內(nèi)容及課件設(shè)計(jì)第一節(jié) 民事?tīng)?zhēng)議和民事訴訟一、民事?tīng)?zhēng)議及其處理機(jī)制 （一）民事?tīng)?zhēng)議 所謂民事?tīng)?zhēng)議（也叫民事糾紛），是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律爭(zhēng)議。 具有以下主要特征： 1它發(fā)生在平等主體之間。 2它以民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。 3它以違反民事實(shí)體法的規(guī)定為形成原因。 4它的解決具有可處分性。 （二）民事?tīng)?zhēng)議的處理機(jī)制 1自決與和解 2仲裁與調(diào)解 3訴訟二、民事訴訟的概念 （一）訴訟的定義和本質(zhì) （二）民事訴訟的定義和特點(diǎn) 特點(diǎn)： 1它由訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系構(gòu)成。 2法院的審判活動(dòng)與當(dāng)事人的訴訟活動(dòng)均為民事訴訟的動(dòng)因，但性質(zhì)和作用不同。 3訴訟的全過(guò)程分為前后銜接，但任務(wù)各不相同的若干階段。 4整個(gè)訴訟活動(dòng)依照法定程序和方式進(jìn)行。三、民事訴訟的目的和基本價(jià)值目標(biāo) （一）民事訴訟的目的 1權(quán)利保護(hù)說(shuō)（又稱(chēng)私權(quán)保護(hù)說(shuō)）； 2私法維持說(shuō)（又稱(chēng)維護(hù)私法秩序說(shuō)或維護(hù)法律秩序說(shuō)）； 3解決糾紛說(shuō)。 （二）民事訴訟的基本價(jià)值目標(biāo) 所謂民事訴訟的價(jià)值目標(biāo)（又叫價(jià)值取向），是指人們對(duì)民事訴訟活動(dòng)所希望達(dá)到并積極追求的一種目標(biāo)或者理想境界。 1民事訴訟的首要價(jià)值目標(biāo)：公正 2民事訴訟的第二價(jià)值目標(biāo)：效益四、民事訴訟的基本模式 （一）民事訴訟模式的涵義、成因及意義 所謂民事訴訟的模式，是指以一定的國(guó)情為背景，在一定的民事訴訟價(jià)值觀的支配下，為實(shí)現(xiàn)一定的民事訴訟目的，通過(guò)在法院和當(dāng)事人之間分配訴訟權(quán)利與義務(wù)而形成的法院與當(dāng)事人之間不同的訴訟地位和相互關(guān)系。 （二）民事訴訟模式的劃分及其根據(jù) （三）對(duì)我國(guó)民事訴訟模式的評(píng)價(jià)與完善五、民事訴訟的程序體系 （一）民事訴訟程序的含義和特點(diǎn) 所謂民事訴訟程序，是指國(guó)家制定的，司法機(jī)關(guān)解決民事?tīng)?zhēng)議的操作規(guī)程。 （二）民事訴訟程序體系的結(jié)構(gòu) 根據(jù)民事訴訟程序的特點(diǎn)和具體功能不同，可以將民事訴訟的程序體系分為以下三大部分： 1民事審判程序 2民事執(zhí)行程序 3民事訴訟附屬程序 第二節(jié) 民事訴訟法一、民事訴訟法的概念 （一）民事訴訟法的定義及民事訴訟法與民事訴訟的關(guān)系 民事訴訟法，就是國(guó)家制定或者認(rèn)可的，用以調(diào)整法院同訴訟參與人的訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 （二）民事訴訟法的多重性法律特征 1.民事訴訟法是調(diào)整一定領(lǐng)域社會(huì)關(guān)系的部門(mén)法。 2.民事訴訟法是保證民事實(shí)體法貫徹實(shí)施的程序法。 3.民事訴訟法是國(guó)家重要的基本法。二、民事訴訟法與相鄰部門(mén)法的關(guān)系 （一）民事訴訟法與民法、婚姻法、繼承法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 （二）民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系 （三）民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系三、民事訴訟法的立法模式 （一）法典式立法與判例式立法 （二）集權(quán)式立法與分權(quán)式立法 （三）審執(zhí)合一式立法與審執(zhí)分離式立法 （四）程序和實(shí)體同步立法與不同步立法四、我國(guó)的民事訴訟法 （一）我國(guó)民事訴訟法的歷史發(fā)展簡(jiǎn)況 1舊中國(guó)的民事訴訟立法 2革命根據(jù)地、解放區(qū)的民事訴訟立法 3中華人民共和國(guó)建立后的民事訴訟立法 （二）我國(guó)民事訴訟法的淵源 1中華人民共和國(guó)憲法。 2中華人民共和國(guó)民事訴訟法。 3中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法。 4民事訴訟法的關(guān)系法。 5涉及民事訴訟程序制度的其他法律 6民族自治地方貫徹實(shí)施民事訴訟法制定的變通或者補(bǔ)充規(guī)定 7最高人民法院貫徹執(zhí)行民事訴訟法的司法解釋 （三）我國(guó)民事訴訟法的立法根據(jù) 1以憲法為根據(jù) 2總結(jié)我國(guó)民事審判工作的經(jīng)驗(yàn) 3結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況 （四）我國(guó)民事訴訟法的性質(zhì)和任務(wù) 1我國(guó)民事訴訟法的性質(zhì) 2我國(guó)民事訴訟法的任務(wù) 第一，保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。 第二，保證人民法院正確行使審判權(quán)。 第三，教育公民自覺(jué)遵守法律。 （五）我國(guó)民事訴訟法的效力 1對(duì)人的效力 2對(duì)事的效力 3空間效力 4時(shí)間效力 （六）我國(guó)民事訴訟法的體系結(jié)構(gòu)第三節(jié) 民事訴訟法學(xué)一、民事訴訟法學(xué)概說(shuō) （一）民事訴訟法學(xué)的概念 （二）民事訴訟法學(xué)與民事訴訟法的關(guān)系 （三）民事訴訟法學(xué)的研究對(duì)象和研究目的二、民事訴訟法學(xué)的內(nèi)容和體系 （一）民事訴訟法學(xué)的內(nèi)容 （二）民事訴訟法學(xué)的體系三、民事訴訟法學(xué)的研究方法 （一）理論與實(shí)踐相結(jié)合的方法 （二）個(gè)性與共性相結(jié)合的方法 （三）程序法與實(shí)體法相聯(lián)系的方法 （四）比較分析的方法 四、我國(guó)民事訴訟法學(xué)研究的歷史回顧 （一）民事訴訟法學(xué)研究的起步和探索階段 （二）民事訴訟法學(xué)研究工作得到較快發(fā)展和學(xué)科體系初步形成階段 （三）民事訴訟法學(xué)研究工作取得重大進(jìn)展，學(xué)科體系構(gòu)建日趨完善和成熟階段五、我國(guó)民事訴訟法學(xué)研究的方向和當(dāng)前研究的主要內(nèi)容 （一）我國(guó)民事訴訟法學(xué)的研究方向 （二）當(dāng)前民事訴訟法學(xué)研究的主要內(nèi)容第四節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系概說(shuō) （一）民事訴訟法律關(guān)系的含義和特點(diǎn) 1民事訴訟法律關(guān)系以法院為主導(dǎo)。 2民事訴訟法律關(guān)系既分離，又統(tǒng)一。 3民事訴訟法律關(guān)系基于多種原因發(fā)生，以同一原因而消滅。 （二）民事訴訟法律關(guān)系理論的產(chǎn)生和發(fā)展 1訴訟法律關(guān)系說(shuō) 2訴訟法律狀態(tài)說(shuō) 3新訴訟法律關(guān)系說(shuō) （三）關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說(shuō)的不同流派 1一面關(guān)系說(shuō) 2二面關(guān)系說(shuō) 3三面關(guān)系說(shuō) 二、民事訴訟法律關(guān)系的要素 （一）民事訴訟法律關(guān)系的主體 1人民法院 2人民檢察院 3當(dāng)事人 4訴訟代理人 5其他訴訟參與人 （二）民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容 （三）民事訴訟法律關(guān)系的客體 三、民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因 （一）訴訟事件 （二）訴訟行為四、研究民事訴訟法律關(guān)系的理論和實(shí)踐意義第二章 民事訴訟理論的基本范疇學(xué) 時(shí)：4學(xué)時(shí)一、教學(xué)目標(biāo)與要求 了解民事訴訟目的和民事訴訟價(jià)值的各種學(xué)說(shuō)，掌握民事訴訟的工具性?xún)r(jià)值和獨(dú)立性?xún)r(jià)值之間的關(guān)系；正確認(rèn)識(shí)當(dāng)事人主義和職權(quán)主義模式之間的區(qū)別。二、重點(diǎn)與難點(diǎn) 教學(xué)重點(diǎn)民事訴訟的獨(dú)立性?xún)r(jià)值；難點(diǎn)是當(dāng)事人主義和職權(quán)主義模式之間的區(qū)別。三、教學(xué)方法、手段（課堂講授、討論、實(shí)驗(yàn)等）教師講授為主，課堂討論為輔，多媒體課件輔助教學(xué)四、思考題、討論題、作業(yè)1如何正確理解訴訟模式？2試述民事訴訟目的學(xué)說(shuō)的發(fā)展和演變。3試論民事訴訟的程序價(jià)值。五、參考資料（含參考書(shū)、文獻(xiàn)或網(wǎng)站等）1譚兵主編高等學(xué)校法學(xué)教材民事訴訟法學(xué)，法律出版社2004年1月版；2譚兵主編民事訴訟法學(xué)（教學(xué)參考書(shū)），法律出版社2000年7月第一版；3林準(zhǔn)主編民事訴訟案例選編，法律出版社1996年5月第一版。4民事訴訟法教學(xué)法規(guī)，中國(guó)法制出版社2004年1月版。5、王亞新：對(duì)抗與判定日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu) ，清華大學(xué)出版社2002版； 6、王亞新：社會(huì)變革中的民事訴訟，中國(guó)法制出版社2002年版；7、江偉，邵明等：民事訴權(quán)研究，法律出版社2002年版；8、沈達(dá)明編著：比較民事訴訟法初論，中國(guó)法制出版社2002年版； 9、 美史蒂文蘇本等著，蔡彥敏、徐卉譯：美國(guó)民事訴訟的真諦從歷史、文化、實(shí)務(wù)的視角，法律出版社2002年版；10、湯維建著：美國(guó)民事司法制度與民事訴訟程序，中國(guó)法制出版社2001年3月版；六、教學(xué)內(nèi)容及課件設(shè)計(jì)第一節(jié) 民事訴訟目的一、民事訴訟的目的 （一）民事訴訟的目的民事訴訟的目的，是指統(tǒng)治階級(jí)基于其客觀需要和對(duì)民事訴訟本質(zhì)屬性及規(guī)律的認(rèn)識(shí)，而預(yù)先設(shè)定的民事訴訟活動(dòng)的理想結(jié)果，也即立法者制定民事訴訟法所追求的目標(biāo)。民事訴訟目的就是國(guó)家根據(jù)其需要和對(duì)民事訴訟本質(zhì)屬性及規(guī)律的認(rèn)識(shí)，以及一定時(shí)期的社會(huì)歷史環(huán)境而預(yù)先設(shè)定的通過(guò)民事訴訟活動(dòng)所期望達(dá)到的結(jié)果。因而必然市國(guó)家意志的一種體現(xiàn)，反映的是國(guó)家的一種特定需要，而這種需要只是其在一定時(shí)期、一定的歷史背景下的。在不同時(shí)代不同的社會(huì)歷史條件以及不同民主程度的國(guó)家，這種需要是可能不相同的。因此，“目的”也是一個(gè)變動(dòng)著的動(dòng)態(tài)哲學(xué)范疇，具體目的與內(nèi)涵因時(shí)而異。民事訴訟目的簡(jiǎn)而言之，即是民事訴訟制度是為什么而存在或設(shè)立的。對(duì)這一點(diǎn)我們應(yīng)該從兩個(gè)方面進(jìn)行理解：1、當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟的目的，2、國(guó)家設(shè)立民事訴訟要遵從當(dāng)事人的訴訟目的，另一方面國(guó)家還可能有諸如維護(hù)和實(shí)現(xiàn)法秩序的其他目的。張衛(wèi)平認(rèn)為：民事訴訟的目的是人們?cè)谠O(shè)計(jì)民事訴訟制度時(shí)候，要求或者期望該制度達(dá)到的目標(biāo)。二、兩大法系國(guó)家學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的的主要觀點(diǎn)： 在國(guó)外，經(jīng)常把民事訴訟的目的作為一個(gè)課題來(lái)研究，并形成了較完整學(xué)說(shuō)體系的是德國(guó)和日本。二戰(zhàn)前，在德國(guó)長(zhǎng)期存在著“私法權(quán)利保護(hù)說(shuō)”和“私法秩序維持說(shuō)”的對(duì)立和論爭(zhēng)。受德國(guó)法的深刻影響，這一時(shí)期日本法學(xué)界關(guān)于民事訴訟目的的爭(zhēng)論也主要發(fā)生在上述兩種學(xué)說(shuō)之間。二戰(zhàn)后，日本著名民事訴訟法學(xué)家兼子一提出了“糾紛解決說(shuō)”并經(jīng)三月章等學(xué)者發(fā)展而成為日本民事訴訟法學(xué)界的通說(shuō)。近年來(lái)，一些日本學(xué)者從英美法中的正當(dāng)程序觀念出發(fā)，提出了“程序保障說(shuō)”，在日本法學(xué)界產(chǎn)生很大影響，掀起所謂“第三次浪潮”。同時(shí)，傳統(tǒng)的“私法權(quán)利保護(hù)說(shuō)”、“私法秩序維持說(shuō)”也在新的形勢(shì)下不斷發(fā)展自己的觀點(diǎn)，如最近著名民事訴訟法學(xué)者竹下守夫就在“權(quán)利保護(hù)說(shuō)”基礎(chǔ)上重新構(gòu)建了“權(quán)利保障說(shuō)”。日本法學(xué)界之所以有這么多的目的論學(xué)說(shuō)，主要是因?yàn)槿毡痉ㄍ瑫r(shí)受到來(lái)自大陸法系和英美法系的雙重影響一方面日本法是德國(guó)法的“再造”，另一方面又在二戰(zhàn)后受到美國(guó)法的巨大沖擊，在日本，來(lái)自?xún)纱蠓ㄏ档脑S多法學(xué)思潮可以找到自己的立足之地。這些思潮不斷的碰撞、分化、組合，在民事訴訟法學(xué)上的一個(gè)體現(xiàn)就是導(dǎo)致了關(guān)于民事訴訟目的的眾多學(xué)說(shuō)并存和紛爭(zhēng)的局面。下面對(duì)其中的四種主要學(xué)說(shuō)做簡(jiǎn)要介紹：1、 私權(quán)保護(hù)說(shuō) 又稱(chēng)權(quán)利保護(hù)說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，國(guó)家設(shè)立民事私法制度， 表明其禁止當(dāng)事人通過(guò)“私力救濟(jì)”來(lái)實(shí)現(xiàn)其權(quán)利；而作為代價(jià)，國(guó)家就應(yīng)承擔(dān)起保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的任務(wù)。因此，國(guó)家設(shè)立民事訴訟制度的目的在于保護(hù)社會(huì)成員的私法權(quán)利。因此，民事訴訟的目的是保護(hù)權(quán)利，而訴訟不過(guò)是保護(hù)權(quán)利的手段。德國(guó)和日本早期流行的學(xué)說(shuō)。 該學(xué)說(shuō)被視為德國(guó)目前之通說(shuō)。權(quán)利保護(hù)說(shuō)以實(shí)體法規(guī)范的實(shí)現(xiàn)為其著眼點(diǎn)，并站在實(shí)體法的觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)國(guó)家實(shí)行民事訴訟的目的就在于保護(hù)實(shí)體權(quán)利。2、私法秩序維護(hù)說(shuō) 又稱(chēng)私法維持說(shuō)或維護(hù)法律秩序說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，民事訴訟制度是國(guó)家設(shè)立的，國(guó)家設(shè)立民事訴訟制度的目的在于滿(mǎn)足社會(huì)整體的需要，而不是維護(hù)某個(gè)當(dāng)事人的私法權(quán)利。盡管客觀上民事訴訟制度起到了保護(hù)私法權(quán)利的作用，但從設(shè)立者的角度看，維持社會(huì)現(xiàn)存的私法秩序才是其根本目的。因此，國(guó)家設(shè)立民事訴訟的根本目的在于維護(hù)法律所保護(hù)的社會(huì)秩序；保護(hù)私權(quán)是實(shí)現(xiàn)這一目的的必要要求和體現(xiàn)，但是不是目的本身。3、糾紛解決說(shuō) 目前日本的通說(shuō)。提出這一學(xué)說(shuō)的兼子一認(rèn)為，民事訴訟不是以對(duì)原有實(shí)體權(quán)利的確認(rèn)為出發(fā)點(diǎn)，而是以解決糾紛為其出發(fā)點(diǎn)。作為一項(xiàng)制度，其存在的必要性在于當(dāng)事人之間的某些糾紛不能通過(guò)其它訴訟外方式解決，而必須要由國(guó)家強(qiáng)制力介入。因此民事訴訟的目的在于以國(guó)家強(qiáng)制力解決當(dāng)事人之間的糾紛。4、程序保障說(shuō) 國(guó)家設(shè)立民事訴訟制度，就是為了保證當(dāng)事人雙方在訴訟中法律地位平等，在訴訟中平等武裝，進(jìn)行主張和抗辯。該說(shuō)從“正當(dāng)程序” （Due process）的觀念出發(fā)，認(rèn)為民事訴訟的正當(dāng)性來(lái)自其程序的正當(dāng)，而不是其結(jié)果的正當(dāng)；民事訴訟程序并不是為了達(dá)到正確判斷的手段，其過(guò)程本身就是民事訴訟的目的。只有正當(dāng)?shù)某绦虿拍苁古袥Q獲得正當(dāng)性的源泉。因此，民事訴訟制度的目的，在于“為實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人自律性的紛爭(zhēng)解決提供程序保障”。美國(guó)學(xué)者約翰。羅爾斯首創(chuàng)，得到一些日本學(xué)者的支持。5、 權(quán)利保障說(shuō)。此學(xué)說(shuō)是日本法學(xué)者竹下守夫于20世紀(jì)九十年代中期提出的。竹氏本來(lái)是堅(jiān)持“權(quán)利保護(hù)說(shuō)”的，但是后來(lái)其從憲法上賦予法院司法權(quán)的作用出發(fā)，對(duì)權(quán)利及其救濟(jì)進(jìn)行了區(qū)分，轉(zhuǎn)而認(rèn)為訴訟制度基于憲法而保障的權(quán)利實(shí)為實(shí)體法上的實(shí)質(zhì)權(quán)，這種實(shí)質(zhì)權(quán)和當(dāng)其受到侵害或處于危險(xiǎn)境地后所實(shí)施的救濟(jì)手段之一的“請(qǐng)求權(quán)”不是一個(gè)概念，請(qǐng)求權(quán)是實(shí)質(zhì)權(quán)的救濟(jì)權(quán)。竹氏認(rèn)為只有對(duì)實(shí)質(zhì)權(quán)的保障才是民事訴訟的目的。5、多元說(shuō)除上述四種主要學(xué)說(shuō)外，在日本還有主張 “民事訴訟的目的應(yīng)該是多元”的“多元說(shuō)”，以及認(rèn)為“民事訴訟目的論研究并無(wú)太大意義”而主張將其擱置起來(lái)的“擱置說(shuō)”（日本東京大學(xué)教授高橋宏志所倡導(dǎo)）。但上述四種學(xué)說(shuō)無(wú)疑是論述最為充分和影響最大的，對(duì)上述四種學(xué)說(shuō)的介紹已能大致使我們了解民事訴訟目的論研究的概況和主要爭(zhēng)點(diǎn)所在。上述學(xué)說(shuō)，除了程序保障說(shuō)由美國(guó)學(xué)者創(chuàng)立外，關(guān)于民事訴訟的爭(zhēng)論似乎沒(méi)有大陸法系國(guó)家激烈。但是，即使是美國(guó)學(xué)者的爭(zhēng)論中，民事訴訟的目的還是傾向于糾紛解決說(shuō)，二、我國(guó)學(xué)者對(duì)民事訴訟目的問(wèn)題的主要觀點(diǎn)：1、解決糾紛（維護(hù)社會(huì)秩序）和保護(hù)民事權(quán)益（確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系） 相關(guān)論文：陳剛、翁曉斌論民事訴訟的目的，載南京大學(xué)法學(xué)評(píng)論1997年第1期。 也稱(chēng)為雙重目的說(shuō)。持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，民事訴訟制度是國(guó)家出現(xiàn)后的產(chǎn)物，國(guó)家設(shè)置民事訴訟制度是其社會(huì)統(tǒng)治職能的需要。一方面用來(lái)解決民事主體之間的民事糾紛，實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序的正?；?，另一方面，針對(duì)民事糾紛產(chǎn)生的原因民事權(quán)益歸屬不明對(duì)民事權(quán)益加以歸屬上的確認(rèn)。認(rèn)為不同社會(huì)歷史條件下，國(guó)家對(duì)目的的取舍與側(cè)重不同?？陀^的說(shuō)，該觀點(diǎn)迎合了人們當(dāng)前對(duì)權(quán)利的迫切需要的心理，與我國(guó)當(dāng)前的社會(huì)歷史環(huán)境相適應(yīng)，符合時(shí)下的發(fā)展趨勢(shì)，但是卻忽視了國(guó)家設(shè)置民事訴訟制度的根本目的。2、解決民事糾紛 相關(guān)論文：劉榮軍論民事訴訟的目的，載政法論壇1997年第5期。 湯維建也是此觀點(diǎn)。認(rèn)為民事訴訟的目的定位于糾紛解決契合發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。3、程序保障說(shuō) 相關(guān)論文：章武生、吳澤勇論民事訴訟的目的，載中國(guó)法學(xué)1998年第6期。 從經(jīng)驗(yàn)層次看， 實(shí)體法本身并不能告訴我們?cè)V訟是否“保護(hù)了權(quán)利”。實(shí)體法過(guò)去一直是、將來(lái)也只能是對(duì)公民權(quán)利義務(wù)做一般的、概括的規(guī)定。在具體的案件中，只有經(jīng)過(guò)對(duì)事實(shí)的認(rèn)定，才能援引相關(guān)的實(shí)體法規(guī)范做出判決，從而實(shí)現(xiàn)法律從一般到具體的轉(zhuǎn)化。因此，“權(quán)利保護(hù)”不可避免的要經(jīng)過(guò)一個(gè)“認(rèn)定事實(shí)”的階段。法官是否總能認(rèn)清事實(shí)呢？可以說(shuō)這只是一種理想，因?yàn)槌恕叭f(wàn)能的上帝”，沒(méi)有人能準(zhǔn)確地說(shuō)出過(guò)去發(fā)生的事實(shí)。但認(rèn)定事實(shí)又是對(duì)案件做出判決的不可或缺的前提條件，所以只有借助程序比如，通過(guò)一定的程序設(shè)置，給雙方當(dāng)事人提供充分的舉證和辯論的機(jī)會(huì)，在雙方的“攻防”中法官可以接近事實(shí)真相，從而做出裁決。而在一方當(dāng)事人舉證不足時(shí)，法官只能做出對(duì)其不利的判決即使“他確實(shí)有理”（享有某項(xiàng)實(shí)體權(quán)利）。由于其在認(rèn)定事實(shí)過(guò)程中的決定性作用，程序的功能就不能說(shuō)僅僅是達(dá)到判決的手段了，其本身對(duì)判決的形成以及判決內(nèi)容的確定都具有直接的影響。 從心理學(xué)的意義上， 當(dāng)事人接受判決是否因?yàn)槠洹皺?quán)利受到保護(hù)”呢？假如果真如此，那么就會(huì)得出“只有勝訴當(dāng)事人才會(huì)接受判決”的結(jié)論。但現(xiàn)實(shí)并非如此，事實(shí)上，大多數(shù)案件只經(jīng)過(guò)了一審，敗訴當(dāng)事人并沒(méi)有層層上訴以謀求所謂“權(quán)利保護(hù)”。使敗訴當(dāng)事人心理上接受判決的因素是什么呢？這個(gè)因素就是通常所謂程序本身的“正當(dāng)性”。 由此看來(lái)，程序不僅對(duì)判決的形成有至關(guān)重要的影響，而且其本身也有獨(dú)立的價(jià)值內(nèi)涵，這種價(jià)值內(nèi)涵在“權(quán)利保護(hù)說(shuō)”那里被完全忽視了。 再次，從法的價(jià)值論角度來(lái)看，訴訟所能提供的價(jià)值內(nèi)涵就是“程序正義”。4、利益保障說(shuō) 相關(guān)論文：李祖軍、田毅平民事訴訟目的論綱，載現(xiàn)代法學(xué)1998年第5期。 民事訴訟制度的目的就是利益的提出、尋求、確認(rèn)和實(shí)現(xiàn)，這里的利益包括實(shí)體利益和程序利益。民事訴訟制度的設(shè)立、運(yùn)作和適用，均應(yīng)強(qiáng)調(diào)維護(hù)當(dāng)事人爭(zhēng)議的實(shí)體利益和程序利益。民事訴訟法不僅應(yīng)該依照實(shí)體法規(guī)定確定民事權(quán)利的歸屬，還應(yīng)該使民事主體在訴訟中得到程序的公正運(yùn)行從而獲得程序利益。該說(shuō)是理論研究從一般社會(huì)理念轉(zhuǎn)向?qū)椃ɡ砟畹淖非蟮漠a(chǎn)物，在國(guó)外民事訴訟目的論理論中較有影響，尤其是日本。5、多元目的說(shuō) 有人認(rèn)為，我國(guó)的民事訴訟目的可以分為根本目的和具體目的兩個(gè)層次，根本目的是保障私法秩序，具體目的是解決糾紛、維護(hù)權(quán)益。 第二節(jié) 民事訴訟價(jià)值所謂民事訴訟的價(jià)值目標(biāo)（又叫價(jià)值取向），是指人們對(duì)民事訴訟活動(dòng)所希望達(dá)到并積極追求的一種目標(biāo)或者理想境界。一般認(rèn)為，民事訴訟有兩大基本價(jià)值目標(biāo)，即公正和效益。公正：是指社會(huì)主流對(duì)利益分配關(guān)系公認(rèn)合理的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。訴訟的公正包括訴訟過(guò)程的公正和訴訟結(jié)果的公正。 效益：是指糾紛當(dāng)事人和國(guó)家在民事訴訟中，以比較少的人力、物力和時(shí)間，獲得較好的效果。 一、關(guān)于民事訴訟程序價(jià)值的學(xué)說(shuō)民事訴訟價(jià)值應(yīng)指民事訴訟程序在設(shè)計(jì)和運(yùn)作中所體現(xiàn)的基本價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。這些價(jià)值不存在于訴訟結(jié)果之中，而應(yīng)屬于評(píng)價(jià)民事訴訟程序或者過(guò)程的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。作為一種過(guò)程價(jià)值，民事訴訟價(jià)值不是指一般意義上的自由、秩序、正義、安全等價(jià)值，而包含著民事訴訟的工具價(jià)值與目的價(jià)值兩個(gè)方面。工具價(jià)值體現(xiàn)在民事訴訟程序?qū)υV訟結(jié)果公正實(shí)現(xiàn)方面的效用和保障意義，目的價(jià)值則在民事訴訟程序本身設(shè)計(jì)上符合一定的善的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)這一點(diǎn)上體現(xiàn)，而與訴訟結(jié)果沒(méi)有任何聯(lián)系，民事訴訟程序工具價(jià)值與目的價(jià)值之間沒(méi)有必然的聯(lián)系，也就是說(shuō)，一項(xiàng)民事訴訟程序具有工具價(jià)值，有助于實(shí)現(xiàn)實(shí)體結(jié)果的公正，但并不能說(shuō)明其本身就是善的，也即具有目的價(jià)值；同樣，一項(xiàng)民事訴訟程序很正當(dāng)，很公正，但也不必然就能實(shí)現(xiàn)實(shí)體結(jié)果公正，換言之，目的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)也不必然能夠?qū)崿F(xiàn)工具價(jià)值。1、關(guān)于民事訴訟程序價(jià)值理論，主要有兩種對(duì)立的理論，即程序工具主義理論和程序本位主義理論。第一種理論又有兩個(gè)重要的分支，一是絕對(duì)工具主義理論；二是相對(duì)工具主義理論。近年來(lái)，隨著波斯納、科思為代表的西方經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)理論的興起，經(jīng)濟(jì)效益主義程序理論的價(jià)值理論也越來(lái)越占有重要的一席，但該理論從根本上仍可以劃為程序工具主義理論的范圍。（1）絕對(duì)工具主義理論。工具主義理論又可稱(chēng)為“結(jié)果本位主義”，這種理論把民事訴訟程序作為實(shí)現(xiàn)實(shí)體的工具，僅僅強(qiáng)調(diào)了訴訟程序?qū)τ趯?shí)體的有用性和訴訟程序的技術(shù)性，作為功利主義始祖的邊沁曾對(duì)絕對(duì)工具主義理論作出精避的論述：“實(shí)體法的唯一正當(dāng)目的，是最大限度地增加最大多數(shù)社會(huì)成員的幸?！?，“程序法的唯一正當(dāng)目的，則為最大限度地實(shí)現(xiàn)實(shí)體法；”“程序法的最終有用性要取決于實(shí)體法的有用性，除非實(shí)體法能夠?qū)崿F(xiàn)社會(huì)的最大幸福，否則程序法就無(wú)法實(shí)現(xiàn)這一目的。”絕對(duì)工具主義者認(rèn)為程序法相對(duì)于實(shí)體法而言只是工具法、手段法，民事訴訟程序除為具有作為實(shí)體法工具而具有價(jià)值以外，沒(méi)有任何自身的獨(dú)立價(jià)值。我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)通行的是絕對(duì)工具主義程序理論，馬克斯那段關(guān)于實(shí)體法與訴訟法關(guān)系的論述則被我國(guó)學(xué)者作為經(jīng)典加以論述，“審判程序和法兩者之間的聯(lián)系如此密切，就像植物的外形和植物的聯(lián)系，動(dòng)物的外形和血肉的聯(lián)系一樣。審判程序和法律應(yīng)當(dāng)具有同樣的精神，因?yàn)閷徟谐绦蛑皇欠傻纳问剑蚨彩欠傻膬?nèi)部生命的表現(xiàn)?！保?）相對(duì)工具主義理論。相對(duì)工具主義理論基本上堅(jiān)持了程序工具論的立場(chǎng)，它一方面堅(jiān)持了程序相對(duì)于實(shí)體根本上為工具的觀點(diǎn)，另一方面則認(rèn)為在追求程序工具性?xún)r(jià)值的同時(shí)兼顧一些獨(dú)立的價(jià)值目標(biāo)。相對(duì)工具主義理論是由美國(guó)學(xué)者德沃金提出的，他認(rèn)為，絕對(duì)工具主義理論強(qiáng)調(diào)了程序的工具性?xún)r(jià)值，但忽略了權(quán)利，應(yīng)當(dāng)對(duì)訴訟程序工具性?xún)r(jià)值追求給予一些非工具主義目標(biāo)的限制。相對(duì)工具主義理論在我國(guó)有很大的影響，不少學(xué)者將它作為絕對(duì)工具主義程序理論與程序本位主義理論的中間道路加以提倡。（3）程序本位主義理論，程序本位主義理論是對(duì)程序價(jià)值作了一種完全非工具主義的解釋。程序本位主義理論在許多英美學(xué)者的著述中都十分盛行，他們認(rèn)為，法院的審判只要按照公正的程序進(jìn)行，就能夠做出公正、合理的判決。這一理論強(qiáng)調(diào)，一項(xiàng)法律程序應(yīng)確保受判決結(jié)果有利或不利影響的訴訟各方參與到審判活動(dòng)中來(lái)，成為程序的控制者而不是訴訟客體。保證訴訟主體的獨(dú)立地位，并不是為了實(shí)現(xiàn)保證實(shí)體裁決公正的目的，而是為了體現(xiàn)對(duì)人的道德主體地位的尊重。這一理論也走向了工具主義截然相反的另一端：公正的程序能夠直接決定裁判結(jié)果的公正性，而不論裁判結(jié)果是否符合實(shí)體公正的要求。程序本位主義者將程序與程序結(jié)果完全混為一談，認(rèn)為公正的判決是公正程序的必然結(jié)果和邏輯延伸；（4）經(jīng)濟(jì)效益主義程序理論，該理認(rèn)是由本世紀(jì)七十年代西方經(jīng)濟(jì)分析法派學(xué)首先提出來(lái)的，科斯、波斯納是這一學(xué)派的主要代表人物，經(jīng)濟(jì)效益主義程序價(jià)值理論從本質(zhì)上看仍屬于程序工具主義理論的一個(gè)分支，該理論認(rèn)為審判程序不過(guò)是最大限度地增加公共福利或提高經(jīng)濟(jì)效益。訴訟程序在運(yùn)作過(guò)程中也會(huì)耗費(fèi)大量的經(jīng)濟(jì)資源。為了提高訴訟活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)效益，我們應(yīng)當(dāng)把最大限度地減少這種經(jīng)濟(jì)資源的耗費(fèi)作為審判活動(dòng)的唯一目標(biāo)，并在評(píng)價(jià)和設(shè)計(jì)訴訟程序時(shí)將其作為一項(xiàng)主要價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)該理論，民事審判活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)耗費(fèi)主要包括兩種：一是由于判決的錯(cuò)誤所造成的耗費(fèi)，簡(jiǎn)稱(chēng)“錯(cuò)誤耗費(fèi)”（error costs）；二是在進(jìn)行訴訟過(guò)程中所直接產(chǎn)生的耗費(fèi)，簡(jiǎn)稱(chēng)為“直接耗費(fèi)”（direct costs）。民事訴訟程序的目的就在于最大限度地減少程序的“錯(cuò)誤耗費(fèi)”和“直接耗費(fèi)”，用一個(gè)簡(jiǎn)單的公式表示就是Minimize Sum（Ec+Dc）（Ec和Dc分別是“錯(cuò)誤耗費(fèi)”和“直接耗費(fèi)”的英文縮寫(xiě)）。同時(shí)，人們還應(yīng)對(duì)這兩項(xiàng)耗費(fèi)的總和予以最大限度地降低，而不是單獨(dú)地減少其中任何一項(xiàng)，否則就會(huì)破壞兩者間的相對(duì)平衡。民事訴訟價(jià)值是對(duì)民事訴訟程序進(jìn)行評(píng)價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)以及在民事訴訟程序運(yùn)作過(guò)程中所追求的價(jià)值目標(biāo)。上述四種程序價(jià)值理論都從不同的角度對(duì)訴訟程序的價(jià)值進(jìn)行了探討，在一定程度上揭示了訴訟程序的價(jià)值蘊(yùn)含。但是這些理論中都只是抓住了有關(guān)程序價(jià)值問(wèn)題的某一方面，而且在不同程度上存在著將民事訴訟程序價(jià)值絕對(duì)化和片面性和理論缺陷。絕對(duì)工具主義和相對(duì)工具主義價(jià)值理論看到了訴訟程序在實(shí)現(xiàn)實(shí)體法方面的意義和作用。為人們?cè)u(píng)價(jià)民事訴訟程序提供了一項(xiàng)重要的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。但它們都沒(méi)有看到訴訟程序本身所具有的作為目的的獨(dú)立價(jià)值。也即訴訟程序本身具有“善”的價(jià)值；經(jīng)濟(jì)效益主義程序理論將經(jīng)濟(jì)效益作為評(píng)價(jià)某項(xiàng)審判程序的唯一價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，使訴訟程序價(jià)值的研究開(kāi)始從傳統(tǒng)的定性分析走向定量分析。但該理論除了看到經(jīng)濟(jì)效益價(jià)值以外，沒(méi)有看到訴訟程序的獨(dú)立價(jià)值，因而也是不全面的；程序本位主義理論詳細(xì)闡述了訴訟程序的內(nèi)在價(jià)值，但它把程序與程序的結(jié)果完全混為一談，認(rèn)為公正的判決是公正程序的必然結(jié)果。二、基于以上分析，民事訴訟價(jià)值的研究，應(yīng)該從綜合的角度構(gòu)建一種既包括程序工具價(jià)值又包括目的價(jià)值的新的價(jià)值理論。民事訴訟程序價(jià)值作為價(jià)值論的一個(gè)具體分支，它既是客觀的，同時(shí)評(píng)價(jià)主體又是主觀的，即客觀性與主觀性是并存的，不同的社會(huì)，不同的歷史階段，不同評(píng)價(jià)主體基于不同的價(jià)值觀念對(duì)民事訴訟價(jià)值的認(rèn)識(shí)也是不同的。對(duì)于民事訴訟制度的價(jià)值取向，不少學(xué)者從公正和效益的角度進(jìn)行了有益探討并達(dá)成了共識(shí)，本文主要就這兩項(xiàng)大家已普遍公認(rèn)的價(jià)值進(jìn)行探索。 民事訴訟的工具性?xún)r(jià)值：實(shí)體公正和秩序；民事訴訟的目的性?xún)r(jià)值：程序公正和效益民事訴訟程序價(jià)值，這里所說(shuō)的價(jià)值是終極的價(jià)值，也就是說(shuō)這種價(jià)值目標(biāo)是不言自明的，也是不需要加以邏輯證明的。公正與效益作為民事訴訟程序所追求的價(jià)值目標(biāo)，也是無(wú)法從邏輯上加以證明的，這是從人們的感性所直接加以說(shuō)明的。從這個(gè)意義上說(shuō)，公正與效益作為民事訴訟程序追求的價(jià)值目標(biāo)是公認(rèn)的，司法與公正在英語(yǔ)中都是“justice”一詞，公正可以說(shuō)是司法的代名詞，如果說(shuō)人們?cè)谒痉ǔ绦蛑卸疾荒苷业焦?，還能從哪里得到公正呢？同時(shí)，作為一種稀有的資源，司法資源也是有限的，必須合理配置這些有限的司法資源，因此效益也是不可或缺的，也是在訴訟過(guò)程中必須追求的價(jià)值目標(biāo)。 在關(guān)于公正和效率的討論中，最高人民法院院長(zhǎng)肖揚(yáng)：公正和效率是21世紀(jì)人民法院的主題。把確保司法公正，提高司法效率作為新世紀(jì)人民法院工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，作為審判工作的靈魂和生命。雖然“程序保障論”是以程序的正義為其出發(fā)點(diǎn)，但它并不否認(rèn)訴訟效率和訴訟效益的價(jià)值目標(biāo)。事實(shí)上，在社會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)速度日益加快、訴訟案件急劇增加的現(xiàn)代國(guó)家，任何關(guān)于民事訴訟程序保障的有價(jià)值的研究都無(wú)法避開(kāi)對(duì)效率和效益因素的關(guān)注。一方面，民事訴訟制度應(yīng)盡可能設(shè)計(jì)得體現(xiàn)“程序正義”的要求，另一方面，民事訴訟制度又應(yīng)是快捷的和節(jié)省的，把這兩方面較好的結(jié)合起來(lái)才是民事訴訟制度的理想狀態(tài)。但在現(xiàn)實(shí)中，這兩個(gè)方面常常是不能同時(shí)被滿(mǎn)足的。因?yàn)?，公平和效率（廣義的）之間的矛盾是經(jīng)常存在的。我們只能協(xié)調(diào)、緩和這一矛盾，而不可能一勞永逸的消除它。具體到我國(guó)現(xiàn)階段的民事審判方式改革，這種矛盾集中體現(xiàn)在當(dāng)事人訴訟成本的增加上。因?yàn)椋槍?duì)當(dāng)前民事審判實(shí)踐中廣泛存在的法院過(guò)于主動(dòng)的收集證據(jù)，以及先定后審、庭審形式化等弊端，審判方式改革必然會(huì)向著發(fā)揮當(dāng)事人主體作用、落實(shí)舉證責(zé)任制度和完善辯論原則的方向發(fā)展。這樣一來(lái)，一些過(guò)去由法院承擔(dān)的工作（如調(diào)查、收集證據(jù)）現(xiàn)在就要由當(dāng)事人承擔(dān)，相應(yīng)的社會(huì)成本也就發(fā)生了由法院向當(dāng)事人的轉(zhuǎn)移，當(dāng)事人實(shí)際承擔(dān)的訴訟費(fèi)用有可能增加。筆者認(rèn)為，對(duì)這種現(xiàn)象應(yīng)從兩方面認(rèn)識(shí)：首先，鑒于這種改革是保持司法公正、維護(hù)司法廉潔的基本前提，因此我們不能因噎廢食，僅因?yàn)樵V訟費(fèi)用的增加就否定改革的必要性和合理性。其次，對(duì)當(dāng)事人訴訟費(fèi)用增加的問(wèn)題應(yīng)引起高度重視，并采取相應(yīng)的措施予以緩解。如隨著法院在具體案件中承擔(dān)工作量的減少，可考慮適當(dāng)降低法院收取的訴訟費(fèi)數(shù)額；大力發(fā)展律師事業(yè)，通過(guò)律師之間的競(jìng)爭(zhēng)來(lái)降低代理費(fèi)用；建立法律援助制度等。當(dāng)然，保持經(jīng)濟(jì)持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展，使公民的經(jīng)濟(jì)承受能力逐步提高，才是最重要和最根本的途徑。第三節(jié) 民事訴訟的基本模式 所謂民事訴訟模式，也稱(chēng)為民事訴訟結(jié)構(gòu),是指以一定的國(guó)情為背景，在一定的民事訴訟價(jià)值觀的支配下，為實(shí)現(xiàn)一定的民事訴訟目的，通過(guò)在法院和當(dāng)事人之間分配訴訟權(quán)利與義務(wù)而形成的法院與當(dāng)事人之間不同的訴訟地位和相互關(guān)系。民事訴訟模式的核心問(wèn)題是當(dāng)事人與法院在民事訴訟中的關(guān)系問(wèn)題。研究民事訴訟的模式，對(duì)于揭示民事訴訟的運(yùn)行規(guī)律，正確處理當(dāng)事人與法院在民事訴訟中的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)民事訴訟的價(jià)值目標(biāo)以及推進(jìn)我國(guó)民事司法的改革，進(jìn)而建立先進(jìn)的有中國(guó)特色的民事訴訟制度等方面，均具有重要意義。一般認(rèn)為，當(dāng)事人主義模式和職權(quán)主義模式是當(dāng)今世界有代表性的兩大民事訴訟模式。四、民事訴訟的基本模式（一）民事訴訟模式的涵義、成因及意義 民事訴訟模式的核心問(wèn)題是當(dāng)事人與法院在民事訴訟中的關(guān)系問(wèn)題。 （二）民事訴訟模式的劃分及其根據(jù)當(dāng)事人主義模式和職權(quán)主義模式劃分根據(jù)：在訴訟程序的啟動(dòng)和繼續(xù)、裁判的對(duì)象、證據(jù)資料的來(lái)源等三個(gè)方面，是尊重和強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的作用還是尊重和強(qiáng)調(diào)法院的職權(quán)作用。根據(jù)一部分學(xué)者的觀點(diǎn)，“英美法系國(guó)家多采用當(dāng)事人主義，大陸法系多采用職權(quán)主義?！辈⒄J(rèn)為這種觀點(diǎn)是我國(guó)民事訴訟法學(xué)界通常的觀點(diǎn)。還有一種觀點(diǎn)即張衛(wèi)平學(xué)者于1993年在一篇題為當(dāng)事人主義與職權(quán)主義兩種民事訴訟基本模式的分析指出：不管是大陸法系還是英美法系，其民事訴訟體制的基本模式都是當(dāng)事人主義，而原蘇聯(lián)東歐各國(guó)都可納入職權(quán)主義模式。有學(xué)者指出，兩種觀點(diǎn)分歧的根本原因在于對(duì)作為兩種民事訴訟基本模式的當(dāng)事人主義和職權(quán)主義的基本含義如何理解，即各自對(duì)當(dāng)事人主義和職權(quán)主義有自己的定義。 所謂當(dāng)事人主義在英美法系中被稱(chēng)為“adversary system”，大陸法系就直接稱(chēng)為當(dāng)事人主義。由于法律體系形成和法律文件傳統(tǒng)的差異，英美法系與大陸法系的當(dāng)事人主義在理解和具體表現(xiàn)上略有不同。但一般認(rèn)為，當(dāng)事人主義主要包括以下幾個(gè)基本含義：（1）民事訴訟程序（包括民事訴訟中各種附帶程序和子程序，例如財(cái)產(chǎn)保全程序、先予執(zhí)行程序等）的啟動(dòng)與繼續(xù)依賴(lài)于當(dāng)事人、法院或法官不能主動(dòng)依職權(quán)啟動(dòng)和推進(jìn)民事訴訟程序；（2）法院或法官裁判所依賴(lài)的證據(jù)資料只能依賴(lài)于當(dāng)事人，作為法院判斷的對(duì)象的主張只能來(lái)源于當(dāng)事人，法院或法官不能在當(dāng)事人指明的證據(jù)范圍以外主動(dòng)收集證據(jù)、訴訟爭(zhēng)點(diǎn)必須限于當(dāng)事人雙方的主張。按照大陸法系訴訟理論的一般認(rèn)識(shí)還把當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在民事訴訟程序啟動(dòng)訴訟終了和訴訟對(duì)象的決定等方面擁有主導(dǎo)權(quán)的原理稱(chēng)為“處分權(quán)主義”（Dispositionsmarime）。當(dāng)事人對(duì)訴訟程序繼續(xù)擁有主導(dǎo)權(quán)的法理稱(chēng)為“當(dāng)事人進(jìn)行主義”。作為法院判斷的對(duì)象的主張受當(dāng)事人的限制，證據(jù)資料只能來(lái)源于當(dāng)事人的法理則稱(chēng)為“辯論主義”。處分權(quán)主義和辯論主義是當(dāng)事人主義的核心和基調(diào)。作為當(dāng)事人主義的對(duì)立物的職權(quán)主義訴訟基本模式，在大陸法系的民事訴訟理論中，關(guān)于職權(quán)主義一般認(rèn)識(shí)是“承認(rèn)法院在民事訴訟中擁有主導(dǎo)權(quán)的原則總稱(chēng)為：職權(quán)主義”。具體為：（1）法院對(duì)程序的進(jìn)行、開(kāi)始及訴訟對(duì)象的決定有主導(dǎo)權(quán)；（2）、訴訟證據(jù)資料的收集及訴訟爭(zhēng)點(diǎn)的確定一般由法院主動(dòng)進(jìn)行，并且認(rèn)為對(duì)程序進(jìn)行主導(dǎo)稱(chēng)為“職權(quán)進(jìn)行主義”；對(duì)程序開(kāi)始、終了及訴訟對(duì)象的決定，訴訟資料的收集及訴訟爭(zhēng)點(diǎn)等方面的主導(dǎo)權(quán)稱(chēng)為“職權(quán)探知主義（DispositionMaxine）。不管是英美法系，還是大陸法系中，對(duì)當(dāng)事人主義與職權(quán)主義的理解主要圍繞以下兩方面確定：（1）民事訴訟程序的啟動(dòng)、進(jìn)行、推動(dòng)由誰(shuí)進(jìn)行，即包括兩種情況，一種是依賴(lài)于當(dāng)事人，另一種是由法院主導(dǎo)進(jìn)行；（2）法院裁判所依賴(lài)的證據(jù)資料收集及訴訟爭(zhēng)點(diǎn)確定的來(lái)源。一種是由當(dāng)事人收集證據(jù)資料，在自己訴訟主張范圍內(nèi)確定訴訟爭(zhēng)點(diǎn)；另一種是由法院主動(dòng)調(diào)查收集證據(jù)，同時(shí)確定訴訟雙方當(dāng)事人的訴訟爭(zhēng)點(diǎn)。這些活動(dòng)的進(jìn)行如果是依賴(lài)于當(dāng)事人完成的，稱(chēng)為當(dāng)事人主義，由法院依職權(quán)進(jìn)行的，稱(chēng)為職權(quán)主義。兩大法系的訴訟結(jié)構(gòu)或模式已相互吸收或部分融合，不再具有絕對(duì)的當(dāng)事人主義和職權(quán)主義，但是要把握好民事訴訟的整體結(jié)構(gòu)，建立具體的體現(xiàn)民事訴訟的公正、效率、自由等價(jià)值為內(nèi)容及達(dá)到公平、合理地解決民事糾紛的目的的訴訟制度，尤其是充分發(fā)揮當(dāng)事人的積極作用，并使其訴訟權(quán)利得以充分保障，法院的中立裁判者的身份得以體現(xiàn)，探討民事訴訟基本模式非常必要，也是促進(jìn)審判方式改革的必要前提。 （三）對(duì)我國(guó)民事訴訟模式的評(píng)價(jià)與完善1991年民事訴訟法典的修改：當(dāng)事人主義的強(qiáng)化和職權(quán)主義的弱化 1982年的中華人民共和國(guó)民事訴訟法（試行）（下稱(chēng)試行）頒布施行，這也是我國(guó)民事訴訟的一個(gè)重要里程碑，從而初步形成了具有我國(guó)特色的民事訴訟體制。 在對(duì)待裁判爭(zhēng)議的事實(shí)根據(jù)上，法院對(duì)民事?tīng)?zhēng)議的裁判可以依照當(dāng)事人的陳述和提出證據(jù)為根據(jù)，法院可以甚至完全可以自己獨(dú)立收集的證據(jù)為依據(jù)對(duì)案件進(jìn)行裁判。法院可以在當(dāng)事人主張的證據(jù)范圍以外，依職權(quán)獨(dú)立收集證據(jù)，而不受當(dāng)事人主張證據(jù)范圍的限制，法院不只是簡(jiǎn)單地核查當(dāng)事人提出的證據(jù)的真實(shí)性、可靠性，還要直接收集證據(jù)。試行第65條第2款規(guī)定，法院有權(quán)“全面地客觀地收集和調(diào)查證據(jù)。”在各種具體程序的啟動(dòng)和終結(jié)方面，法院具有主動(dòng)性和決定性。如執(zhí)行、保全程序的啟動(dòng)等，試行都規(guī)定法院可以依職權(quán)主動(dòng)開(kāi)始，并且明確規(guī)定執(zhí)行的開(kāi)始的方式之一是職權(quán)移送為主，當(dāng)事人申請(qǐng)為輔、法院在民事訴訟中的主導(dǎo)性還體現(xiàn)在對(duì)當(dāng)事人處分權(quán)的干涉方面。例如，法院可以不受上訴請(qǐng)求范圍的限制，對(duì)一審訴訟標(biāo)的進(jìn)行全面復(fù)審。由此可見(jiàn)，不管是在程序的開(kāi)始、進(jìn)行及對(duì)程序的推動(dòng)和證據(jù)資料的收集、爭(zhēng)點(diǎn)的確定方面，試行中規(guī)定法院總是具有主導(dǎo)作用，甚至決定作用，當(dāng)事人處于被動(dòng)地位或者輔助作用。所以有學(xué)者認(rèn)為在法院與當(dāng)事人的基本關(guān)系上堅(jiān)持了法院的主導(dǎo)地位，反映出很強(qiáng)的職權(quán)干預(yù)色彩，也反映出試行對(duì)當(dāng)事人主體自治的忽視。1991年我國(guó)對(duì)試行進(jìn)行了大的修改，并成為我國(guó)第一部正式施行的民事訴訟法典。新民事訴訟法進(jìn)一步完善了我國(guó)的民事訴訟規(guī)范，對(duì)于在新的形勢(shì)下比較科學(xué)、公正、迅速和經(jīng)濟(jì)地解決民事紛爭(zhēng)起到了重要作用。新民事訴訟法與試行相比有一個(gè)比較顯著的特點(diǎn)，即民事訴訟程序中法院職權(quán)干預(yù)的弱化以及相關(guān)的當(dāng)事人處分權(quán)的強(qiáng)化，例如，執(zhí)行程序和財(cái)產(chǎn)保全程序的啟動(dòng)方式由法院以職權(quán)移送為主開(kāi)始改為以當(dāng)事人申請(qǐng)為主；上訴制度方面，針對(duì)試行中規(guī)定的二審法院：“不受上訴范圍的限制”的職權(quán)干預(yù)規(guī)定，將其改為：“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。”但是應(yīng)當(dāng)看到新民事訴訟法對(duì)法院職權(quán)干預(yù)的弱化只是一種量的變化，并不意味著我國(guó)民事訴訟體制發(fā)生了結(jié)構(gòu)性的轉(zhuǎn)換。在最能體現(xiàn)民事訴訟中當(dāng)事人的主導(dǎo)性方面沒(méi)有根本的轉(zhuǎn)變，即作為法院裁判根據(jù)的事實(shí)不受當(dāng)事人主張的限制，法院可以在當(dāng)事人主張以外依職權(quán)主動(dòng)收集和提出證據(jù)，并依此為依據(jù)對(duì)案件爭(zhēng)議作出判決。我國(guó)民事訴訟法第六十四條中規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序全面地客觀地審查核實(shí)證據(jù)”的同時(shí)，又規(guī)定“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！彼?，有學(xué)者認(rèn)為，從民事訴訟基本模式的角度看，現(xiàn)行民事訴訟體制依然屬于職權(quán)主義類(lèi)型。第三章 民事訴訟中的訴權(quán)、訴和反訴授課時(shí)間：第 34 周 周六晚10、11、12節(jié)（或周日上午2、3、4節(jié)，或周日下午6、7、8節(jié)，或周日晚10、11、12節(jié)）學(xué) 時(shí)：4學(xué)時(shí)一、教學(xué)目標(biāo)與要求 了解訴權(quán)的含義、訴訟權(quán)學(xué)說(shuō)的歷史發(fā)展和訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別；了解取得訴權(quán)的條件、喪失訴權(quán)的原因及行使訴權(quán)的要求；掌握訴的種類(lèi)和構(gòu)成要素；掌握反訴的特征和要件。二、重點(diǎn)與難點(diǎn) 教學(xué)重點(diǎn)訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別；難點(diǎn)是反訴的特征和要件。三、教學(xué)方法、手段（課堂講授、討論、實(shí)驗(yàn)等）教師講授為主，課堂討論為輔，多媒體課件輔助教學(xué)四、思考題、討論題、作業(yè)1簡(jiǎn)述訴權(quán)學(xué)說(shuō)的歷史發(fā)展。2如何加強(qiáng)對(duì)訴權(quán)的保護(hù)？3怎樣理解訴權(quán)的實(shí)質(zhì)、基本特征和訴權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系?4談?wù)剬⒃V權(quán)區(qū)分為程序意義上的訴權(quán)與實(shí)體意義上的訴權(quán)有何實(shí)際意義。5簡(jiǎn)述取得訴權(quán)的條件、喪失訴權(quán)的原因和正確行使訴訟的要求。6怎樣理解訴的基本特征及訴與訴權(quán)的關(guān)系?確立訴的法律制度有什么意義?7訴的構(gòu)成要素包括哪些?明確訴的構(gòu)成要素有什么作用? 8簡(jiǎn)述三種訴各自的特點(diǎn)、分類(lèi)、提起條件及相互聯(lián)系。9訴的變化包括哪幾種情況?如何正確處理各種訴的變化。10簡(jiǎn)述反訴的特征、提起反訴的條件、反訴與反駁的區(qū)別以及對(duì)反訴的審理和裁判。五、參考資料（含參考書(shū)、文獻(xiàn)或網(wǎng)站等）1譚兵主編高等學(xué)校法學(xué)教材民事訴訟法學(xué)，法律出版社2004年1月版；2譚兵主編民事訴訟法學(xué)（教學(xué)參考書(shū)），法律出版社2000年7月第一版；3林準(zhǔn)主編民事訴訟案例選編，法律出版社1996年5月第一版。4民事訴訟法教學(xué)法規(guī)，中國(guó)法制出版社2004年1月版。5、王亞新：對(duì)抗與判定日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu) ，清華大學(xué)出版社2002版； 6、王亞新：社會(huì)變革中的民事訴訟，中國(guó)法制出版社2002年版；7、江偉，邵明等：民事訴權(quán)研究，法律出版社2002年版；8、沈達(dá)明編著：比較民事訴訟法初論，中國(guó)法制出版社2002年版； 9、 美史蒂文蘇本等著，蔡彥敏、徐卉譯：美國(guó)民事訴訟的真諦從歷史、文化、實(shí)務(wù)的視角，法律出版社2002年版；10、湯維建著：美國(guó)民事司法制度與民事訴訟程序，中國(guó)法制出版社2001年3月版；六、教學(xué)內(nèi)容及課件設(shè)計(jì)第一節(jié) 民事訴訟中的訴權(quán)一、訴權(quán)概說(shuō) （一）訴權(quán)的定義和實(shí)質(zhì) （二）訴權(quán)的基本特征1它的行使須以民事訴訟法和民事實(shí)體法為依據(jù)。 2它為糾紛當(dāng)事人平等享有。 3它的行使貫穿于訴訟的全過(guò)程。 4它的內(nèi)容包括進(jìn)行訴訟的權(quán)利和滿(mǎn)足訴訟請(qǐng)求的權(quán)利。 （三）訴權(quán)的雙重含義二、關(guān)于訴權(quán)學(xué)說(shuō)的歷史發(fā)展 （一）傳統(tǒng)的訴權(quán)理論 （二）訴權(quán)學(xué)說(shuō)發(fā)展的新趨勢(shì) 1訴權(quán)的憲法化。 2訴權(quán)規(guī)定和保障的國(guó)際化。 3訴權(quán)否定說(shuō)。 （三）我國(guó)訴權(quán)理論研究的現(xiàn)狀 1二元訴權(quán)說(shuō)與一元訴權(quán)說(shuō) 2新訴權(quán)理論三、訴權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系 四、訴權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系 1訴權(quán)與審判