商事代理法.ppt

1、第三章 商事代理法,第一節(jié) 代理法概述,一、代理的概念和特征 （一）概念 所謂代理（agency）,是指代理人（agent）按照本人（principal,即委托人、被代理人）的授權（authorization）,代表本人同第三人訂立合同或其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權利與義務直接對本人發(fā)生法律效力。,Your Topic Goes Here,（二）特征 代理人必須在本人的授權范圍內(nèi)從事民事行為； 代理人必須以本人的名義或者為本人的利益以自己的名義與第三人從事民事行為； 代理人需自己獨立為意思表示； 代理行為的法律后果一般由本人承擔。,二、代理的種類,（一）大陸法系 1、按照代理人是否以本人的名

2、義行事 （1）直接代理（以本人的名義） （2）間接代理（以代理人的名義） 注意：本人不能直接向第三人主張權利； 第三人也不能直接向本人主張權利。,Your Topic Goes Here,2、根據(jù)代理權產(chǎn)生的原因不同 （1）法定代理 （2）意定代理（委托代理）,Your Topic Goes Here,（二）英美法系P141 1、顯名代理（指明本人的代理） 2、隱名代理（申明代理身份但不指明本人的代理） 3、未披露本人身份的代理（根本不披露代理關系的存在）介入權,第二節(jié) 代理權的產(chǎn)生,代理權的產(chǎn)生 （一）大陸法系 1、法定代理 2、意定代理,Your Topic Goes Here,（二）英美

3、法系 1、實際授權（基于協(xié)議而產(chǎn)生的代理） （1）明示指定代理 （2）默示授權代理 【Case1】 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案 被告公司一秘書以公司名義租了輛車，但用于私事，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務，拒絕付款。,2、表現(xiàn)授權（不容否認代理） “禁止反言規(guī)則”,Your Topic Goes Here,3、必要的授權（客觀必須的代理） 注意：實施客觀必須的代理的條件P141 Case2: 斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案 (Springer v. GT Western Rail Ways) Case3: 皮貨案,Your Topic Goes Here,4、追認授權,第三節(jié) 代理法

4、律關系,一、代理的內(nèi)部關系 （一）代理人的義務 1、勤勉謹慎地履行代理職責 2、服從被代理人的指示 3、忠實的義務 4、申報帳目 5、披露與通知的義務 6、不擅自將代理事務轉委托給他人,【Case5】原告（馬里蘭鋼鐵公司）雇了被告（Metzner）從事廢舊鋼鐵的買賣交易，當生意欣榮時，被告與公司另一職員準備成立一個類似的鋼鐵公司并在業(yè)余時間積極準備。后兩人辭職，并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司。原告認為被告在任職期間不忠實，所以應賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)。 問：法院是否支持原告主張？,【Case6】原告A為一地產(chǎn)經(jīng)紀人，被告B聘請A為其約181英畝的土地尋找一位買主。后來A獲悉該地的低

5、價會迅速飆升，便決定自己買下該土地，被告也同意以800美元/英畝的價格賣給他，雙方簽署了書面協(xié)議。但在執(zhí)行該協(xié)議之前，被告卻以同樣的價格將該土地賣給了第三人。與此同時，原告自己找到了一位愿意以1250美元/英畝的價格購買該地的買主，當?shù)弥摰匾驯毁u給他人后，原告起訴，要求被告賠償9萬多美元的差價損失。,（二）本人的義務P143-144,二、代理的外部關系P145 （一）大陸法系 （二）英美法系 未披露的代理:指代理人擁有代理權，但在作代理行為時，未聲明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。 A、 被代理人可行使介入權直接向第三人要求其在合同中的當事人的地位（介入權的條件P146） B、

6、 第三人有選擇權，可以選擇代理人或被代理人作為合同的當事人,注意：區(qū)別于大陸法系的“間接代理”,第四節(jié) 無權代理P148,無權代理是指代理人在欠缺代理權的情況下進行的代理行為。 （一）狹義的無權代理 1、概念和類型 （1）沒有代理權而實施的代理； （2）超越代理權實施的代理； （3）代理權終止后而實施的代理。,2、法律效力 無權代理人所做的代理行為，非經(jīng)本人的追認，對本人是沒有約束力的。 經(jīng)追認的合同自合同成立時起生效。,在本人追認以前，無權代理人所作的代理行為處于效力不確定的狀態(tài)。P59 （1）催告權 （2）撤回權,【Case4】某家具廠與某木材公司有多年的木材買賣的業(yè)務關系，家具廠曾出函委

7、派其供銷科的業(yè)務員李某專門負責其與木材公司的木材買賣業(yè)務。起初，李某以家具廠的名義與木材公司簽訂木材買賣合同時都履行加蓋家具廠印章的手續(xù)。后來，為圖方便，李某與木材公司簽訂合同時，不再加蓋家具廠的印章，但家具廠對這些合同均予以認可，只要收到貨后即按約向木材公司付款。 2001年5月，李某因違紀被家具廠除名，不知去向。,兩個月后，木材公司突然派員找到家具廠，稱家具廠未按約支付一合同項下的1萬余元的木材款，并要求即時付清。家具廠的接待人員很納悶，廠里從未收到此款額的木材，怎么會飛來此筆債務？經(jīng)查，發(fā)現(xiàn)木材公司據(jù)以索款的合同是李某以家具廠的名義訂立的，合同上并未加蓋家具廠的印章，更為重要的是，該合同

8、的訂立時間是在李某被除名離廠后。據(jù)此，家具廠拒絕了木材廠的付款要求，讓他們找實際收貨人李某解決問題。 不久，木材公司將家具廠告到了法院，法院應如何判決？,（二）表見代理 1、概念 2、構成要件 3、效力,第五節(jié) 代理關系的終止,（一）代理關系終止的原因 1、根據(jù)當事人的行為終止代理關系 （1）因代理期限屆滿而終止 （2）因當事人協(xié)議而終止,Your Topic Goes Here,（3）因本人撤回代理權而終止 各國法律原則上都允許本人可以在代理關系存續(xù)期間內(nèi)撤回代理權。 注意： 一些大陸法國家某些情形下，代理人有權要求本人賠償P149,Your Topic Goes Here,（4）因代理人辭

9、去代理權而終止,2、根據(jù)法律終止代理關系 （1）本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 （2）代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力,（二）代理關系終止的效果,1、本人與代理人之間的效果 代理關系終止之后，代理人就沒有代理權，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動，即屬于無權代理。 任何一方單獨終止代理關系，即構成違約，須向對方承擔違約責任，除非雙方協(xié)議另有約定或其它法定免責事由。 2、對第三人的效果 當被代理人撤回代理權或終止代理合同時，對第三人是否有效，主要取決與第三人是否知情，根據(jù)各國的法律，當終止代理關系時，必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力，如果本人在終止代理合同時，沒有通知第三人，后者由于不知道這種情況而與代

10、理人訂立了合同，則該合同對本人仍有約束力，本人對此仍須負責，但本人有權要求代理人賠償其損失。,第六節(jié) 承擔特別責任的代理人,一、對本人承擔特別責任的代理人P150 信用擔保代理人 信用擔保代理人的責任是在他所接受的買方（即第三人）不付貸款時，由他賠償被代理人因此而遭受的損失。即在被代理人和代理人之間不僅存在代理合同而且還同時存在有擔保合同。 信用擔保代理制度在過去的資本主義國家出口貿(mào)易中曾起過一定的作用，但隨著出口信貸保險機構的出現(xiàn)，信用擔保代理人制度已逐步被淘汰。,二、對第三人承擔特別責任的代理人,（一）保付代理人 保付代理人的業(yè)務是代表國外的買方（即被代理人）向本國的賣方（即第三人）訂貨，并在國外買方的簽單上加上保付代理人自己的保證，由他擔保國外的買方將履行合同。如果國外的買方不履行合同或拒絕付款，保付代理人負責向本國的賣方支付貸款。 區(qū)別：保付商行與信用擔保代理人的區(qū)別在于前者對第三人承擔責任，后者對被代理人承擔責任。,（二）保兌銀行 由國際的買方通過進口地的銀行向出口提的往來銀行開出一份不可撤銷的信用證，委托該出口地的代理行對其不可撤銷的信用證加以保兌，并將該信用證通知賣放（即第三人