合同風(fēng)險(xiǎn)管理(重要)

1、合同法及合同風(fēng)險(xiǎn)管理,上海市陸家嘴環(huán)路166號未來資產(chǎn)大廈8樓E座，200120電話：8621-50122258 傳真：8621-50122257 網(wǎng)站：電子郵件：,王小咪 首席合伙人 主任律師,對法律的認(rèn)識,高級：資源法律為我所用 如合同前期防范、資本運(yùn)作,中級：武器自己的權(quán)利受到侵犯要自我保護(hù) 如買房晚交了要賠償（80%）,最低級：尺牘、規(guī)范不能犯罪 如殺人、放火（99%）,合同法的基本原理,合同形式及生效時(shí)間（一）,不提倡,合同書,信件,數(shù)據(jù)電文,要約 承諾,合同法的基本原理,合同形式及生效時(shí)間（二）,合同書,信件,數(shù)據(jù)電文,雙方簽、章生效,簽字人,當(dāng)事人、法定代表人 法定代理人、委托代

2、理人,公章,平信 掛號信 回執(zhí)保存 快遞 回執(zhí)保存 郵政快件 回執(zhí)保存,不提倡,電報(bào) 有證據(jù)效力 電傳 不常用 傳真 有證據(jù)效力 不確定 電子郵件要在合同約定 郵箱,可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！,合同法的基本原理,甲,乙,要約邀請， 如：招標(biāo)公告、招股說明書、拍賣公告、商業(yè)廣告,要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該表示應(yīng)內(nèi)容具體，且表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如商場里的標(biāo)價(jià)。,承諾（生效）,承諾是受要約人同意要約的意思表示。,要約邀請,要約,合同形式及生效時(shí)間（三）,合同法的基本原理,三種情形:,賠償范圍：,1、訂立合同所支出，如交通費(fèi)、通訊費(fèi)、餐飲住宿費(fèi)等 2、準(zhǔn)備履行

3、或履行合同所支出，如倉儲費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)等 3、主張合同無效或可撤銷時(shí)支出的訴訟費(fèi)用或其他費(fèi)用 4、上述費(fèi)用的利息損失 5、喪失與他人簽約機(jī)會(huì)等情形下產(chǎn)生的間接損失,1、假借訂合同，惡意進(jìn)行磋商 2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)和提供虛假情況 3、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為,締約過失責(zé)任,合同法的基本原理,合同的內(nèi)容,1、當(dāng)事人的名稱或姓名住所； 2、標(biāo)的：如服務(wù)、產(chǎn)品或工程； 3、數(shù)量； 4、質(zhì)量；,5、價(jià)款或報(bào)酬：如閉口價(jià)或?qū)徲?jì)價(jià)； 6、履行期限、地點(diǎn)和方式； 7、違約責(zé)任：務(wù)必對主要義務(wù)約定明確； 8、解決爭議方式：仲裁、訴訟。,合同法的基本原理,格式條款及格式合同（一）：,如：,

4、要點(diǎn)：,1、重復(fù)使用； 2、事先擬定； 3、未與對方協(xié)商。,合同法的基本原理,格式條款及格式合同（二）：,要求：,公平原則：合理提醒對方注意免除/限制自己責(zé)任條款并按對方要求予以說明；,后果：,免除自己責(zé)任； 加重對方責(zé)任； 排除對方主要權(quán)利。,無效,解釋,兩種以上解釋的：按不利于提供方解釋 格式條款與非格式條款不一致： 按非格式條款,合同法的基本原理,案例一(上二中）,蘇豪公司,中絲公司,“如貨物出運(yùn)后收匯時(shí)間超過三個(gè)月，則需方扣除退稅金額不再付給供方”,中絲公司通過這一條款，完全可以通過控制收匯時(shí)間，免 除自己的付款義務(wù)，排除了蘇豪公司收取貨款的主要合同權(quán)利,該格式條款無效。 中絲公司支付

5、拖欠貨款并支付逾期付款利息,供方,需方,格式合同,購銷合同,法院認(rèn)定：,判決：,合同法的基本原理,案例二（北海淀）,個(gè)人,出版社,在付款計(jì)算方式上雙方理解產(chǎn)生爭議,法院認(rèn)定： 出版社提供的格式合同，在雙方爭議理由相當(dāng)時(shí)，應(yīng)適當(dāng) 傾向個(gè)人，且手寫部分更應(yīng)該被重視 判決： 按個(gè)人計(jì)算方式支付稿酬，并支付遲延付款的銀行同期存 款利息,格式合同,出版合同,合同法的基本原理,表見代理、越權(quán)代理（一）：,表見代理：,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、終止代理權(quán)后 相對人有理由相信行為人有代理權(quán),案例：昆山花橋案,有效！,由行為人自己承擔(dān)責(zé)任！,合同法的基本原理,表見代理、越權(quán)代理（二）：,越權(quán)代理：,沒有代理權(quán)、超

6、越代理權(quán)、終止代理權(quán)后 未經(jīng)被代理人追認(rèn) 例外：法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)的 有效！,案例：父親以兒子名字購房,合同法的基本原理,先履行抗辯與不安抗辯（一）：,先履行抗辯：,互負(fù)責(zé)任，有先后順序； 先履行一方未履行、履行不符合約定 后履行一方可拒絕履行,案例：正大廣場不付進(jìn)度款停工,乙,不交貨,甲,拒絕付款,可中止履行,合同法的基本原理,先履行抗辯與不安抗辯（二）：,不安抗辯：,應(yīng)當(dāng)先履行的一方； 有證據(jù)證明對方有：,經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)信譽(yù) 有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形,此條適用較少,合同法的基本原理,代位權(quán),乙,甲,丙,次債務(wù)人,債務(wù)人,債權(quán)人,欠10萬,欠5萬,要點(diǎn)：,債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)； 債權(quán)人要求代位行使； 但專屬于債務(wù)人自身的除外，如撫養(yǎng)費(fèi)。,案例：華舟租賃案,直接起訴甲歸還5萬,合同法的基本原理,違約責(zé)任（一）,定金：不是訂金；,VS,定金 違約金,合同前收 收方違約：雙倍返還 支付方違約：不予返還 不超過合同總金額的20%,違約后收 按合同違約 上限不得超過本金、過高可要求減少,案例：國鐵案,違約金：不是罰金；賠償金：,合同法的基本原理,違約責(zé)任（二）,VS,違約金 賠償金,可主張賠償金,約定違約金,1,2,合同風(fēng)險(xiǎn)管理,前期防范,前期防范,合同